國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬131

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬1311.

案情：

某市中級人民法院對被告人馬某故意殺人一案進(jìn)行不公開審理，作出判決，宣告（江南博哥）被告人馬某犯故意殺人罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行。判決書合法送達(dá)后，被告人馬某提起上訴，市人民檢察院也提起抗訴。省高級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為原審認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分，但量刑畸輕，于是改判死刑立即執(zhí)行。宣判后，省高級人民法院依法由2名審判員、1名陪審員組成合議庭進(jìn)行審查，經(jīng)詳細(xì)翻閱本案有關(guān)訴訟材料，認(rèn)為原審判決認(rèn)定的事實(shí)正確，但適用法律不當(dāng)。于是裁定撤銷原判，發(fā)回原審中級人民法院重新審判，中級人民法院另行組成合議庭審理后，判處被告人馬某無期徒刑。

問題：

本案中死刑復(fù)核程序有何錯(cuò)誤?正確答案：本案中的死刑復(fù)核程序存在以下錯(cuò)誤：

1．二審判決宣判后，不應(yīng)由省高級人民法院核準(zhǔn)死刑。根據(jù)《刑事訴訟法》第247條的規(guī)定，應(yīng)層報(bào)最高人民法院核準(zhǔn)。

2．人民法院復(fù)核死刑案件時(shí)，不應(yīng)由2名審判員、1名陪審員組成合議庭進(jìn)行審查。根據(jù)《刑事訴訟法》第249條的規(guī)定，最高人民法院復(fù)核死刑案件，高級人民法院復(fù)核死刑緩期執(zhí)行的案件，應(yīng)當(dāng)由審判員3人組成合議庭進(jìn)行。

3．人民法院不應(yīng)只翻閱本案有關(guān)訴訟材料，就作出予以核準(zhǔn)的裁定。根據(jù)《刑事訴訟法》第251條的規(guī)定，最高人民法院復(fù)核死刑案件，應(yīng)當(dāng)訊問被告人，辯護(hù)律師提出要求的，應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)律師的意見。在復(fù)核死刑案件過程中，最高人民檢察院可以向最高人民法院提出意見。最高人民法院應(yīng)當(dāng)將死刑復(fù)核結(jié)果通報(bào)最高人民檢察院。

4．人民法院在核準(zhǔn)死刑時(shí)，對于原審判決認(rèn)定事實(shí)正確，但適用法律不當(dāng)?shù)?，不?yīng)裁定撤銷原判，發(fā)回重審。根據(jù)《刑訴解釋》第350條、第353條的規(guī)定，對法律適用不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。

案情：

在一起傷害案中，一審法院查明下面的情況：林乙將面包廠的柴油機(jī)排煙筒對著李某家而引起糾紛。李某要求移開煙筒，林乙未予理睬，李某遂自己將煙筒拔去，為此林乙和李某發(fā)生爭吵，林乙的哥哥林甲到場后。從李某手中奪下小板凳猛擊李某的頭部，林乙用木棍擊打李某的右額。李某因顱腦損傷死亡。于是一審法院以故意傷害罪判處林甲死刑，緩期兩年執(zhí)行，判處林乙無期徒刑。林甲不服，以沒有用板凳打擊李某頭部，李某是林乙用木棍打擊頭部致死為由提起上訴。高級人民法院審理后認(rèn)為原判認(rèn)定事實(shí)正確，但定性不當(dāng)，故改判林甲、林乙故意殺人罪，維持原判。判決生效后，林甲后來又發(fā)現(xiàn)有新的證據(jù)表明案件認(rèn)定的事實(shí)不清，因而不斷進(jìn)行申訴。省高級人民法院依法受理該申訴材料后，認(rèn)為符合《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，遂由該院院長決定由作出生效判決的合議庭按再審程序?qū)徖怼＝?jīng)審理認(rèn)為致命傷不是用板凳打擊所致，原判認(rèn)定林甲故意殺人事實(shí)不清，證據(jù)不足，撤銷對林甲的定罪量刑，宣告其無罪。由于林乙并沒有申訴，因此對林乙并沒有審查。

問題：2.

高級人民法院作出的二審裁決程序是否合法?正確答案：合法?！缎淘V解釋》第325條規(guī)定：“審理被告人或者其法定代理人、辯護(hù)人、近親屬提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰，并應(yīng)當(dāng)執(zhí)行下列規(guī)定：……(二)原判事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，只是認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)模梢愿淖冏锩?，但不得加重刑罰……”

3.

本案林甲申訴的理由是否合法?正確答案：合法。法條依據(jù)為《刑事訴訟法》第253條，當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬的申訴符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新審判：(1)有新的證據(jù)證明原判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)確有錯(cuò)誤，可能影響定罪量刑的；(2)據(jù)以定罪量刑的證據(jù)不確實(shí)、不充分、依法應(yīng)當(dāng)予以排除，或者證明案件事實(shí)的主要證據(jù)之間存在矛盾的；(3)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；(4)違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的；(5)審判人員在審理該案件的時(shí)候，有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。

4.

誰可以提起申訴?林甲應(yīng)當(dāng)向誰提起申訴?正確答案：可以提出申訴的主體是：當(dāng)事人(包括被害人、自訴人、被告人、附帶民事訴訟當(dāng)事人)及其法定代理人、近親屬?？梢韵蛉嗣穹ㄔ汉腿嗣駲z察院提出。法條依據(jù)為《刑事訴訟法》第252條，當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬，對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，可以向人民法院或者人民檢察院提出申訴，但是不能停止判決、裁定的執(zhí)行。

5.

省高級人民法院決定再審后，再審期間是否要停止原判決的執(zhí)行?正確答案：再審期間可以決定中止原判決的執(zhí)行。根據(jù)《刑事訴訟法》第257條的規(guī)定，人民法院決定再審的案件，需要對被告人采取強(qiáng)制措施的，由人民法院依法決定；人民檢察院提出抗訴的再審案件，需要對被告人采取強(qiáng)制措施的，由人民檢察院依法決定。人民法院按照審判監(jiān)督程序?qū)徟械陌讣梢詻Q定中止原判決、裁定的執(zhí)行。

6.

本案的再審程序是否正確?如果有錯(cuò)誤，請改正。正確答案：審判監(jiān)督程序的錯(cuò)誤有：(1)提起審判監(jiān)督程序的主體有錯(cuò)誤。人民法院院長對本院的生效判決發(fā)現(xiàn)有錯(cuò)誤的，不能直接提起審判監(jiān)督程序，應(yīng)提交審判委員會決定。(2)審判監(jiān)督程序的審判應(yīng)另行組成合議庭進(jìn)行審理，不能由原審合議庭審理。(3)再審應(yīng)當(dāng)對原判決全面審查，對林乙未作審查是錯(cuò)誤的。

7.

案情：

某市中級人民法院對譚某搶劫一案進(jìn)行公開審理。法庭查明譚某搶劫一案，事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分，搶劫數(shù)額特別巨大，社會影響極壞，依法判處譚某死刑立即執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收全部財(cái)產(chǎn)。判決宣告后，市中級人民法院報(bào)請最高人民法院進(jìn)行死刑核準(zhǔn)程序。但同時(shí)為防止譚某家人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，該法院遂于報(bào)請死刑核準(zhǔn)當(dāng)日沒收譚某財(cái)產(chǎn)。最高人民法院院長于9月3日簽發(fā)了執(zhí)行死刑命令并送達(dá)到原審人民法院。執(zhí)行前譚某揭發(fā)原任職單位一領(lǐng)導(dǎo)的重大行賄、受賄犯罪事實(shí)(后查證屬實(shí))，但原審人民法院院長認(rèn)為譚某主觀惡性大，仍然決定于9月18日執(zhí)行死刑。當(dāng)日在司法警察的臨場監(jiān)督下，完成了死刑的執(zhí)行。

問題：

本案某市中級人民法院有哪些做法不符合法律規(guī)定，為什么?正確答案：1．中級人民法院于報(bào)請死刑核準(zhǔn)當(dāng)日沒收譚某財(cái)產(chǎn)的做法不符合法律規(guī)定。本案中，中級人民法院作出的死刑判決尚未發(fā)生法律效力。在高級人民法院作出核準(zhǔn)死刑的判決和裁定之前，中級人民法院不可就自己的判決先行執(zhí)行。中級人民法院直接報(bào)請最高人民法院核準(zhǔn)死刑不符合法律規(guī)定，《刑事訴訟法》第247條有明確規(guī)定，應(yīng)當(dāng)層報(bào)最高人民法院。

2．接到執(zhí)行死刑命令的第15日才執(zhí)行是錯(cuò)誤的，應(yīng)是7日以內(nèi)交付執(zhí)行。根據(jù)《刑事訴訟法》第262條的規(guī)定，下級人民法院接到最高人民法院執(zhí)行死刑的命令后，應(yīng)當(dāng)在7目以內(nèi)交付執(zhí)行。

3．在譚某揭發(fā)他人重大行賄、受賄犯罪事實(shí)后，人民法院仍當(dāng)場執(zhí)行死刑是錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行。根據(jù)《刑事訴訟法》第262條的規(guī)定，下級人民法院接到最高人民法院執(zhí)行死刑的命令后，應(yīng)當(dāng)在7日以內(nèi)交付執(zhí)行。但是發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行，并且立即報(bào)告最高人民法院，由最高人民法院作出裁定：(1)在執(zhí)行前發(fā)現(xiàn)判決可能有錯(cuò)誤的；(2)在執(zhí)行前罪犯揭發(fā)重大犯罪事實(shí)或者有其他重大立功表現(xiàn)，可能需要改判的；(3)罪犯正在懷孕。前款第(1)項(xiàng)、第(2)項(xiàng)停止執(zhí)行的原因消失后，必須報(bào)請最高人民法院院長再簽發(fā)執(zhí)行死刑的命令才能執(zhí)行；由于前款第(3)項(xiàng)原因停止執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請最高人民法院依法改判。

4．由司法警察進(jìn)行臨場監(jiān)督是不正確的，應(yīng)當(dāng)通知同級人民檢察院派員臨場監(jiān)督。根據(jù)《刑事訴訟法》第263條規(guī)定，人民法院在交付執(zhí)行死刑前，應(yīng)當(dāng)通知同級人民檢察院派員臨場監(jiān)督。死刑采用槍決或者注射等方法執(zhí)行。死刑可以在刑場或者指定的羈押場所內(nèi)執(zhí)行。指揮執(zhí)行的審判人員，對罪犯應(yīng)當(dāng)驗(yàn)明正身，訊問有無遺言、信札，然后交付執(zhí)行人員執(zhí)行死刑。在執(zhí)行前，如果發(fā)現(xiàn)可能有錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)暫停執(zhí)行，報(bào)請最高人民法院裁定。執(zhí)行死刑應(yīng)當(dāng)公布，不應(yīng)示眾。執(zhí)行死刑后，在場書記員應(yīng)當(dāng)寫成筆錄。交付執(zhí)行的人民法院應(yīng)當(dāng)將執(zhí)行死刑情況報(bào)告最高人民法院。執(zhí)行死刑后。交付執(zhí)行的人民法院應(yīng)當(dāng)通知罪犯家屬。

8.

案情：

某市大行有限責(zé)任公司是一家主要生產(chǎn)黃銅閥門、衛(wèi)浴設(shè)備等產(chǎn)品的企業(yè)，其黃銅鑄造工序在生產(chǎn)中有刺鼻的惡臭氣體排出，周圍居民的生活和身體健康受到嚴(yán)重影響，他們強(qiáng)烈要求環(huán)保部門責(zé)令該車間搬遠(yuǎn)。市、區(qū)人大代表和政協(xié)委員多人也數(shù)次提出議案，反映同樣的情況和要求。某市環(huán)保局據(jù)此對該公司實(shí)施環(huán)保監(jiān)督，該公司亦表示要采取治理措施，但一直未見行動(dòng)，群眾反映依然非常強(qiáng)烈。因此，市環(huán)保局于2018年3月2日組成了以趙某、張某為正副組長的調(diào)查小組對其進(jìn)行了周密翔實(shí)的調(diào)查和檢測，確認(rèn)了該公司生產(chǎn)車間排放惡臭氣體污染環(huán)境的事實(shí)，認(rèn)為該公司違反了有關(guān)環(huán)境保護(hù)的法律規(guī)定。環(huán)保局根據(jù)有關(guān)規(guī)定和事實(shí)擬作出對該公司罰款5萬元，責(zé)令其停產(chǎn)停業(yè)的決定。在作出決定之前，環(huán)保局調(diào)查小組告知公司作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知公司有權(quán)進(jìn)行陳述、申辯，并有權(quán)要求組織聽證。該環(huán)保局聽取了公司的陳述和申辯之后，對原認(rèn)定的事實(shí)進(jìn)行了復(fù)核，并應(yīng)公司的要求決定舉行聽證。3月15日環(huán)保局通知公司于3月20日舉行聽證的時(shí)間和地點(diǎn)。聽證會由調(diào)查小組組長趙某主持，趙某、張某會同全體組員經(jīng)過認(rèn)真的討論和評議，作出處罰決定，并當(dāng)場宣布了行政處罰決定書。決定書主要內(nèi)容如下：(1)責(zé)令該公司排放臭氣車間停產(chǎn)治理。(2)對該公司處以3萬元的罰款。(3)該公司承擔(dān)聽證費(fèi)用250元。決定書于次日送達(dá)該公司。

問題：

根據(jù)以上事實(shí)，市環(huán)保局作出行政處罰的過程中，哪些行為違反了《行政處罰法》?正確答案：市環(huán)保局作出行政處罰的過程中，有下列行為違反了《行政處罰法》：

1．沒有在舉行聽證7日前告知當(dāng)事人聽證的時(shí)間和地點(diǎn)。根據(jù)《行政處罰法》第42條第1款第(2)項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的7日前通知當(dāng)事人舉行聽證的時(shí)間、地點(diǎn)。

2．聽證不應(yīng)由調(diào)查小組成員主持。根據(jù)《行政處罰法》第42條第1款第(4)項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定，聽證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避。

3．聽證結(jié)束后，不應(yīng)由趙某、張某等作出處罰決定。根據(jù)《行政處罰法》第38條和第43條的相關(guān)規(guī)定，聽證結(jié)束后，應(yīng)當(dāng)由環(huán)保局負(fù)責(zé)人對調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，作出決定。對于情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決定。

4．不應(yīng)要求公司承擔(dān)聽證費(fèi)用。根據(jù)《行政處罰法》第42條第1款的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用。

5．行政處罰決定書在宣告后沒有當(dāng)場交給當(dāng)事人。根據(jù)《行政處罰法》第40條的相關(guān)規(guī)定。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)依《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。而據(jù)案情介紹，行政處罰決定書是當(dāng)場宣讀的。

案情：

高某受振興服裝廠的指派在本縣范圍內(nèi)收購棉花，振興服裝廠給高某提供了介紹信和營業(yè)執(zhí)照副本。高某在當(dāng)?shù)厥召徝藁ê鬀]有向稅務(wù)機(jī)關(guān)納稅?？h稅務(wù)局知道情況后即作出決定，要求高某繳納稅款6000余元。高某認(rèn)為自己是接受振興服裝廠的指派，與該廠是委托關(guān)系，這6000余元的稅款應(yīng)當(dāng)由振興服裝廠繳納?？h稅務(wù)局沒有采納高某的意見，堅(jiān)持要求高某納稅，并責(zé)令其限期繳納。

問題：9.

在這種情況下，高某能否直接提起行政訴訟?為什么?正確答案：不能。因?yàn)樵撔姓袨槭且蟾吣陈男屑{稅義務(wù)。根據(jù)我國法律規(guī)定，納稅人與稅務(wù)機(jī)關(guān)在納稅問題上發(fā)生爭議的，應(yīng)先繳納稅款及滯納金或提供相應(yīng)擔(dān)保后，提起行政復(fù)議，對復(fù)議決定不服的，才可提起行政訴訟，屬于復(fù)議前置。高某要想得到救濟(jì)就要先經(jīng)復(fù)議以后才能提起訴訟。

10.

如果高某提起復(fù)議申請，應(yīng)該由哪個(gè)機(jī)關(guān)作為復(fù)議機(jī)關(guān)?正確答案：以市稅務(wù)局為復(fù)議機(jī)關(guān)。對海關(guān)、金融、稅務(wù)、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復(fù)議。稅務(wù)機(jī)關(guān)屬于垂直領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)，這樣復(fù)議機(jī)關(guān)只能是上一級主管部門即市稅務(wù)局。

11.

對該案件復(fù)議機(jī)關(guān)能否進(jìn)行調(diào)解?為什么?正確答案：不能。有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以按照自愿、合法的原則進(jìn)行調(diào)解：(1)公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)作出的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的；(2)當(dāng)事人之間的行政賠償或者行政補(bǔ)償糾紛。繳納稅款的數(shù)額是由法律明確規(guī)定的，不屬于行政機(jī)關(guān)可以行使自由裁量權(quán)的具體行政行為，不能進(jìn)行調(diào)解。

12.

如果經(jīng)復(fù)議后，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原納稅決定的處理結(jié)果，但對原納稅決定所認(rèn)定的主要事實(shí)沒有改變，高某提起行政訴訟，應(yīng)以誰為被告?正確答案：應(yīng)以作出復(fù)議決定的復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》(以下簡稱《行政訴訟法解釋》)第22條的相關(guān)規(guī)定，《行政訴訟法》第26條第2款規(guī)定的“復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為”，是指復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的處理結(jié)果。這里屬于復(fù)議改變的情形，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。

13.

如果復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作出復(fù)議決定，高某對其不作為行為不服的，如何確定管轄法院?法院應(yīng)當(dāng)如何判決?正確答案：根據(jù)《行政訴訟法》第18條的規(guī)定，行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。本案應(yīng)當(dāng)由原機(jī)關(guān)所在地基層人民法院管轄。法院應(yīng)判決其在一定期限內(nèi)作出復(fù)議決定。高某是對復(fù)議機(jī)關(guān)的不作為行為不服，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。故應(yīng)由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的基層人民法院管轄。《行政訴訟法》第72條規(guī)定，人民法院經(jīng)過審理，查明被告不履行法定職責(zé)的，判決被告在一定期限內(nèi)履行。

14.

在訴訟期間，超過了縣稅務(wù)局規(guī)定的繳納期限后，縣稅務(wù)局從高某的存款中強(qiáng)制