國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題296

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題296一、

【案情】

張?zhí)m是玉石商人，收藏有多枚玉佩，2017年10月10日，其朋友王梅（江南博哥）到張?zhí)m家中玩?？粗衅渲幸幻禔玉佩，聽張?zhí)m說該玉佩是和田玉所制，市場價值約2萬元，便請求張?zhí)m將A玉佩賣給她，她愿意用自己收藏的一套價值約為2萬元的郵票交換，張?zhí)m同意了。雙方進行了交付之后，王梅請教專家卻發(fā)現(xiàn)該玉佩并非和田玉，只是很普通的玉石，市場價值只有1000元。王梅于是要求撤銷合同，并請求張?zhí)m返還郵票。

張?zhí)m之前借給朋友李華3萬元，前提是李華將其汽車作抵押，二人簽訂了借款合同。結果李華事后反悔，不肯再就汽車設定抵押。于是張?zhí)m也反悔，不再提供3萬元借款。李華于是要求張?zhí)m承擔違約責任。

張?zhí)m與丈夫吳剛婚后共同出資購買了一套房屋，登記在吳剛名下，出租給李明使用。李明承租期間未經(jīng)張?zhí)m及吳剛的同意，將房屋轉(zhuǎn)租給了劉鵬。張?zhí)m和吳剛發(fā)現(xiàn)后要求解除與李明的租賃合同，并要求劉鵬立刻搬出。后吳剛由于賭錢導致經(jīng)濟拮據(jù)，其未與張?zhí)m商量便通過房屋中介找到錢麗，與其簽訂了房屋的買賣合同，吳剛收取價款后將房屋鑰匙交給了錢麗，錢麗隨即搬進該房屋居住。吳剛與錢麗在去辦理房屋變更登記的路上被張?zhí)m撞見，張?zhí)m得知了該買賣合同，與吳剛大吵一架，堅決反對出賣房屋，并要求錢麗立即搬出房屋。錢麗隨即起訴吳剛要求交付房屋。此時吳剛以訂立合同時自己沒有處分權為由要求法院認定其與錢麗的合同無效。經(jīng)歷這件事之后，張?zhí)m要求房屋登記機構將該房屋所登記的所有權人變更為張?zhí)m和吳剛，但是吳剛不同意，登記部門于是未進行更正。

吳剛沒能還上賭債，債主于是找上了門來，要求兩夫妻還錢。債主要求張?zhí)m替夫還債，但是張?zhí)m以自己不知情為由拒絕償還吳剛的賭債，債主主張說這是夫妻共同債務，即使張?zhí)m不知情也要承擔債務。

張?zhí)m一氣之下突發(fā)腦出血被送進了醫(yī)院，救治過程中需要大量輸血，而縣醫(yī)院血庫儲存不足，情況緊急，于是縣醫(yī)院就在附近找了一個中年婦女，在未對其進行任何輸血前身體狀況檢查的情況下，從該婦女身上抽得400毫升血液并將其全部輸?shù)綇執(zhí)m體內(nèi)。幾個月之后，張?zhí)m在產(chǎn)后康復的體檢中被查出得了甲型肝炎。回顧這幾個月的經(jīng)歷，她將矛頭指向了縣醫(yī)院給她輸入的血液。于是，張?zhí)m將縣醫(yī)院告上了法庭，訴稱由于縣醫(yī)院采血措施不健全，未按照法定程序進行采血，在未作任何檢驗的情況下，將攜帶有甲型肝炎病毒的血液輸?shù)搅怂捏w內(nèi)，造成她感染甲型肝炎的結果。起訴時，她在授權委托書上鄭重地寫下了“全權代理”四個字，委托律師何某代理案件。

【問題】1.

王梅應當如何主張自己的權利?正確答案：王梅可基于重大誤解起訴張?zhí)m，請求法院撤銷二人之間的合同，在合同撤銷后，基于不當?shù)美颠€請求權，王梅可請求張?zhí)m返還郵票。[考點]合同的撤銷，不動產(chǎn)登記，無權處分，夫妻共同債務，實踐合同

[解析]1．張?zhí)m、王梅之互易合同：王梅以郵票換張?zhí)m之玉佩，發(fā)現(xiàn)玉佩并非和田玉之后，要求撤銷合同。

2．張?zhí)m、李華之借款合同。

3．房屋租賃合同：

4．張?zhí)m與醫(yī)院的侵權之訴。

法理透析：

1．本題考查可撤銷的民事法律行為。關于這個考點有三處命題點：其一，可撤銷的事由；其二，撤銷權須通過起訴方式行使；其三，撤銷權消滅的事由。本題考查前兩點?！睹穹ǖ洹返?47條規(guī)定：“基于重大誤解實施的民事法律行為，行為人有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷?！鳖}目中王梅誤以為該玉石為和田玉，構成對于互易標的的重大誤解，因此可以主張因重大誤解而撤銷合同。

同時考生還須注意撤銷權消滅的情形?！睹穹ǖ洹返?52條規(guī)定：“有下列情形之一的，撤銷權消滅：(一)當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起九十日內(nèi)沒有行使撤銷權；(二)當事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權；(三)當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權。當事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，撤銷權消滅?！?/p>

2．本題考查借款合同的生效時間。借款合同為實踐合同，自貸款人提供借款時生效。《民法典》第679條規(guī)定：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時成立?！北景钢?，張?zhí)m尚未提供借款，因此借款合同尚未生效，張?zhí)m無須承擔違約責任。

同時，考生還應當關注其他相關規(guī)定與解釋?！睹耖g借貸規(guī)定》第9條規(guī)定的自然人之間借款合同的成立要件：(一)以現(xiàn)金支付的，自借款人收到借款時；(二)以銀行轉(zhuǎn)賬、網(wǎng)上電子匯款等形式支付的，自資金到達借款人賬戶時；(三)以票據(jù)交付的，自借款人依法取得票據(jù)權利時；(四)出借人將特定資金賬戶支配權授權給借款人的，自借款人取得對該賬戶實際支配權時；(五)出借人以與借款人約定的其他方式提供借款并實際履行完成時?！睹耖g借貸規(guī)定》第10條規(guī)定，法人之間、非法人組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn)、經(jīng)營需要訂立的民間借貸合同，除存在民法典第146、153、154條以及本規(guī)定第13條規(guī)定的情形外，當事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應予支持。以上規(guī)定的內(nèi)容，容易出現(xiàn)考點，請考生注意。

3．本題考查出租人的法定解除權。《民法典》第716條第2款規(guī)定：“承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同?！北绢}中，承租人李明未經(jīng)張?zhí)m和吳剛的同意便將房屋轉(zhuǎn)租，此時張?zhí)m和吳剛依法享有解除權。

4．本題考查占有返還請求權。占有返還請求權是指占有人的占有被侵犯時，占有人請求恢復占有的權利。為了穩(wěn)定現(xiàn)實占有關系，維護社會經(jīng)濟秩序，法律對占有這種事實狀態(tài)進行保護，防止其被侵犯。占有返還請求權就是在占有被侵犯時可以行使的法律上的權利。

劉鵬對房屋的占有是基于其與李明之間的租賃合同，是一種有權占有。李明負有向劉鵬交付占有的義務，而沒有向其請求返還占有的權利。占有返還請求權只有在雙方的租賃合同結束時才可以由李明向劉鵬請求。租賃合同結束時劉鵬對房屋的占有失去了法律上的依據(jù)，李明可以因其占有被侵犯而向劉鵬主張占有返還請求權。

5．本題考查買賣合同的效力。根據(jù)民法法理可知，處分權的有無并不影響合同的效力，賣方即使沒有處分權，合同依然有效。處分權影響的是物權行為的效力。

6．本題考查更正登記?！睹穹ǖ洹返?20條規(guī)定：“權利人、利害關系人認為不動產(chǎn)登記簿記載的事項錯誤的，可以申請更正登記。不動產(chǎn)登記簿記載的權利人書面同意更正或者有證據(jù)證明登記確有錯誤的，登記機構應當予以更正。不動產(chǎn)登記簿記載的權利人不同意更正的，利害關系人可以申請異議登記。登記機構予以異議登記，申請人自異議登記之日起十五日內(nèi)不提起訴訟的，異議登記失效。異議登記不當，造成權利人損害的，權利人可以向申請人請求損害賠償?！北绢}中權利人吳剛不同意更正登記，則張?zhí)m可以申請異議登記，然后在15日內(nèi)起訴。

7．本題考查夫妻共同債務的認定?！睹穹ǖ浠橐鼍幗忉?一)》第34條第2款規(guī)定：“夫妻一方在從事賭博、吸毒等違法犯罪活動中所負債務，第三人主張該債務為夫妻共同債務的，人民法院不予支持?！笨芍€債不屬于夫妻共同債務的范疇。

8．本題考查舉證責任的分擔?！睹裨V解釋》第90條第2款規(guī)定：“在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果?！币虼?，當事實處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時，應當由負有證明責任的一方當事人承擔舉證不能的后果。

本案中，如果張?zhí)m和縣醫(yī)院都不能就醫(yī)療行為和損害后果之間的因果關系事實舉出充分的證據(jù)證明自己的主張，應當由被告縣醫(yī)院負責就醫(yī)療行為和損害結果間不存在因果關系以及其不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任：如果被告舉證不能，則應當由其承擔敗訴的風險。

9．本題考查民事訴訟證據(jù)的分類。以民事訴訟證據(jù)與證明對象的關系為劃分標準，可將證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是指能夠單獨地、直接地證明待證事實的證據(jù)，而間接證據(jù)是指單個證據(jù)無法直接證明待證事實，而是需要通過與其他證據(jù)結合在一起，才有可能證明待證事實的證據(jù)。證人證言，是證人將自己所知道的與案件事實有關的客觀情況向法庭所作的陳述，通常不需要與其他證據(jù)相結合就能單獨直接地證明案件的主要事實，因此屬于直接證據(jù)的類型。因此，本案中張?zhí)m的丈夫吳剛出具的證人證言屬于直接證據(jù)。

同時，最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第90條規(guī)定：“下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的根據(jù)：(一)當事人的陳述；(二)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人所作的與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況不相當?shù)淖C言；(三)與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人陳述的證言；(四)存有疑點的視聽資料、電子數(shù)據(jù)；(五)無法與原件、原物核對的復制件、復制品。”因此，吳剛作為與張?zhí)m存在利害關系的證人，其出具的證人證言不能單獨作為認定案件事實依據(jù)的證據(jù)。

10．最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第3條第1款規(guī)定：“在訴訟過程中，一方當事人陳述的于己不利的事實，或者對于己不利的事實明確表示承認的，另一方當事人無需舉證證明?！钡?條第1款規(guī)定：“有下列情形之一，當事人在法庭辯論終結前撤銷自認的，人民法院應當準許：(一)經(jīng)對方當事人同意的；(二)自認是在受脅迫或者重大誤解情況下作出的?！?/p>

本案中，如果縣醫(yī)院在法庭辯論終結前經(jīng)張?zhí)m同意或者自認其有充分證據(jù)證明其承認行為是在受脅迫或重大誤解下作出的，人民法院應該允許其撤銷自認。撤銷自認以后，張?zhí)m仍應該承擔舉證責任。最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條規(guī)定：“一方當事人對于另一方當事人主張的于己不利的事實既不承認也不否認，經(jīng)審判人員說明并詢問后，其仍然不明確表示肯定或者否定的，視為對該事實的承認?！?/p>

所以，本案中如果縣醫(yī)院對張?zhí)m的陳述既不反對也不明確表示承認，在法院充分說明并詢問以后仍然不明確表示態(tài)度的，法院推定張?zhí)m陳述的事實成立。

11．本題考查委托的權限。《民事訴訟法》第62條第2款規(guī)定：“授權委托書必須記明委托事項和權限。訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權?！薄睹裨V解釋》第89條第1款規(guī)定：“當事人向人民法院提交的授權委托書，應當在開庭審理前送交人民法院。授權委托書僅寫‘全權代理’而無具體授權的，訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提出反訴或者提起上訴。”因此，授權委托書上僅寫明“全權代理”字樣，則視為一般授權。

2.

李華是否可以就張?zhí)m反悔的行為主張違約責任?為什么?正確答案：不可以。張?zhí)m與李華之間的合同為借款合同。借款合同為實踐合同，自借款人提供借款時生效。張?zhí)m尚未提供借款，二人之間的合同尚未生效，張?zhí)m無須承擔違約責任。

3.

張?zhí)m和吳剛是否有權要求解除與李明的租賃合同?為什么?正確答案：張?zhí)m和吳剛有權要求解除與李明的租賃合同。因為承租人李明未經(jīng)出租人張?zhí)m和吳剛的同意便將房屋轉(zhuǎn)租，出租人可以依法要求解除合同。

4.

在劉鵬租賃期間，李明可否向劉鵬主張占有返還請求權?若可，請說明理由。若不可，請說明正確做法。正確答案：不可以。因為李明基于租賃合同有義務將房屋交給劉鵬占有使用，劉鵬相對于李明而言是有權占有房屋的。

5.

法院是否應當支持吳剛的主張?為什么?正確答案：法院不應當支持吳剛的主張。根據(jù)法理，當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或處分權為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

6.

為了將房屋變更到自己與吳剛兩人名下，張?zhí)m應當采取什么措施?正確答案：張?zhí)m可以向登記機關申請異議登記。然后在異議登記后15日內(nèi)向人民法院提起訴訟要求確認自己對房屋的所有權。

7.

若吳剛的債主最終證明了張?zhí)m對吳剛的賭債是知情的，那么吳剛的債主能否要求張?zhí)m共同承擔債務?為什么?正確答案：不能要求張?zhí)m承擔吳剛的賭債。一方的賭債不屬于夫妻共同債務。

8.

張?zhí)m和縣醫(yī)院都不能就醫(yī)療行為和損害后果之間的因果關系事實舉出充分的證據(jù)證明自己的主張，使事實處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時，法院應如何處理?正確答案：法院應當根據(jù)舉證責任的分擔原則進行處理，由負有舉證責任的一方當事人承擔舉證不能的責任。本案屬于醫(yī)療糾紛，適用舉證責任倒置的原則，應當由被告就醫(yī)療行為和損害結果間不存在因果關系承擔舉證責任，如果被告舉證不能，則應當由其承擔敗訴的風險。

9.

如果吳剛出具了證明張?zhí)m曾在縣醫(yī)院就醫(yī)的證人證言，那么根據(jù)民事訴訟證據(jù)與證明對象之間的關系來劃分，該份證言屬于何種證據(jù)類型?法院對其效力應當如何認定?正確答案：吳剛的證人證言屬于直接證據(jù)。但是，由于他是與原告張?zhí)m存在利害關系的證人，法院不能將其出具的證人證言單獨作為認定案件事實的依據(jù)。

10.

在何種情況下，即使縣醫(yī)院對損害事實明確表示承認，也不能免除張?zhí)m的舉證責任?如果縣醫(yī)院對張?zhí)m的陳述既不表示反對也不明確表示承認，那么法院應如何處理?正確答案：如果縣醫(yī)院在法庭辯論終結前經(jīng)張?zhí)m同意或者自認其有充分證據(jù)證明其承認行為是在受脅迫或重大誤解下作出的，人民法院應該允許其撤銷自認。撤銷自認以后，張?zhí)m仍應該承擔舉證責任。如果縣醫(yī)院對張?zhí)m的陳述既不反對也不明確表示承認，在法院充分說明并詢問以后仍然不明確表示態(tài)度的，法院推定張?zhí)m陳述的事實成立。

11.

張?zhí)m委托律師何某代理訴訟的授權委托書上僅寫明“全權代理”字樣，何某根據(jù)此授權可以行使哪些訴訟權利?為什么?正確答案：張?zhí)m對律師何某的授權屬于一般授權，何某可以行使屬于一般授權范圍內(nèi)的各項訴訟權利。何某除不能進行和解、變更訴訟請求、承認對方訴訟請求、增加和放棄訴訟請求、撤訴以及上訴之外，其他訴訟權利均可行使。

二、

【案情】

甲喬遷新居，雇用乙為搬家司機，雇用戊為搬運工。搬家當日，乙駕車經(jīng)過鬧市，小心慎行，因行人丙橫穿馬路，乙躲避不及撞傷在街心玩耍的7歲幼童丁，由于車體晃動，坐在貨倉里看管貨物的戊從車上跌落，摔成重傷。丁、戊送去醫(yī)院搶救后，戊因重傷導致面部殘疾，精神嚴重抑郁。

甲去醫(yī)院探望丁，適逢道路施工，甲跌落到地坑中受傷，施工方否認自己有過錯，認為是甲無視警示牌從危險區(qū)經(jīng)過才被弄傷，后甲將施工方訴至A法院。

醫(yī)院對丁實施搶救后，丁傷情暫時穩(wěn)定，后來某日丁傷情突然惡化，丁父要求醫(yī)院出示詳細診療方案，醫(yī)院將診療情況告知丁父，但拒不提供詳細的書面方案。丁父遂在其個人博客上發(fā)表文章，題為“××醫(yī)院無良，草菅人命!”的文章，該文章被己閱讀后轉(zhuǎn)發(fā)到天地社區(qū)論壇，隨后又被相繼轉(zhuǎn)發(fā)到各大論壇，引起廣泛的社會關注，對該醫(yī)院的名譽造成嚴重損害。天地社區(qū)論壇發(fā)現(xiàn)后立即刪除了相關的帖子并關閉了相應的發(fā)帖賬戶。后該醫(yī)院將丁父訴至A法院，丁父對該醫(yī)院提起反訴。

A法院審理查明以下事實：(1)甲受傷的地點在施工危險區(qū)，施工方設有護欄和明顯標識。(2)丁父的博文內(nèi)容夸張，嚴重超出事實范圍。(3)由于丁治療時使用的血液存在一些質(zhì)量問題，與丁的體質(zhì)有排斥反應。(4)丁是在課間時從學校跑到街心玩耍時受傷的。

【問題】1.

對于丁被撞傷的結果，丁父可以向誰主張承擔責任?正確答案：丁父可以向丙主張承擔責任，向丁所在小學主張承擔補充責任。[考點]緊急避險，教育機構的責任，名譽權，共同侵權，網(wǎng)絡侵權，醫(yī)療損害責任，道路施工致人損害責任，個人勞務關系中的責任，精神損害賠償

[解析]

法理透析：

1．首先，本題考查緊急避險。緊急避險，是指為了使本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不承擔責任或者減輕責任的情形。危險有時來自人的行為，有時來自自然原因?！睹穹ǖ洹返?82條規(guī)定：“因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任。危險由自然原因引起的，緊急避險人不承擔民事責任，可以給予適當補償。緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應有的損害的，緊急避險人應當承擔適當?shù)拿袷仑熑巍！北景钢?，丙違反交通規(guī)則橫穿馬路導致乙躲避不及而造成丁受傷，丙的違規(guī)行為是危險的來源，所以應當由丙承擔賠償責任。

其次，本題考查無民事行為能力人或者限制民事行為能力人受到校外人員侵害時的責任分擔。在這種情況下，由于受到人身損害的無民事行為能力人或者限制民事行為能力人仍在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構監(jiān)管之下，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構仍負有管理職責，如果幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的，對損害的發(fā)生也具有過錯，其未盡到管理職責的行為是造成損害發(fā)生的間接原因，應當承擔補充責任?！睹穹ǖ洹返?201條規(guī)定：“無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間，受到幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構以外的第三人人身損害的，由第三人承擔侵權責任；幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構承擔補充責任后，可以向第三人追償?！北景钢校∈窃谡n間休息時受傷的，學校未盡到管理職責導致丁跑到街心，應當承擔相應的補充責任。

2．本題考查在公共場所或者道路上施工等造成他人損害的責任承擔?！睹穹ǖ洹返?258條規(guī)定：“在公共場所或者道路上挖掘、修繕安裝地下設施等造成他人損害，施工人不能證明已經(jīng)設置明顯標志和采取安全措施的，應當承擔侵權責任。窨井等地下設施造成他人損害，管理人不能證明盡到管理職責的，應當承擔侵權責任?！痹诒景钢校资軅牡攸c在施工危險區(qū)，施工方設有護欄和明顯標識，已盡到了合理的提示義務，應當免責。

3．本題考查侵害名譽權相關內(nèi)容。名譽權是公民或者法人對自己在社會中獲得的社會評價、人格尊嚴享有的不可侵犯的權利?！睹穹ǖ洹凡]有對名譽權的定義作具體規(guī)定，《民法典》第110條第2款規(guī)定：“法人、非法人組織享有名稱權、名譽權和榮譽權?！币话阏J為，侵害名譽權的行為包括以下幾點：(1)侮辱；(2)誹謗。本案中丁父的博客內(nèi)容夸張，嚴重超出事實范圍，丁父的博文及其在各大論壇的轉(zhuǎn)載，引起廣泛的社會關注，構成對該醫(yī)院名譽的誹謗，醫(yī)院可以名譽權受損為由提起訴訟。

4．《民法典》第1194條規(guī)定：“網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者利用網(wǎng)絡侵害他人民事權益的，應當承擔侵權責任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！北景钢?，丁父發(fā)表博客的行為，己轉(zhuǎn)發(fā)到天地社區(qū)論壇的行為，屬于利用網(wǎng)絡發(fā)表嚴重失實的文章侵害醫(yī)院的名譽權。但問題在于，丁父與己的行為是否構成共同侵權。

構成共同侵權需要滿足以下幾個要件：(1)主體的復數(shù)性；(2)共同實施侵權行為，此處的共同包括共同故意、共同過失以及故意和過失的結合；(3)侵權行為與損害后果之間具有因果關系；(4)受害人具有損失?！睹穹ǖ洹返?168條規(guī)定：“二人以上共同實施侵權行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任?！北景钢?，丁父與己之間不存在使醫(yī)院名譽權受損的主觀意思聯(lián)絡，丁父發(fā)表博客的行為與己的轉(zhuǎn)發(fā)行為沒有宜接必然的聯(lián)系，盡管都造成了醫(yī)院名譽權受損的事實，但不構成共同侵權。

《民法典》第1172條規(guī)定：“二人以上分別實施侵權行為造成同一損害，能夠確定責任大小的，各自承擔相應的責任；難以確定責任大小的，平均承擔責任?！北景钢?，丁父和己分別實施侵權行為造成醫(yī)院的名譽權受損，如果能確定責任大小，各自承擔相應的責任；難以確定的，平均承擔賠償責任。

5．本題考查網(wǎng)絡服務提供者對網(wǎng)絡用戶侵權行為承擔侵權責任的情形?！睹穹ǖ洹返?197條規(guī)定：“網(wǎng)絡服務提供者知道或者應當知道網(wǎng)絡用戶利用其網(wǎng)絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任?！备鶕?jù)這一款的規(guī)定，提供技術服務的網(wǎng)絡服務提供者承擔的是過錯責任。本案中，天地社區(qū)論壇知道網(wǎng)絡用戶利用其網(wǎng)絡服務侵害他人民事權益后，立即采取了必要措施，刪除了相關帖子，其及時刪除行為阻止了損害的擴大，因而無須承擔侵權責任。

6．本題考查醫(yī)療損害責任中的醫(yī)療機構義務及醫(yī)療產(chǎn)品侵權責任。《民法典》第1218條規(guī)定：“患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構或者其醫(yī)務人員有過錯的，由醫(yī)療機構承擔賠償責任?！钡?222條規(guī)定：“患者在診療活動中受到損害，有下列情形之一的，推定醫(yī)療機構有過錯：(一)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關診療規(guī)范的規(guī)定；(二)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料；(三)遺失、偽造、篡改或者銷毀病歷資料?！北景钢?，醫(yī)院拒絕提供與糾紛有關的病歷資料，推定其具有過錯，應當承擔侵權責任?！睹穹ǖ洹返?223條規(guī)定：“因藥品、消毒產(chǎn)品、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向藥品上市許可持有人、生產(chǎn)者、血液提供機構請求賠償，也可以向醫(yī)療機構請求賠償?；颊呦蜥t(yī)療機構請求賠償?shù)模t(yī)療機構賠償后，有權向負有責任的藥品上市許可持有人、生產(chǎn)者、血液提供機構追償。”本案中，丁因輸入不合格的血液而導致傷情惡化，可以向血液供應機構請求賠償，也可以向醫(yī)院請求賠償，醫(yī)院賠償后，有權向血液提供機構追償。

7．本題考查緊急避險、個人勞務關系中的侵權行為和精神損害賠償責任。首先，《民法典》第182條規(guī)定：“因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任。危險由自然原因引起的，緊急避險人不承擔民事責任，可以給予適當補償。緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應有的損害的，緊急避險人應當承擔適當?shù)拿袷仑熑巍！北景钢杏捎诒`規(guī)橫穿馬路導致車體晃動，戊跌落受傷，丙作為引起險情的人應當承擔賠償責任。其次，《民法典》第1192條第1款規(guī)定：“個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。接受勞務一方承擔侵權責任后，可以向有故意或者重大過失的提供勞務一方追償。提供勞務一方因勞務受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應的責任?！奔讻]有讓戊坐在副駕駛座上，而讓其坐在貨倉中，未盡到合理的注意義務，應承擔與其過錯相應的賠償責任。最后，《民法典》第1183條規(guī)定：“侵害自然人人身權益造成嚴重精神損害的，被侵權人有權請求精神損害賠償。因故意或者重大過失侵害自然人具有人身意義的特定物造成嚴重精神損害的，被侵權人有權請求精神損害賠償。”本案中，戊由于工傷臉部受損而導致精神損害，可以請求甲、丙同時承擔人身損害賠償和精神損害賠償責任。

2.

甲是否可以向施工方主張承擔賠償責任?理由是什么?正確答案：不可以。施工方設有明顯標識并采取安全措施，可以免責。

3.

醫(yī)院可以什么為由向法院提起訴訟?正確答案：醫(yī)院可以名譽權受侵害為由向法院提起訴訟。

4.

己與丁父是否對醫(yī)院構成共同侵權?理由是什么?正確答案：不構成。丁父與己之間不存在使醫(yī)院名譽權受損的主觀意思聯(lián)絡，丁父發(fā)表博客的行為與己轉(zhuǎn)發(fā)的行為沒有直接必然的聯(lián)系，盡管都造成了醫(yī)院名譽權受損的事實，但不構成共同侵權。

5.

天地社區(qū)論壇是否需對醫(yī)院承擔侵權責任?理由是什么?正確答案：不承擔。理由在于天地社區(qū)論壇在發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡侵權事實后及時采取了必要措施，在其社區(qū)論壇沒有繼續(xù)造成損害。

6.

對于丁住院治療后傷情惡化的結果，丁父可以向誰主張承擔責任?理由是什么?正確答案：對于丁住院治療后傷情惡化的結果，丁父可以向醫(yī)院和供血單位主張侵權責任。理由在于：(1)醫(yī)院拒絕提供與糾紛有關的病歷資料，推定其具有過錯，應當承擔侵權責任；(2)因輸入不合格血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機構請求賠償，也可以向醫(yī)療機構請求賠償。患者向醫(yī)療機構請求賠償?shù)?，醫(yī)療機構賠償后，有權向負有責任的生產(chǎn)者或者血液提供機構追償。

7.

戊對自身所遭受的損害如何進行救濟?正確答案：戊可以向丙和甲請求人身損害賠償和精神損害賠償。

三、

【案情】

甲和乙于1980年結婚。2017年年底，甲因心臟病突發(fā)去世。

甲生前是一位導演，為了投資拍攝電影，甲將其祖?zhèn)鞯拿嫷盅航oA借款100萬元，但是未辦理抵押登記。在電影的拍攝過程中因資金短缺，甲又將名畫質(zhì)押給B借款50萬元，并將畫轉(zhuǎn)移給B占有。為了電影的后期制作，甲又向C借款25萬元。

在甲去世以后，為了提高自己的知名度，丁利用甲去世的新聞熱點在某論壇上發(fā)帖稱甲在去世前一晚“一夜風流”。甲的妻子乙在看到這個帖子之后立即要求某論壇采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施以防止侵害的擴大，但某論壇為提高自己的知名度，堅決不同意乙的要求。

乙將丁起訴到法院，要求法院判令丁立即停止侵害、在相關媒體上公開賠禮道歉并賠償精神損失，此外，還應承擔本案的訴訟費用。一審法院判決丁立即停止對甲的侵害，在判決生效10日內(nèi)，在4家門戶網(wǎng)站首頁及全國6家報紙醒目位置刊登向乙公開道歉的聲明：賠償乙的精神撫慰金以及經(jīng)濟損失共計28萬余元。

被告丁不服一審判決，提起上訴。二審法院駁回上訴，維持原判。面對法院的生效判決，丁置若罔聞，拒不執(zhí)行。

【問題】1.

乙應以誰的權利受到損害為由提起訴訟，為什么?正確答案：乙應以自己的名義提起訴訟。因為甲已不是民事主體，不具有訴訟主體資格，而丁的行為使甲的妻子乙遭受精神上的痛苦。[考點]民事權利能力，擔保物權的實現(xiàn)順序，精神損害賠償，網(wǎng)絡侵權，強制執(zhí)行

[解析]1．甲與各方的借款合同：

2．丁侵犯名譽事件：

丁在某論壇上發(fā)布侵害甲名譽的言論，并且該論壇不同意乙請求論壇采取必要措施的要求。

法理透析：

1．《民法典》第13條規(guī)定：“自然人從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。”《精神損害賠償解釋》第3條規(guī)定：“死者的姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私、遺體、遺骨等受到侵害，其近親屬向人民法院提起訴訟請求精神損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯斠婪ㄓ枰灾С??！痹诒景钢?，甲在去世后即喪失民事主體資格，其訴訟主體資格也隨之喪失。雖然丁捏造甲在去世前一晚“一夜風流”，對甲的名譽造成了損害，但是甲再也不能作為訴訟主體向丁主張權利。而依《精神損害賠償解釋》第3條的規(guī)定，甲的妻子乙有權以自己的名義提起訴訟，請求精神損害賠償。

2．《民法典》第402條規(guī)定：“以本法第三百九十五條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。”第395條規(guī)定：“債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押：(一)建筑物和其他土地附著物；(二)建設用地使用權；(三)海域使用權；(四)生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(六)交通運輸工具；(七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。”由以上法律規(guī)定可以推知，當事人以動產(chǎn)設定抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立，本案中，甲與A約定以甲的祖?zhèn)髅嬙O定抵押，雖然A所享有的抵押權未登記，但在抵押合同生效時該抵押權就已經(jīng)成立，只是不能對抗善意第三人。

3．《民法典》第429條規(guī)定：“質(zhì)權自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立。”可見，交付質(zhì)押財產(chǎn)是質(zhì)權得以成立的前提。質(zhì)權人占有質(zhì)押財產(chǎn)具有對外公示的作用，可以對抗第三人。在本案中，從上題我們已經(jīng)得知，雖然A對名畫具有抵押權，但是因為該抵押權未經(jīng)登記所以不具有對外公示的作用，不能對抗善意第三人。而B已經(jīng)占有質(zhì)押財產(chǎn)，其質(zhì)權可以對抗第三人。所以，變賣名畫所得的價款應該按照B、A、C的順序清償。

4．《民法典》第429條規(guī)定：“質(zhì)權自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立。”《民法典》第390條規(guī)定：“擔保期間，擔保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔保債權的履行期限未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等?！痹诒景钢?，雖然名畫滅失，但是就名畫滅失后甲所得的賠償金擔保物權人仍然可以優(yōu)先受償。因為質(zhì)物未交付，依照《民法典》第429條的規(guī)定，B對甲的債權為普通債權，不能就該賠償金優(yōu)先受償。而A所享有的抵押權自抵押合同生效時即已經(jīng)成立。所以，該賠償金應該先清償A的債權，若有剩余則按照B和C的債權比例清償。由于賠償金只有90萬元，所以A得90萬元，B和C無法受償。

5．《民法典》第1195條第2款規(guī)定：“網(wǎng)絡服務提供者接到通知后，應當及時將該通知轉(zhuǎn)送相關網(wǎng)絡用戶，并根據(jù)構成侵權的初步證據(jù)和服務類型采取必要措施；未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任。”在本案中，甲的妻子乙在得知丁在某論壇發(fā)帖損害甲的名譽之后，要求該論壇采取相關措施以防止損害的擴大，但是，該論壇不予理睬。依照《民法典》的規(guī)定，對于損害擴大的部分該論壇與丁應該承擔連帶責任。

6．《民事訴訟法》第259條規(guī)定：“對判決、裁定和其他法律文書指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行的，人民法院可以強制執(zhí)行或者委托有關單位或者其他人完成，費用由被執(zhí)行人承擔?！痹诒景钢校【芙^執(zhí)行法院的判決。若是乙向法院申請強制執(zhí)行公開賠禮道歉的判決，法院可以依照《民事訴訟法》第259條的規(guī)定將公開道歉信刊登在上述4家門戶網(wǎng)站的首頁及全國6家報紙的醒目位置，費用由丁承擔。

2.

A對名畫是否享有抵押權，為什么?正確答案：享有。因為動產(chǎn)的抵押權自抵押合同生效時設立。

3.

若甲到期無力清償借款將名畫變賣得到100萬元，這100萬元在A、B、C之間應該怎樣進行分配，為什么?正確答案：由A得50萬元，B得50萬元。因為質(zhì)權優(yōu)先于未登記的抵押權。C為一般債權，無優(yōu)先受償權。故先清償B的50萬元，剩余優(yōu)先償還A，即50萬元。

4.

若B認為自己家沒有保存名畫的條件，讓甲繼續(xù)占有名畫，后發(fā)生火災，名畫毀損，甲獲得賠償金90萬元，該保險金在A、B、C之間應該怎樣進行分配，為什么?正確答案：由A得90萬元。因為質(zhì)權尚未設立，A對名畫享有抵押權。

5.

乙若是以丁和某論壇為共同被告提起訴訟，某論壇應該承擔什么責任?正確答案：該論壇應該對損害的擴大部分與丁承擔連帶責任。

6.

若乙向法院對公開賠禮道歉的判決申請強制執(zhí)行，法院應該采取什么措施?正確答案：人民法院可以在4家門戶網(wǎng)站首頁及全國6家報紙的醒目位置刊登公開道歉信，費用由丁承擔。

四、

【案情】

甲公司與乙公司均系生產(chǎn)化工材料的公司，且均坐落在A河流附近。因甲公司與乙公司長期向A河流排放未處理達標的廢水，致使A河流污染嚴重。A河流附近的居民蘇某有一魚塘，其魚塘里的水都是來自A河流，因河水污染蘇某飼養(yǎng)的魚全部死亡。經(jīng)查明，甲公司和乙公司所排放的廢水均足以導致蘇某的魚死亡。為看管魚塘，蘇某飼養(yǎng)一條小狗，某日錢某故意挑逗該小狗，致使路過的趙某被小狗咬傷，趙某請求蘇某賠償其醫(yī)藥費等損失，蘇某以自己無過錯為由拒絕。甲公司經(jīng)批準公開發(fā)行企業(yè)債券，趙某在證券公司購買了甲公司20萬元債券，債券于2016年12月10日到期，直到2019年12月30日，趙某才想起此事，立即請求甲公司還本付息，甲公司以訴訟時效經(jīng)過為由拒絕。趙某遂起訴至法院，甲公司以訴訟時效經(jīng)過為由進行抗辯。

甲公司因生產(chǎn)需要向丙公司購買了十幾罐氯氣，由丙公司負責運回，并叮囑丙公司罐內(nèi)裝有劇毒氣體，不能暴曬，必須小心保管，丙公司在運回途中由于放置不當導致其中一罐氯氣遺失在馬路上，烈日暴曬后氯氣泄漏，致使周邊多人中毒。為支付貨款，甲公司委派其職工劉某向個體戶王某收賬，因雙方溝通不暢，王某將劉某打成重傷。劉某向甲公司請求支付工傷保險金，甲公司以劉某不是在工作時受傷而拒絕支付，后查明，甲公司并未為劉某購買工傷保險。

劉某在受傷住院期間，為照顧劉某方便，其妻子張某將劉某在丁超市購買的電熱水壺帶到醫(yī)院，在使用過程中電熱水壺突然爆炸，導致張某被燙傷，花去醫(yī)藥費3萬元，精神受到嚴重損害，張某向法院請求丁超市返還購買電熱水壺的價款、賠償醫(yī)藥費，并賠償其精神損害1萬元。劉某7歲的兒子劉小某在學校與同學陸小某(7歲)發(fā)生打斗，在場老師陳某雖及時制止，劉小某仍然踢中陸小某腹部致其脾臟破裂，造成損失5萬元。

【問題】1.

甲公司和乙公司的行為違反什么基本原則?蘇某可否請求甲公司與乙公司就其損失承擔連帶賠償責任?正確答案：(1)違反節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境的基本原則。(2)可以。甲公司和乙公司分別實施污染行為造成同一損害，他們的污染行為都足以造成全部損害，被侵權人蘇某請求污染者承擔連帶責任的，人民法院應予支持。[考點]無意思聯(lián)絡的數(shù)人侵權，環(huán)境侵權責任，飼養(yǎng)動物致人損害責任，高度危險責任，工傷，產(chǎn)品責任，監(jiān)護人責任，教育機構責任，合同的相對性

[解析]1．排污事件：

2．狗咬人事件：

3．購買債券：

趙某請求公司兌付向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息，公司以訴訟時效經(jīng)過進行抗辯。

4．電熱水壺傷人：

法理透析：

1．本題考查綠色原則、環(huán)境侵權責任以及無意思聯(lián)絡的數(shù)人侵權?！睹穹ǖ洹返?條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應當有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境?！贝藯l文是關于綠色原則的規(guī)定，將綠色原則確立為基本原則，規(guī)定民事主體從事民事活動，應當有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境，這樣規(guī)定，既傳承了我國天地人和、人與自然和諧共生的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化理念，又體現(xiàn)了黨的十八大以來的新發(fā)展理念，與我國是人口大國、需要長期處理好人與資源生態(tài)的矛盾的一個國情相適應。甲公司與乙公司排放未處理達標的廢水，違反了綠色原則。

無意思聯(lián)絡的數(shù)人侵權行為是數(shù)個行為事先沒有意思聯(lián)絡，但他們的單獨行為在客觀上共同導致了受害人的損害，法律根據(jù)其損害的可分與不可分確定賠償責任的行為。最高人民法院《關于審理環(huán)境侵權責任糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條第1款規(guī)定：“兩個以上侵權人分別實施污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為造成同一損害，每一個侵權人的污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為都足以造成全部損害，被侵權人根據(jù)民法典第一千一百七十一條規(guī)定請求侵權人承擔連帶責任的，人民法院應予支持?！薄睹穹ǖ洹返?171條規(guī)定：“二人以上分別實施侵權行為造成同一損害，每個人的侵權行為都足以造成全部損害的，行為人承擔連帶責任?！北景钢屑坠竞鸵夜痉謩e實施了污染河流的行為，且二者的行為都足以造成蘇某的魚死亡的損害后果，蘇某有權請求甲公司和乙公司承擔連帶賠償責任。

關于環(huán)境侵權責任需要注意兩點：(1)環(huán)境侵權責任的歸責原則是無過錯責任原則，即不考慮侵權行為人的主觀過錯。(2)在因果關系上采用舉證責任倒置，由污染者承擔因果關系不存在的舉證責任。

2．本題考查飼養(yǎng)動物致人損害責任的歸責原則。飼養(yǎng)動物致人損害責任，是指飼養(yǎng)的動物造成他人人身或財產(chǎn)權益損害時，動物的飼養(yǎng)人或管理人依法應該承擔的責任?！睹穹ǖ洹返?245條規(guī)定：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任，但是，能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。”飼養(yǎng)動物致人損害責任的歸責原則是無過錯責任原則，蘇某作為該小狗的飼養(yǎng)人和管理人，對該小狗造成的趙某人身損害應當承擔賠償責任，而不論其有過錯與否。

3．本題考查訴訟時效的適用對象。《訴訟時效規(guī)定》第1條規(guī)定：“當事人可以對債權請求權提出訴訟時效抗辯，但對下列債權請求權提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持：(一)支付存款本金及利息請求權；(二)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權；(三)基于投資關系產(chǎn)生的繳付出資請求權；(四)其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權請求權?！北景钢?，甲公司經(jīng)批準公開發(fā)行的企業(yè)債券屬于向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券，趙某對該債券的兌付本息請求權不適用訴訟時效，甲公司不得以訴訟時效經(jīng)過為由進行抗辯。

4．本題考查因高度危險物致人損害的責任承擔。《民法典》第1241條規(guī)定：“遺失、拋棄高度危險物造成他人損害的，由所有人承擔侵權責任。所有人將高度危險物交由他人管理的，由管理人承擔侵權責任；所有人有過錯的，與管理人承擔連帶責任。”所有人將高度危險物交由他人管理時，管理人遺失、拋棄高度危險物致人損害的，由管理人承擔無過錯責任；所有人有過錯的，與管理人承擔連帶責任。本案中，甲公司將氯氣交由丙公司運輸，丙公司即是氯氣的管理人，丙公司在運輸過程中遺失一罐氯氣，氯氣因暴曬而泄漏致使多人中毒，管理人丙公司應對此承擔無過錯責任。甲公司作為氯氣的所有人，在交由丙公司運輸時，叮囑丙公司罐內(nèi)有劇毒氣體，不能暴曬，不能遺失，已經(jīng)盡到注意義務，不存在過錯，因而不用與丙公司承擔連帶責任。

5．本題考查因用人單位以外的第三人遭受工傷時的損害賠償。首先，關于工傷的認定，《工傷保險條例》第14、15條有明確的規(guī)定：其中第14條中第5項規(guī)定“因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的”應當認定為工傷，本案中劉某為甲公司收賬屬于因工外出，由于工作原因受到傷害，因此劉某所受人身損害屬于工傷。其次，關于工傷的人身損害賠償責任的承擔，《人身損害賠償解釋》第3條規(guī)定：“依法應當參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔民事賠償責任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三人侵權造成勞動者人身損害，賠償權利人請求第三人承擔民事賠償責任的，人民法院應予支持?！薄豆ｋU條例》第62條第2款規(guī)定，“依照本條例規(guī)定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用”。因甲公司未為劉某投保工傷保險，劉某有權請求甲公司按照《工傷保險條例》規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用，即請求甲公司支付與工傷保險金相等數(shù)額的補償金。此外，劉某所受損害是因王某實施侵權行為所致，王某屬于用人單位以外的第三人，因此劉某有權向王某主張侵權損害賠償，該侵權損害賠償?shù)臄?shù)額不受工傷保險金的影響。

6．本題考查合同的相對性以及產(chǎn)品責任。合同的相對性指合同僅在合同當事人之間發(fā)生拘束力，合同的效力僅及于合同當事人?；诤贤南鄬π?，合同當事人以外的第三人無權請求合同債務人履行合同義務或者承擔違約責任。電熱水壺買賣合同的雙方是劉某和丁超市，因此，請求返還電熱水壺價款屬于違約責任，只能由合同當事人劉某主張，而張某無權主張。電熱水壺爆炸導致張某被燙傷屬于產(chǎn)品侵權，即產(chǎn)品因缺陷致人人身或財產(chǎn)損害?！睹穹ǖ洹返?203條第1款規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，被侵權人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償?！碑a(chǎn)品責任系無過錯責任，被侵權人有權向產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者主張損害賠償，在本案中，張某作為被侵權人，有權請求銷售者丁超市承擔損害賠償責任。產(chǎn)品缺陷也同時構成違約，但是違約責任只能由買賣合同的當事人劉某主張。

7．本題考查限制民事行為能力人致人損害的責任與遭受人身損害時教育機構責任。《民法典》第1188條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護職責的，可以減輕其侵權責任。有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人賠償?！薄睹穹ǖ洹芬?guī)定8歲以下的未成年人為無民事行為能力人，劉小某7歲是無民事行為能力人，造成他人損害的，應當由其監(jiān)護人劉某承擔賠償責任，劉小某有財產(chǎn)的從其本人的財產(chǎn)中支付賠償費用，不足部分由監(jiān)護人劉某賠償。《民法典》第1199條規(guī)定：“無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構應當承擔侵權責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔侵權責任?！北景钢性趫隼蠋熽惸骋鸭皶r制止，盡到教育、管理職責，學校不承擔責任。

2.

蘇某拒絕賠償趙某的損失是否正確?正確答案：不正確。飼養(yǎng)動物致人損害責任適用無過錯責任原則，不論蘇某是否存在主觀過錯，均應對趙某的損害承擔賠償責任，不能以無過錯為由抗辯。

3.

甲公司的抗辯理由能否成立?正確答案：不成立。兌付向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權不適用訴訟時效。

4.

氯氣泄漏造成的損失由誰承擔?正確答案：丙公司承擔。管理人丙公司應當承擔無過錯責任。所有人甲公司叮囑丙公司罐內(nèi)有劇毒氣體不能暴曬，已經(jīng)盡到注意義務，沒有過錯，不用承擔連帶責任。

5.

甲公司拒絕支付工傷保險金是否正確?劉某應如何行使自己的權利?正確答案：(1)不正確。(2)劉某為甲公司收賬屬于執(zhí)行職務的行為，因此其受傷屬于工傷，有權請求甲公司支付工傷保險金；因甲公司未為劉某購買工傷保險，劉某有權請求甲公司支付與工傷保險金相等數(shù)額的補償金；此外，劉某還有權向王某主張侵權損害賠償。

6.

張某的訴訟請求法院應否支持?正確答案：張某請求賠償醫(yī)藥費以及精神損失費的主張能夠得到支持，請求返還購買電熱水壺價款的主張不能得到支持。張某作為被侵權人可以主張侵權責任，但合同具有相對性，張某不是電熱水壺買賣合同當事人，不能主張返還價款的違約責任。另外，侵權責任和違約責任只能擇一主張。

7.

對陸小某的損害應當如何賠償?學校有無賠償責任?正確答案：(1)劉小某為無民事行為能力人，陸小某所受損害應當由劉小某的監(jiān)護人劉某承擔。如果劉小某有財產(chǎn)的，從其本人的財產(chǎn)中支付賠償費用，不足部分，由劉某承擔。(2)在場老師陳某及時制止盡到了教育、管理職責，學校不用承擔責任。

五、

【案情】

甲是好吃蛋糕店員工，一日騎摩托車去往高尚小區(qū)送貨，路遇好友乙遭受搶劫，下車幫忙過程中不幸被歹徒劃傷手臂，為防止歹徒刺傷乙，甲不小心將路邊水果攤撞翻，歹徒逃逸不見蹤影。甲簡單包扎后忍痛繼續(xù)送貨，因疏忽大意撞上闖紅燈沒走斑馬線的行人丙造成其重傷，雙方互留電話號碼交涉后續(xù)賠償事宜。

甲在高尚小區(qū)一棟樓下等待顧客取餐時，樓上突然落下一個籃球把甲砸暈。調(diào)查過程中住戶反映該處經(jīng)常有東西落下但依舊沒裝監(jiān)控，籃球不知道是屬于一棟哪一層，五層住戶說當時家中無人，一層住戶說高度不夠落下籃球。甲被送往醫(yī)院治療，手臂傷口處理需要2000元，被籃球砸中造成腦震蕩治療花費1萬元，在醫(yī)院治療過程中因輸液管質(zhì)量不合格造成感染，另花費3000元進行補救。

【問題】1.

甲能否要求乙進行賠償?正確答案：甲可以要求乙進行適當補償，乙不承擔賠償責任。甲的行為屬于見義勇為，根據(jù)《民法典》的有關規(guī)定，見義勇為在侵權人逃逸的情況下，受害人請求補償?shù)模芤嫒藨斀o予適當補償。[考點]見義勇為，緊急避險，職務侵權，高空拋物，安全保障義務，機動車交通事故責任，醫(yī)療損害責任

[解析]

法理透析：

1．本題考查見義勇為。根據(jù)《民法典》第183條的規(guī)定：“因保護他人民事權益使自己受到損害的，由侵權人承擔民事責任，受益人可以給予適當補償。沒有侵權人、侵權人逃逸或者無力承擔民事責任，受害人請求補償?shù)?，受益人應當給予適當補償?！北景钢屑诪楸Ｗo乙受傷，屬于見義勇為，在找不到侵權人的情況下應該由受益人乙進行適當補償。因見義勇為遭受損害進行補償屬于公平責任，公平責任的本質(zhì)是一種法定補償義務，在《民法典》修訂后只能適用于法律明文規(guī)定的特定情形，包括：緊急避險致人損害、見義勇為遭受損害、完全