國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀(guān)題分類(lèi)模擬318

國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀(guān)題分類(lèi)模擬318一、【案情】

美森公司成立于2017年，主要經(jīng)營(yíng)煤炭。股東是大雅公司以及莊某、石某。（江南博哥）章程規(guī)定公司的注冊(cè)資本是1000萬(wàn)元，三個(gè)股東的持股比例是5:3:2；各股東應(yīng)當(dāng)在公司成立時(shí)一次性繳清全部出資。大雅公司將之前歸其所有的某公司的凈資產(chǎn)經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所評(píng)估后作價(jià)500萬(wàn)元用于出資，這部分資產(chǎn)實(shí)際交付給美森公司使用；莊某和石某以貨幣出資，公司成立時(shí)莊某實(shí)際支付了100萬(wàn)元，石某實(shí)際支付了50萬(wàn)元。

大雅公司委派白某擔(dān)任美森公司的董事長(zhǎng)兼法定代表人。2018年，趙某欲入股美森公司，白某、莊某和石某一致表示同意，于是趙某以現(xiàn)金形式出資50萬(wàn)元，公司出具了收款收據(jù)，但未辦理股東變更登記。趙某還領(lǐng)取了2010年和2011年的紅利共10萬(wàn)元，也參加了公司的股東會(huì)。

2020年開(kāi)始，公司經(jīng)營(yíng)逐漸陷入困境。莊某將其在美森公司中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了其妻弟杜某。此時(shí)，趙某提出美森公司未將其登記為股東，所以自己的50萬(wàn)元當(dāng)時(shí)是借款給美森公司的。白某稱(chēng)美森公司無(wú)錢(qián)可還，還告訴趙某，為維持公司的經(jīng)營(yíng)，公司已經(jīng)向甲、乙公司分別借款60萬(wàn)元和40萬(wàn)元；向大雅公司借款500萬(wàn)元。

2021年11月，大雅公司指示白某將原出資的資產(chǎn)中價(jià)值較大的部分逐漸轉(zhuǎn)入另一子公司美陽(yáng)公司。對(duì)此，杜某、石某和趙某均不知情。

此時(shí)，甲公司和乙公司起訴了美森公司，要求其返還借款及相應(yīng)利息。大雅公司也主張自己曾借款500萬(wàn)元給美森公司，要求其償還。趙某、杜某及石某聞?dòng)嵑笠舱J(rèn)為利益受損，要求美森公司返還出資或借款。

【提問(wèn)】1.

應(yīng)如何評(píng)價(jià)美森公司成立時(shí)三個(gè)股東的出資行為及其法律效果?正確答案：大雅公司的出資合法，享有相應(yīng)的股權(quán)。莊某和石某違反了應(yīng)當(dāng)一次性繳清出資的義務(wù)，屬于出資不足的違約行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)足、違約和連帶責(zé)任。[考點(diǎn)]商法

2.

趙某與美森公司是什么法律關(guān)系?為什么?正確答案：趙某與公司是股東與公司的關(guān)系。因?yàn)橼w某已經(jīng)履行了出資義務(wù)，且增資程序合法，所以已經(jīng)成為公司股東，享有相應(yīng)的股權(quán)。未辦理變更登記，不得對(duì)抗第三人，不影響趙某的股權(quán)。[考點(diǎn)]商法

3.

莊某是否可將其在美森公司中的股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓?為什么?這種轉(zhuǎn)讓的法律后果是什么?正確答案：可以轉(zhuǎn)讓。盡管莊某持有的股權(quán)有出資不足的瑕疵在先，但仍然屬于莊某的股權(quán)，故莊某有處分權(quán)。莊某轉(zhuǎn)讓的股權(quán)有瑕疵在先，如果杜某知情的話(huà)，將來(lái)公司和其他股東可以要求杜某承擔(dān)向公司補(bǔ)足差額的連帶責(zé)任；公司的債權(quán)人可以要求杜某在未出資額的本金和利息范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。[考點(diǎn)]商法

4.

大雅公司讓白某將原來(lái)用作出資的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給美陽(yáng)公司的行為是否合法?為什么?正確答案：不合法。股東出資后，出資物的所有權(quán)歸公司所有，股東不得擅自處分。大雅公司將已經(jīng)出資給美森公司的資產(chǎn)擅自轉(zhuǎn)移給美陽(yáng)公司，是侵犯美森公司利益的違法行為。[考點(diǎn)]商法

5.

甲公司和乙公司對(duì)美森公司的債權(quán)，以及大雅公司對(duì)美森公司的債權(quán)，應(yīng)否得到受償?其受償順序如何?正確答案：甲公司和乙公司對(duì)美森公司的債權(quán)應(yīng)當(dāng)獲得清償，二者在清償時(shí)屬于同一順位。大雅公司對(duì)美森公司的借款屬于股東與公司之間的借貸行為，有權(quán)得到清償，但是大雅公司擅自處分公司財(cái)產(chǎn)造成美森公司利益受損，故應(yīng)當(dāng)在賠償公司損失以后再要求清償自己對(duì)公司的債權(quán)。[考點(diǎn)]商法

6.

趙某、杜某和石某的請(qǐng)求及理由是否成立?他們應(yīng)當(dāng)如何主張自己的權(quán)利?正確答案：均不能成立。股權(quán)變更登記的效果是對(duì)抗第三人，趙某盡管未辦理登記，但已經(jīng)取得股權(quán)，無(wú)權(quán)要求公司返還出資。杜某通過(guò)受讓獲得股權(quán)，石某是發(fā)起人，也均無(wú)權(quán)直接要求公司返還出資。他們作為股東，對(duì)于公司轉(zhuǎn)讓主要資產(chǎn)的行為，有權(quán)要求美森公司以合理價(jià)格回購(gòu)其股權(quán)。[考點(diǎn)]商法

二、【案情】

2020年2月10日，甲公司與乙公司簽訂一份購(gòu)買(mǎi)1000臺(tái)A型微波爐的合同，約定由乙公司于3月10日前辦理托運(yùn)手續(xù)，貨到付款。

乙公司如期辦理了托運(yùn)手續(xù)，但裝貨時(shí)多裝了50臺(tái)B型微波爐。

甲公司于2020年3月13日與丙公司簽訂合同，將處于運(yùn)輸途中的前述合同項(xiàng)下的1000臺(tái)A型微波爐轉(zhuǎn)賣(mài)給丙公司，約定貨物質(zhì)量檢驗(yàn)期為貨到后10天內(nèi)。

2020年3月15日，上述貨物在運(yùn)輸途中突遇山洪暴發(fā)，致使100臺(tái)A型微波爐受損報(bào)廢。

2020年3月20日，貨到丙公司。4月15日，丙公司以部分貨物質(zhì)量不符合約定為由拒付貨款，并要求退貨。

顧客張三從丙公司處購(gòu)買(mǎi)了一臺(tái)B型微波爐，在正常使用過(guò)程中微波爐發(fā)生爆炸，致張三右臂受傷，花去醫(yī)藥費(fèi)1200元。

【提問(wèn)】1.

如乙公司在辦理完托運(yùn)手續(xù)后即請(qǐng)求甲公司付款，甲公司應(yīng)否付款?為什么?正確答案：不應(yīng)當(dāng)。因?yàn)楹贤s定貨到付款，而實(shí)際上貨未到，或甲公司享有先(順序)履行抗辯權(quán)。[考點(diǎn)]民法

2.

乙公司辦理完托運(yùn)手續(xù)后，貨物的所有權(quán)歸誰(shuí)?為什么?正確答案：屬于甲公司。因?yàn)榻桓兑呀?jīng)完成。[考點(diǎn)]民法

3.

對(duì)因山洪暴發(fā)報(bào)廢的100臺(tái)A型微波爐，應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)損失?為什么?正確答案：由丙公司承擔(dān)。因?yàn)槌鲑u(mài)人交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物的意外滅失風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買(mǎi)受人承擔(dān)。[考點(diǎn)]民法

4.

對(duì)于乙公司多裝的50臺(tái)B型微波爐，應(yīng)當(dāng)如何處理?為什么?正確答案：乙公司有權(quán)請(qǐng)求丙公司返還。因?yàn)閷儆诓划?dāng)?shù)美考點(diǎn)]民法

5.

丙公司能否拒付貨款和要求退貨?為什么?正確答案：無(wú)權(quán)拒絕付款和要求退貨。因?yàn)楹贤s定了質(zhì)量檢驗(yàn)期間，丙公司在此期間未提出異議，視為質(zhì)量符合要求。[考點(diǎn)]民法

6.

張三可向誰(shuí)提出損害賠償請(qǐng)求?為什么?正確答案：張三可向丙公司索賠，也可向乙公司索賠。因?yàn)閷?duì)因產(chǎn)品缺陷造成的人身?yè)p害，受害人有權(quán)向其制造者或銷(xiāo)售者索賠。[考點(diǎn)]民法

三、【案情】

材料一：孫某與村委會(huì)達(dá)成在該村采砂的協(xié)議，期限為5年。孫某向甲市乙縣國(guó)土資源局申請(qǐng)采礦許可，該局向?qū)O某發(fā)放采礦許可證，載明采礦的有效期為2年，至2019年10月20日止。

2019年10月15日，乙縣國(guó)土資源局通知孫某，根據(jù)甲市國(guó)土資源局日前發(fā)布的《嚴(yán)禁在自然保護(hù)區(qū)采砂的規(guī)定》，采礦許可證到期后不再延續(xù)，被許可人應(yīng)立即停止采砂行為，撤回采砂設(shè)施和設(shè)備。

孫某以與村委會(huì)協(xié)議未到期、投資未收回為由繼續(xù)開(kāi)采，并于2019年10月28日向乙縣國(guó)土資源局申請(qǐng)延續(xù)采礦許可證的有效期。該局通知其許可證已失效，無(wú)法續(xù)期。

2019年11月20日，乙縣國(guó)土資源局接到舉報(bào)，得知孫某仍在采砂，以孫某未經(jīng)批準(zhǔn)非法采砂，違反《礦產(chǎn)資源法》為由，發(fā)出《責(zé)令停止違法行為通知書(shū)》，要求其停止違法行為。孫某向法院起訴請(qǐng)求撤銷(xiāo)通知書(shū)，一并請(qǐng)求對(duì)《嚴(yán)禁在自然保護(hù)區(qū)采砂的規(guī)定》進(jìn)行審查。

孫某為了解《嚴(yán)禁在自然保護(hù)區(qū)采砂的規(guī)定》內(nèi)容，向甲市國(guó)土資源局提出政府信息公開(kāi)申請(qǐng)。

材料二：涉及公民、法人或其他組織權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范性文件，按照政府信息公開(kāi)要求和程序予以公布。推行行政執(zhí)法公示制度。推進(jìn)政務(wù)公開(kāi)信息化，加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)政務(wù)信息數(shù)據(jù)服務(wù)平臺(tái)和便民服務(wù)平臺(tái)建設(shè)。(摘自《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》)

【提問(wèn)】1.

結(jié)合材料一回答以下問(wèn)題：

1．《行政許可法》對(duì)被許可人申請(qǐng)延續(xù)行政許可有效期有何要求?行政許可機(jī)關(guān)接到申請(qǐng)后應(yīng)如何處理?

2．孫某一并審查的請(qǐng)求是否符合要求?根據(jù)有關(guān)規(guī)定，原告在行政訴訟中提出一并請(qǐng)求審查行政規(guī)范性文件的具體要求是什么?

3．行政訴訟中，如法院經(jīng)審查認(rèn)為規(guī)范性文件不合法，應(yīng)如何處理?

4．對(duì)《責(zé)令停止違法行為通知書(shū)》的性質(zhì)作出判斷，并簡(jiǎn)要比較行政處罰與行政強(qiáng)制措施的不同點(diǎn)。正確答案：1．根據(jù)《行政許可法》第50條，被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應(yīng)在該許可有效期屆滿(mǎn)30日前向作出許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。但法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。行政機(jī)關(guān)應(yīng)根據(jù)被許可人的申請(qǐng)，在該許可有效期屆滿(mǎn)前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作出決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。

2．本案中，因《嚴(yán)禁在自然保護(hù)區(qū)采砂的規(guī)定》并非被訴行政行為(責(zé)令停止違法行為通知)作出的依據(jù)，孫某的請(qǐng)求不成立。根據(jù)《行政訴訟法》第53條和《行訴法解釋》第146條，原告在行政訴訟中一并請(qǐng)求審查規(guī)范性文件需要符合下列要求：一是該規(guī)范性文件為國(guó)務(wù)院部門(mén)和地方政府及其部門(mén)制定的規(guī)范性文件，但不含規(guī)章；二是該規(guī)范性文件是被訴行政行為作出的依據(jù)；三是應(yīng)在第一審開(kāi)庭審理前提出，有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。

3．根據(jù)《行政訴訟法》第64條和《行訴法解釋》第149條，行政訴訟中，如法院經(jīng)審查認(rèn)為規(guī)范性文件不合法的，不作為人民法院認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并在裁判理由中予以闡明。作出生效裁判的人民法院應(yīng)當(dāng)向規(guī)范性文件的制定機(jī)關(guān)提出處理建議，并可以抄送制定機(jī)關(guān)的同級(jí)人民政府、上一級(jí)行政機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)以及規(guī)范性文件的備案機(jī)關(guān)；人民法院可以在裁判生效之日起3個(gè)月內(nèi)，向規(guī)范性文件制定機(jī)關(guān)提出修改或者廢止該規(guī)范性文件的司法建議。

4．(1)①行政處罰，是指行政機(jī)關(guān)依法對(duì)違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織，以減損權(quán)益或者增加義務(wù)的方式予以懲戒的行為。所謂懲罰，即制裁，是指使違法行為人在違法行為之外承擔(dān)不利的法律后果，而非使其停止、糾正違法行為或者消除違法行為造成的危害后果。本案中，責(zé)令停止違法行為通知在于制止孫某的違法行為，不具有制裁性質(zhì)，不屬于行政處罰。

②行政行為可以分為意思行為與實(shí)力行為(物理行為)。實(shí)力行為雖然也包含一定的意思，但主要表現(xiàn)為一種強(qiáng)制性的動(dòng)作，具有物理形態(tài)，因而被稱(chēng)為物理行為或?qū)嵙π袨?。行政?qiáng)制措施，是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過(guò)程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，對(duì)公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制，或者對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)l生控制的行為。行政強(qiáng)制措施表現(xiàn)為對(duì)人身自由的限制，或?qū)ω?cái)物的控制等，屬于物理行為。物理性也是行政強(qiáng)制措施區(qū)別于其他行政行為的一個(gè)法律特征。責(zé)令停止違法行為通知不屬于行政強(qiáng)制措施，因?yàn)樗且馑夹袨槎皇俏锢硇袨椤?/p>

總之，本案中，責(zé)令停止違法行為通知在于制止孫某的違法行為，不具有制裁性質(zhì)，不是實(shí)力行為，故歸于行政命令更為恰當(dāng)。

(2)行政處罰和行政強(qiáng)制措施的不同主要體現(xiàn)在下列方面：一是目的不同。行政處罰的目的是制裁性，給予違法者制裁是本質(zhì)特征；行政強(qiáng)制措施主要目的在于制止性和預(yù)防性，即在行政管理中制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等。二是階段性不同。行政處罰是對(duì)違法行為查處作出的處理決定，常發(fā)生在行政程序終了之時(shí)；行政強(qiáng)制措施是對(duì)人身自由、財(cái)物等實(shí)施的暫時(shí)性限制、控制措施，常發(fā)生在行政程序前端。三是表現(xiàn)形式不同。行政處罰主要有警告、通報(bào)批評(píng)、罰款、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物、暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷(xiāo)許可證件、限制開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè)、行政拘留等；行政強(qiáng)制措施主要有限制公民自由、查封、扣押、凍結(jié)等。[考點(diǎn)]行政法與行政訴訟法

2.

結(jié)合材料一和材料二作答(要求觀(guān)點(diǎn)明確，邏輯清晰、說(shuō)理充分、文字通暢；總字?jǐn)?shù)不得少于500字)：

談?wù)務(wù)畔⒐_(kāi)的意義和作用，以及處理公開(kāi)與不公開(kāi)關(guān)系的看法。正確答案：1．政府信息公開(kāi)是政務(wù)公開(kāi)的重要組成部分，是公民實(shí)現(xiàn)知情權(quán)、參與權(quán)和監(jiān)督權(quán)的重要條件，是減少和防止腐敗的重要手段，是營(yíng)造良性的政府與公眾關(guān)系的重要保障。政府信息是一種公共資源，政府信息公開(kāi)可以發(fā)揮信息的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)價(jià)值，提高政府管理的效率和質(zhì)量。

2．《政府信息公開(kāi)條例》確立了以公開(kāi)為原則、不公開(kāi)為例外的制度。一般地，信息公開(kāi)范圍的寬窄，很大程度上取決于不公開(kāi)事項(xiàng)的多寡；具體到一項(xiàng)政府信息公開(kāi)與否，則常常取決于是否適用或如何適用某一不公開(kāi)事項(xiàng)。

3．應(yīng)對(duì)不公開(kāi)事項(xiàng)規(guī)定作出調(diào)整，在科學(xué)界定不公開(kāi)事項(xiàng)的基礎(chǔ)上，由立法統(tǒng)一作出規(guī)定；對(duì)不公開(kāi)事項(xiàng)范圍的設(shè)定，如有可能應(yīng)盡量提供操作性要求，至少應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)和尺度。

(1)一般地，不公開(kāi)事項(xiàng)按照內(nèi)容劃分為三大類(lèi)別：一是國(guó)家安全類(lèi)信息，即關(guān)系國(guó)家安全等整體利益和有序運(yùn)作的信息，一旦公開(kāi)會(huì)造成不利影響；二是公務(wù)活動(dòng)正常運(yùn)轉(zhuǎn)類(lèi)信息，即公開(kāi)將妨礙公務(wù)活動(dòng)正常運(yùn)轉(zhuǎn)的信息；三是個(gè)人隱私與商業(yè)秘密。

(2)應(yīng)盡量對(duì)不公開(kāi)事項(xiàng)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定得更加明確具體。比如對(duì)“個(gè)人隱私”“商業(yè)秘密”等概念進(jìn)行具體界定；對(duì)“危及國(guó)家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)安全和社會(huì)穩(wěn)定”這些關(guān)鍵性用語(yǔ)提供清晰的判斷標(biāo)準(zhǔn)。[考點(diǎn)]行政法與行政訴訟法

四、【案情】

某高校A、國(guó)有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價(jià)15萬(wàn)元；B以廠(chǎng)房出資，作價(jià)20萬(wàn)元；C以現(xiàn)金17萬(wàn)元出資。后C因資金緊張實(shí)際出資14萬(wàn)元。

【提問(wèn)】1.

該有限責(zé)任公司能否有效成立?為什么?正確答案：可以有效成立。盡管C承諾出資17萬(wàn)元，實(shí)際出資14萬(wàn)元，但該有限責(zé)任公司的實(shí)際出資已經(jīng)達(dá)到49萬(wàn)元，而《公司法》并沒(méi)有規(guī)定設(shè)立時(shí)必須實(shí)際繳納，因此該公司出資符合法律規(guī)定。C不按照合同約定繳納出資的行為應(yīng)當(dāng)按照《公司法》規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，但是不影響公司的有效成立。[考點(diǎn)]商法

2.

以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)?正確答案：以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理以下手續(xù)：(1)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)資產(chǎn)；(2)辦理非貨幣出資的財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！豆痉ā返?7條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定?！彼?，以非貨幣形式出資，須評(píng)估作價(jià)，核實(shí)資產(chǎn)?！豆痉ā返?8條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶(hù)；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！币虼?，以非貨幣形式出資，須辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。[考點(diǎn)]商法

3.

C承諾出資17萬(wàn)元，實(shí)際出資14萬(wàn)元，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?正確答案：《公司法》第28條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶(hù)；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。”因此，C承諾出資17萬(wàn)元，實(shí)際出資14萬(wàn)元，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)向A和B承擔(dān)違約責(zé)任。[考點(diǎn)]商法

4.

A的出資是否符合法律規(guī)定?為什么?正確答案：A的出資符合法律規(guī)定?！豆痉ā返?7條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定?！备鶕?jù)上述規(guī)定，法律不對(duì)非貨幣財(cái)產(chǎn)出資額的具體分配進(jìn)行限制。因此，專(zhuān)利技術(shù)出資比例可以由出資人自由協(xié)商決定。本題中，只要出資人之間達(dá)成協(xié)議，A以其高新技術(shù)成果出資作價(jià)15萬(wàn)元，并不違反法律的規(guī)定。[考點(diǎn)]商法

五、【案情】

甲公司中標(biāo)了某地塊的開(kāi)發(fā)權(quán)，與乙公司簽訂合同，由乙公司負(fù)責(zé)建筑施工，但甲公司未支付工程款項(xiàng)，于是甲公司和乙公司協(xié)商又重新達(dá)成協(xié)議，將甲公司之前的欠款本金8500萬(wàn)元作為對(duì)乙公司的借款，乙公司同意以未完成的工程做抵押向銀行貸款2億元，甲公司償還借款5000萬(wàn)元后剩余的1.5億元作為資本繼續(xù)開(kāi)發(fā)。但甲公司的公章要交由乙公司保管，甲公司對(duì)外簽訂合同要經(jīng)過(guò)乙公司同意。甲、乙兩公司約定若發(fā)生爭(zhēng)議，由A省B市仲裁委員會(huì)管轄。

乙公司私自用甲公司公章重新制作補(bǔ)充協(xié)議，并且將仲裁委員會(huì)改成C省D市仲裁委員會(huì)。后來(lái)乙公司以甲公司的名義與丁公司簽訂購(gòu)貨合同，并加蓋了甲公司公章。

后甲公司、乙公司發(fā)生爭(zhēng)議，乙公司向C省D市提出仲裁申請(qǐng)，仲裁委員會(huì)受理，甲公司提出管轄異議，C省D市仲裁委員會(huì)認(rèn)為仲裁協(xié)議有效，繼續(xù)審理，并作出了裁決。甲公司不服仲裁裁決，向法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)該仲裁裁決。

后甲公司、乙公司與丙公司的韓某簽訂房屋銷(xiāo)售委托合同，經(jīng)乙公司同意，加蓋了甲公司公章，由丙公司負(fù)責(zé)銷(xiāo)售甲公司的樓房，丙公司更換了法定代表人，但未辦理變更登記，韓某是被替換的法定代表人(甲公司、乙公司派律師打聽(tīng)獲悉了該消息)。后丙公司銷(xiāo)售不力，甲公司向法院起訴請(qǐng)求解除委托合同，一審判決丙公司敗訴，丙公司不服提起上訴，在上訴中變更了訴訟請(qǐng)求，請(qǐng)求判決合同無(wú)效，并請(qǐng)求賠償。

后來(lái)甲公司因欠債，和丁公司簽訂了借款合同，約定丁公司借款2億元給甲公司，同時(shí)約定甲公司用房屋做擔(dān)保，若到期無(wú)法清償，則房屋歸丁所有。

甲公司沒(méi)錢(qián)給乙公司支付工程款，乙公司遂罷工，導(dǎo)致甲公司計(jì)劃無(wú)法實(shí)現(xiàn)，遂提出解除合同。后甲公司負(fù)債累累，有債權(quán)人向A省B市法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)，A省B市法院受理了申請(qǐng)。

之前與甲公司有購(gòu)貨合同的丙公司向甲公司發(fā)貨，已經(jīng)發(fā)貨后，收到了破產(chǎn)通知，遂通知卡車(chē)返回。丙公司申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)，被乙公司拒絕。丙公司遂向法院提起訴訟。

【提問(wèn)】1.

丙公司在二審中能否改變?cè)V訟請(qǐng)求?請(qǐng)說(shuō)明理由。正確答案：不能。因?yàn)楫?dāng)事人雖有權(quán)變更訴訟請(qǐng)求，但變更訴訟請(qǐng)求應(yīng)在一審程序中法庭辯論終結(jié)前提出，二審程序不得審理新變更的訴訟請(qǐng)求，否則會(huì)造成對(duì)兩審終審制的違反，損害當(dāng)事人的審級(jí)利益。[考點(diǎn)]民事訴訟法與仲裁制度

2.

若甲公司能證明仲裁協(xié)議是乙公司私自用甲公司公章蓋的，該仲裁決議是否有效?為什么?正確答案：該仲裁協(xié)議無(wú)效。乙公司擅自使用甲公司公章與自己簽訂補(bǔ)充協(xié)議的行為屬于濫用代理權(quán)的情形，只能歸于乙公司自己的行為，無(wú)甲公司的承諾，補(bǔ)充協(xié)議不成立。因此，該仲裁協(xié)議無(wú)效。[考點(diǎn)]民事訴訟法與仲裁制度

3.

若甲公司要申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的話(huà)，應(yīng)向哪個(gè)法院提出?正確答案：應(yīng)當(dāng)向C省D市中級(jí)法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決。因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定，仲裁裁決的撤銷(xiāo)由仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)法院管轄。[考點(diǎn)]民事訴訟法