證券法學(xué)原理與案例教學(xué)課件全套教程

證券法學(xué)原理與案例教程

（第二版）第一章證券法概述2本章結(jié)構(gòu)【案例】警惕非經(jīng)常性收益帶來的報表光環(huán)【案例】大慶聯(lián)誼公司、申銀證券公司虛假陳述案第一節(jié)證券法的概念和特點第二節(jié)證券法的歷史發(fā)展3案例【案例】警惕非經(jīng)常性收益帶來的報表光環(huán)Y公司從事的主要是傳統(tǒng)運輸和拖拉機生產(chǎn)業(yè)務(wù)，1999年以前其披露的報表反映其效益很一般，每股收益在0.10元左右，其股價也在6-7元間徘徊。1999年年底前后其股價卻一路上揚。披露的1999年年報顯示其每股收益達0.26元，利潤增漲了160%，此時股價也已上漲至10元左右。戴某認(rèn)為：利潤如此的高成長，其股價也應(yīng)當(dāng)上漲到15元左右，于是奮不顧身地買進，結(jié)果股價下跌而被牢牢套住。對Y公司的年報進行仔細(xì)分析發(fā)現(xiàn)，Y公司本年度的主營業(yè)務(wù)利潤并沒有增長，其利潤主要來自轉(zhuǎn)讓一棟大樓獲取收益7352萬元，另外非經(jīng)常性的投資收益有1815萬元，這兩項占全年利潤的76.5%。這種非經(jīng)常性收益帶來的業(yè)績增長很難持續(xù)下去，所以股價也難以同步上漲。4案例證監(jiān)局提醒投資者，閱讀年報時，不僅要關(guān)心上市公司的業(yè)績增長情況，還要關(guān)注業(yè)績增長的原因以及這種業(yè)績增長能否保持下去，而不能被偶爾的非經(jīng)常性收益帶來的業(yè)績增長所迷惑。另外，對上市公司的評價不能只看一兩個指標(biāo)，而要對公司的治理結(jié)構(gòu)、主營業(yè)務(wù)的發(fā)展前景及其贏利能力、投資項目的效益情況、公司的資產(chǎn)質(zhì)量狀況等進行綜合分析，只有這樣才能對一個公司作出全面的評價，從而發(fā)現(xiàn)真正有投資價值的公司。5案例【案例】大慶聯(lián)誼公司、申銀證券公司虛假陳述案哈爾濱市中級人民法院查明：被告大慶聯(lián)誼公司正式成立于1998年5月6日。1997年4月26日，聯(lián)誼石化總廠以被告大慶聯(lián)誼公司的名義發(fā)布《招股說明書》。該說明書中，載明被告申銀證券公司是大慶聯(lián)誼公司股票的上市推薦人和主承銷商。1997年5月23日，代碼為600065A的大慶聯(lián)誼公司股票在上海證券交易所上市。1998年3月23日，聯(lián)誼石化總廠又以大慶聯(lián)誼公司的名義發(fā)布《1997年年報》。2000年3月31日，中國證監(jiān)會以證監(jiān)罰字(2000）年第15、16號，作出《關(guān)于大慶聯(lián)誼公司違反證券法規(guī)行為的處罰決定》和《關(guān)于申銀證券公司違反證券法規(guī)行為的處罰決定》。處罰決定中，認(rèn)定大慶聯(lián)誼公司有欺詐上市、《1997年年報》內(nèi)容虛假的行為；申銀證券公司在為大慶聯(lián)誼公司編制申報材料時，有將重大虛假信息編入申報材料的違規(guī)行為。上述處罰決定均在2000年4月27日的《中國證券報》上公布。6案例從1997年5月23日起，原告陳麗華等23人陸續(xù)購買了大慶聯(lián)誼公司股票；至2000年4月27日前后，這些股票分別被陳麗華等23人賣出或持有。因購買大慶聯(lián)誼公司股票，陳麗華等23人遭受的實際損失為425388.30元，其中242349.00元損失發(fā)生在欺詐上市虛假陳述行為實施期間。另查明：從被告大慶聯(lián)誼公司《1997年年報》虛假行為被披露的1999年4月21日起，大慶聯(lián)誼公司股票累計成交量達到可流通部分100%的日期是同年6月21日，其間每個交易日收盤價的平均價格為9.65元；從大慶聯(lián)誼公司上市虛假行為被披露的2000年4月27日起，大慶聯(lián)誼公司股票累計成交量達到可流通部分100%的日期是同年6月23日，其間每個交易日收盤價的平均價格為13.50元。上海證券交易所股票交易的傭金和印花稅，分別為3.5‰、4‰。7案例哈爾濱市中級人民法院對如下爭議點進行了審理和認(rèn)定：1、關(guān)于大慶聯(lián)誼公司應(yīng)否對聯(lián)誼石化總廠以其名義實施的虛假陳述行為承擔(dān)民事責(zé)任？2003年最高人民法院《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第21條規(guī)定：“發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任?！钡?2條第1款規(guī)定：“實際控制人操縱發(fā)行人或者上市公司違反證券法律規(guī)定，以發(fā)行人或者上市公司名義虛假陳述并給投資人造成損失的，可以由發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任。發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向?qū)嶋H控制人追償。”大慶聯(lián)誼公司是上市公司，也是大慶聯(lián)誼公司股票的發(fā)行人，大慶聯(lián)誼公司的實際控制人聯(lián)誼石化總廠以大慶聯(lián)誼公司的名義虛假陳述，給原告陳麗華等23名投資人造成損失，陳麗華等人將大慶聯(lián)誼公司列為本案被告，要求大慶聯(lián)誼公司承擔(dān)賠償責(zé)任，并無不當(dāng)。8案例2、申銀證券公司應(yīng)否對虛假陳述行為承擔(dān)連帶責(zé)任？1993年《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第21條規(guī)定：“證券經(jīng)營機構(gòu)承銷股票，應(yīng)當(dāng)對招股說明書和其它有關(guān)宣傳材料的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進行核查；發(fā)現(xiàn)含有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，不得發(fā)出要約邀請或者要約；已經(jīng)發(fā)出的，應(yīng)當(dāng)立即停止銷售活動，并采取相應(yīng)的補救措施?！薄秾徖碜C券虛假陳述賠償案件規(guī)定》第27條規(guī)定：“證券承銷商、證券上市推薦人或者專業(yè)中介服務(wù)機構(gòu)，知道或者應(yīng)當(dāng)知道發(fā)行人或者上市公司虛假陳述，而不予糾正或者不出具保留意見的，構(gòu)成共同侵權(quán)，對投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。”申銀證券公司編制被告大慶聯(lián)誼公司的上市文件時，未經(jīng)認(rèn)真審核，致使申報材料含有重大虛假信息，已經(jīng)構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)對投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。9案例3、原告的股票交易損失與虛假陳述行為之間是否存在因果關(guān)系？原告陳麗華等三人購買了與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的大慶聯(lián)誼公司股票并因此而遭受了實際損失，根據(jù)《審理證券虛假陳述賠償案件規(guī)定》第18條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定大慶聯(lián)誼公司的虛假陳述行為與陳麗華等人遭受的損失之間存在因果關(guān)系。4、原告的經(jīng)濟損失如何確定？《審理證券虛假陳述賠償案件規(guī)定》第20條第1款規(guī)定：“本規(guī)定所指的虛假陳述實施日，是指作出虛假陳述或者發(fā)生虛假陳述之日?！钡?0條第2款規(guī)定：“虛假陳述揭露日，是指虛假陳述在全國范圍發(fā)行或者播放的報刊、電臺、電視臺等媒體上，首次被公開揭露之日?！?0案例另外，認(rèn)定的依據(jù)還有其第23條、第30條、第31條和第32條。被告大慶聯(lián)誼公司實施了欺詐上市虛假陳述和《1997年年報》虛假陳述，前者表現(xiàn)在1997年4月26日公布的《招股說明書》和《上市公告》中，后者表現(xiàn)在1998年3月23日公布的《1997年年報》。因此，兩個虛假陳述行為的實施日分別為1997年4月26日、1998年3月23日。1999年4月21日，大慶聯(lián)誼公司首次在《中國證券報》上對該公司《1997年年報》涉嫌虛假的問題進行了公告，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)此日為《1997年年報》虛假陳述行為的揭露日。2000年4月27日，《中國證券報》上公布了中國證監(jiān)會對大慶聯(lián)誼公司虛假陳述行為作出處罰的決定，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)此日為欺詐上市虛假陳述行為首次被披露日。自上述兩個虛假陳述行為被揭露日起，至大慶聯(lián)誼公司股票累計成交量達到可流通部分100%的日期，分別為1999年6月21日、2000年6月23日，這是確定兩個虛假陳述行為損失賠償?shù)幕鶞?zhǔn)日。11案例現(xiàn)已查明：前一個基準(zhǔn)日的大慶聯(lián)誼公司股票交易平均價格為9.65元，后一個基準(zhǔn)日的平均價格為13.50元，而股票交易的傭金和印花稅分別按3.5‰、4‰計算。按此方法計算，在虛假陳述實施日以后至揭露日之前，原告陳麗華等23人購買大慶聯(lián)誼公司股票，因賣出或持續(xù)持有該股票遭受的實際損失為425388.30元。這筆損失與被告大慶聯(lián)誼公司的虛假陳述行為存在因果關(guān)系，大慶聯(lián)誼公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。其中在欺詐上市虛假陳述行為實施期間發(fā)生的242349.00元損失，應(yīng)當(dāng)由被告申銀證券公司承擔(dān)連帶責(zé)任。據(jù)此，哈爾濱市中級人民法院判決：一、被告大慶聯(lián)誼公司于本判決生效之日起10日內(nèi)賠償原告陳麗華等23人實際損失425388.30元；二、被告申銀證券公司對上述實際損失中的242349.00元承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。大慶聯(lián)誼公司和申銀證券公司不服，分別向黑龍江省高級人民法院提出上訴。12案例黑龍江省高級人民法院經(jīng)審理，確認(rèn)了一審法院查明的事實，并對如下焦點問題做了認(rèn)定：1、關(guān)于虛假陳述行為人與上市公司實際控制人的責(zé)任問題。經(jīng)查，本案所涉虛假陳述行為，確實是在上訴人大慶聯(lián)誼公司成立之前，由聯(lián)誼石化總廠以大慶聯(lián)誼公司名義實施的。大慶聯(lián)誼公司是聯(lián)誼石化總廠以其部分下屬企業(yè)組建成立的公司。因此，聯(lián)誼石化總廠不僅是虛假陳述行為人，也是上市公司大慶聯(lián)誼公司的實際控制人。被上訴人在一審法院中僅起訴了大慶聯(lián)誼公司和上訴人申銀證券公司，未起訴聯(lián)誼石化總廠，故聯(lián)誼石化總廠不是必須參加訴訟的主體。作為上市公司，大慶聯(lián)誼公司可以在先行承擔(dān)賠償責(zé)任后，再根據(jù)《審理證券虛假陳述賠償案件規(guī)定》第22條的規(guī)定向?qū)嶋H控制人聯(lián)誼石化總廠追償。大慶聯(lián)誼公司與其實際控制人聯(lián)誼石化總廠之間的責(zé)任分配或轉(zhuǎn)承關(guān)系，屬另一法律關(guān)系，不在本案審理范圍。13案例2、關(guān)于是否讓申銀證券公司承擔(dān)了會計師事務(wù)所審核責(zé)任的問題。上訴人申銀證券公司上訴認(rèn)為：對《招股說明書》進行審核是會計師事務(wù)所的職責(zé)，其無能力承擔(dān)此項義務(wù)；況且《招股說明書》僅針對一級市場并不斷被后續(xù)披露的信息所覆蓋，投資人在二級市場是以投機為目的進行股票買賣，不是根據(jù)《招股說明書》介紹的情況進行投資，因此主張不應(yīng)由其對虛假陳述承擔(dān)共同侵權(quán)的連帶責(zé)任。法院認(rèn)為，根據(jù)《審理證券虛假陳述賠償案件規(guī)定》，對發(fā)行人或者上市公司的上市文件，證券承銷商、證券上市推薦人或者專業(yè)中介服務(wù)機構(gòu)都有責(zé)任審核，都可能對發(fā)行人或者上市公司的虛假陳述行為承擔(dān)連帶責(zé)任。在虛假陳述行為被完全揭露前，即使其它信息披露義務(wù)人后續(xù)披露了其它虛假信息，也不能排除投資人對在先披露信息的信賴。14案例虛假陳述行為給從事合法股票交易的投資人造成損失，不能因投資人交易動機的不同而免除虛假陳述行為人的賠償責(zé)任。上訴人申銀證券公司作為證券經(jīng)營機構(gòu)，推薦并承銷上訴人大慶聯(lián)誼公司股票發(fā)行，是法定的信息披露義務(wù)人。申銀證券公司未盡到法律所要求的勤勉、審慎注意義務(wù)，沒有對源于大慶聯(lián)誼公司的虛假陳述予以糾正或出具保留意見，而且自己還編制和出具了虛假陳述文件。同時，申銀證券公司沒有向法院證明其存在法定的免責(zé)事由。申銀證券公司違法行為的內(nèi)容和性質(zhì)，已被中國證監(jiān)會的行政處罰予以確認(rèn)。原判依據(jù)《審理證券虛假陳述賠償案件規(guī)定》第27條的規(guī)定，判令申銀證券公司承擔(dān)共同侵權(quán)的連帶責(zé)任，并無不當(dāng)。15案例3、關(guān)于是否存在系統(tǒng)風(fēng)險的問題?！秾徖碜C券虛假陳述賠償案件規(guī)定》第19條第4項規(guī)定，被告舉證證明原告的損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風(fēng)險等其它因素所導(dǎo)致的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系。此條雖將系統(tǒng)風(fēng)險作為免除民事責(zé)任的條件之一，但對系統(tǒng)風(fēng)險這一概念未作明確定義，雙方當(dāng)事人也對系統(tǒng)風(fēng)險有不同的理解，故應(yīng)依據(jù)通常理解確定系統(tǒng)風(fēng)險的含義。證券業(yè)通常理解，系統(tǒng)風(fēng)險是指對證券市場產(chǎn)生普遍影響的風(fēng)險因素，其特征在于系統(tǒng)風(fēng)險因共同因素所引發(fā)，對證券市場所有的股票價格均產(chǎn)生影響，這種影響為個別企業(yè)或行業(yè)所不能控制，投資人亦無法通過分散投資加以消除。16案例上訴人大慶聯(lián)誼公司上訴認(rèn)為：原判未考慮系統(tǒng)風(fēng)險對造成被上訴人損失的影響，并為此提交了相關(guān)股票價格和上證指數(shù)變動等證據(jù)支持自己的這一主張。大慶聯(lián)誼公司既然提出這一主張，首先應(yīng)當(dāng)舉證證明造成系統(tǒng)風(fēng)險的事由存在，其次應(yīng)當(dāng)證明該事由對股票市場產(chǎn)生了重大影響，引起全部股票價格大幅度漲跌，導(dǎo)致了系統(tǒng)風(fēng)險發(fā)生。但縱觀大慶聯(lián)誼公司向一審法院和二審法院提交的所有證據(jù)，并不能證明1999年4月21日至2000年4月27日期間，證券市場存在著足以影響所有股票價格下跌的合理事由，更不能證明該事由與股市價格波動的邏輯關(guān)系。對虛假陳述行為和所謂系統(tǒng)風(fēng)險如何影響股價變動以及各自影響的程度，大慶聯(lián)誼公司也沒有提出具體的區(qū)分判斷標(biāo)準(zhǔn)和有說服力的理由。

17案例經(jīng)考查，1999年4月21日至2000年4月27日期間，股票市場的大盤走勢圖反映股票交易比較平穩(wěn)，上證綜合指數(shù)并未發(fā)生大幅度下跌。在此期間，大慶聯(lián)誼公司欺詐上市虛假陳述行為持續(xù)影響著股票價格，股民在信息不對稱的情況下繼續(xù)投資購買大慶聯(lián)誼公司股票，由此形成的投資損失，當(dāng)然與虛假陳述行為之間存在因果關(guān)系。由于大慶聯(lián)誼公司提交的證據(jù)不能證明系統(tǒng)風(fēng)險確實存在，原判以證據(jù)不足為由，否決大慶聯(lián)誼公司關(guān)于存在系統(tǒng)風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)免除賠償責(zé)任的抗辯主張，并無不當(dāng)。18案例4、關(guān)于損失數(shù)額的計算問題。經(jīng)查，原判計算買入證券平均價格的方法是：以實際交易每次買進價格和數(shù)量計算出投資人買進股票總成本，再減去投資人此間所有已賣出股票收回資金的余額，除以投資人尚持有的股票數(shù)量。按此種方法計算，不排除個別投資人買入證券的平均價格高于股票歷史最高價的可能。這只是計算投資人投資差額損失過程中可能出現(xiàn)的一個數(shù)據(jù)，而且這個數(shù)據(jù)在很大程度上取決于投資人在揭露日前后的股票持有量。這個數(shù)據(jù)不等于投資人購買股票時實際成交的價格，其與大慶聯(lián)誼公司股票歷史最高價之間沒有可比性。由于證券交易的復(fù)雜性，目前用于計算投資人投資差額損失的方法有多種。19案例只要這些方法符合《審理證券虛假陳述賠償案件規(guī)定》第30條、第31條、第32條確定的原則，結(jié)果公平合理，使用哪種方法計算，就在法院的自由裁量范圍之內(nèi)。原判采用的計算方法符合《審理證券虛假陳述賠償案件規(guī)定》，有利于保護多數(shù)投資人的利益，故不予變更。上訴人大慶聯(lián)誼公司關(guān)于原判確定的損失賠償數(shù)額不當(dāng)?shù)纳显V理由，不予采納，同時由于《審理證券虛假陳述賠償案件規(guī)定》第30條第2款已明確規(guī)定，虛假陳述行為人在證券交易市場承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍包括利息，即所涉資金利息自買入至賣出證券日或者基準(zhǔn)日，按銀行同期活期存款利率計算，故對大慶聯(lián)誼公司不同意給付投資差額損失部分利息的上訴主張，也不予支持。據(jù)此，黑龍江省高級人民法院判決：駁回上訴，維持原判。20第一節(jié)證券法的概念和特點一、證券法的概念《證券法》是以規(guī)范證券發(fā)行和交易等活動為主要內(nèi)容，以保護投資者的合法權(quán)益為主要宗旨的法律。二、證券法的特點(一）《證券法》是私法和公法的結(jié)合(二）《證券法》是商法的一部分(三）《證券法》主要是行為法，但兼有組織法的內(nèi)容(四）《證券法》既規(guī)定行為和組織的實質(zhì)內(nèi)容，也規(guī)定有關(guān)程序(五）證券法律規(guī)范多具強制性21第二節(jié)證券法的歷史發(fā)展一、國外證券立法二、中國《證券法》的產(chǎn)生和發(fā)展中國《證券法》的歷史可以追溯到1914年的《證券交易所法》。新中國成立后直到社會主義改造完成之前，中國針對證券交易所的業(yè)務(wù)和管理制定了相應(yīng)的法規(guī)。1998年，中國制定了《證券法》，自1999年7月1日起施行。2005年10月第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議通過決定，對《證券法》進行了修訂。22【問題與思考】1、試述證券法的定位。2、如何評價中國現(xiàn)行《證券法》？23第二章證券法調(diào)整的對象和適用的證券24本章結(jié)構(gòu)【案例】高州市農(nóng)業(yè)開發(fā)總公司非法集資第一節(jié)證券法的調(diào)整對象第二節(jié)證券法適用的證券25案例【案例】高州市農(nóng)業(yè)開發(fā)總公司非法集資1998年10月6日，廣東省高州市農(nóng)業(yè)發(fā)展總公司向高州市政府遞交了《關(guān)于廣東省高州市農(nóng)業(yè)開發(fā)總公司名優(yōu)水果示范基地合作開發(fā)果業(yè)的申請》，申請“合作開發(fā)5萬畝名優(yōu)水果示范基地”。名優(yōu)水果示范基地以一畝為一個開發(fā)種植單元；投資者投資一個單元果園，可獲50年果園收益，以后無需再投入任何費用；投資者可享有合作開發(fā)種植果園確定面積內(nèi)同等樹齡當(dāng)年總收成減去生產(chǎn)成本后的果實收益?！渡暾垺穼ｉT列出的“投資保障”措施有：投資者與公司簽訂投資合同書，由公證處對合同書依法公證；市林業(yè)局在協(xié)議書簽訂一年內(nèi)向投資者頒發(fā)廣東省林地使用權(quán)變更證書等。另外，高州市農(nóng)業(yè)局曾經(jīng)承諾：因招商引資有流失，不足額定開發(fā)種果資金，由我局負(fù)責(zé)籌資解決。26案例10月20日，高州市政府辦公室發(fā)出《關(guān)于高州市農(nóng)業(yè)發(fā)展總公司合作開發(fā)種果有關(guān)問題的批復(fù)》。得到該批復(fù)后，在1999年初至2001年短短兩年多的時間里，高州市農(nóng)業(yè)發(fā)展總公司在廣州、上海、西安、新疆等地集資1.6億元，投資者人數(shù)達1000多人。中國人民銀行廣州分行認(rèn)為：高州市農(nóng)業(yè)發(fā)展總公司違反了中國人民銀行《關(guān)于嚴(yán)禁利用莊園開發(fā)進行非法集資的緊急通知》(銀發(fā)(1998）509號)的有關(guān)規(guī)定。2001年3月，中國人民銀行茂名市中心支行以《關(guān)于高州市農(nóng)業(yè)發(fā)展總公司在外地以“果園開發(fā)”名義進行非法集資活動情況的報告》將該公司非法集資的情況報告了茂名市，明確其性質(zhì)是利用果園開發(fā)變相進行非法集資。27案例2003年6月20日，經(jīng)廣東省有關(guān)部門研究并報省委領(lǐng)導(dǎo)同意，省信訪局向茂名市人民政府發(fā)出了《關(guān)于對高州市農(nóng)業(yè)發(fā)展總公司集資案處理意見的函》(粵信函(2003）1043號)，再次明確高州市發(fā)展總公司的集資活動為非法集資。該函還指出，根據(jù)國務(wù)院《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)取締辦法》(1998年7月)等有關(guān)規(guī)定，對高州農(nóng)業(yè)發(fā)展總公司的非法集資問題，由高州市政府負(fù)責(zé)進行取締和查處。28第一節(jié)證券法的調(diào)整對象一、民事法律關(guān)系證券市場中的民事法律關(guān)系，是平等的證券市場主體之間因證券的發(fā)行、交易等活動而產(chǎn)生的財產(chǎn)關(guān)系。(一）合同關(guān)系：(二）侵權(quán)關(guān)系：(三）不當(dāng)?shù)美P(guān)系。(四）締約過失責(zé)任關(guān)系。(五）其它。29第一節(jié)證券法的調(diào)整對象二、行政法律關(guān)系證券市場中的行政法律關(guān)系，是指證券監(jiān)督管理機構(gòu)與相對人之間的監(jiān)管與被監(jiān)管關(guān)系。事實上，《證券法》除規(guī)定了微觀管制，即證券監(jiān)管機構(gòu)的職能、措施及處罰外，還涉及到證券市場的宏觀監(jiān)管，例如，分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管，政府監(jiān)管為主、自律監(jiān)管為輔，多層次市場的構(gòu)建，非集中交易方式的許可，期貨交易的認(rèn)可等。30第二節(jié)證券法適用的證券一、國外證券法適用的證券各國家、地區(qū)證券法律關(guān)于證券的規(guī)定存在較大差距。二、中國《證券法》適用的證券根據(jù)現(xiàn)行《證券法》第2條規(guī)定：首先，《證券法》適用于股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其它證券的發(fā)行和交易。其次，《證券法》也適用于政府債券、證券投資基金份額的上市交易，但不適用于它們的發(fā)行和非上市交易。最后，證券衍生品僅適用《證券法》的原則，而不適用其具體規(guī)則。311、中國《證券法》調(diào)整的民事法律關(guān)系有哪些？2、界定證券內(nèi)涵和外延的目的與標(biāo)準(zhǔn)何在？3、高州市農(nóng)業(yè)開發(fā)總公司果園投資合同與美國證券法上的投資合同有何相似之處？高州市農(nóng)業(yè)開發(fā)總公司的行為為什么不合法？32第三章證券法的宗旨和基本原則33本章結(jié)構(gòu)【案例】投資者要仔細(xì)分析上市公司披露的信息第一節(jié)證券法的宗旨第二節(jié)公開、公平、公正原則第三節(jié)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管第四節(jié)政府監(jiān)管為主、自律監(jiān)管為輔第五節(jié)效率原則和安全原則34案例【案例】投資者要仔細(xì)分析上市公司披露的信息S公司系由X公司獨家發(fā)起并向社會公開募集而設(shè)立的股份有限公司。同年，S公司股票上市。其后，S公司連續(xù)幾年保持了業(yè)績的穩(wěn)定增長。1997年，每股收益0.3元。1998年中報披露每股收益為0.3元。其股價一路上揚。1999年3月，S公司公布的1998年年報顯示，當(dāng)期實現(xiàn)凈利潤近1億元，每股收益0.7元，其股價隨即又創(chuàng)出新高。隨后S公司實施了配股。但好景不長，1999年S公司每股收益僅為0.3元。2000年更是進入了微利企業(yè)的行列。其股價也連連下挫，一蹶不振。35案例通過仔細(xì)閱讀S公司1998年的年報和公開披露的其它信息發(fā)現(xiàn)，S公司1998年度利潤由以下幾部分構(gòu)成：（1）主營業(yè)務(wù)利潤中90%是通過與X公司的關(guān)聯(lián)交易實現(xiàn)的。這部分關(guān)聯(lián)交易的交易條件對S公司明顯有利。可是，這些利潤并沒有給S公司帶來相應(yīng)的現(xiàn)金流入，而是掛在了應(yīng)收帳款上。而且，在此后的兩年內(nèi)，X公司效益滑坡，債務(wù)負(fù)擔(dān)沉重，一直未能償還S公司的欠款，導(dǎo)致S公司提取的應(yīng)收帳款壞帳準(zhǔn)備增加，直接影響了S公司1999及2000年的利潤。（2）資金占用收入1500萬元。X公司及其下屬子公司大量占用了S公司的資金，按照資金占用協(xié)議，占用資金的一方給予S公司一定的資金占用費，這部分收入達到1500萬元，但同樣也掛在了應(yīng)收帳款上。（3）轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)獲利3000萬元。1998后的兩年中，S公司繼續(xù)賣資產(chǎn)，收利息，怎奈資金周轉(zhuǎn)越來越困難，主營業(yè)務(wù)又一直沒有起色，最終效益下滑。36案例證監(jiān)局提醒投資者注意，少數(shù)上市公司為了二級市場的形象或為了獲得配股資格，采取各種手段粉飾報表，操縱利潤，且其操作手法不斷翻新。有的通過關(guān)聯(lián)交易，如關(guān)聯(lián)方讓利、豁免費用等手法。有的通過非主營業(yè)務(wù)，如資金占用收入、委托資產(chǎn)收益、轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)收入、補貼收入等手法。對此，監(jiān)管部門將加大查處的力度，投資者也要擦亮眼睛，認(rèn)真閱讀年報及其它信息，擠出利潤水分，作出明智的投資決策。37第一節(jié)證券法的宗旨證券法的宗旨，是證券法以一定的手段調(diào)整特定社會關(guān)系所要達成的直接目標(biāo)或所要完成的實質(zhì)任務(wù)，是建立證券法律體系的指導(dǎo)思想。一、為何確立這一宗旨證券法必須以保護投資者利益為出發(fā)點和首要目標(biāo)。一方面，投資者是證券市場存續(xù)和發(fā)展的基礎(chǔ)元素。另方面，投資者多屬個體投資者，他們在經(jīng)濟實力和信息獲取方面均處于弱勢地位。38第一節(jié)證券法的宗旨二、國際上的做法各國《證券法》都將保護投資者利益列為其基本宗旨。1998年9月，國際證監(jiān)會組織提出了證券監(jiān)管的三個目標(biāo)：（1）保護投資者。（2）確保公正、有效和透明的市場。（3）減少系統(tǒng)風(fēng)險。三、中國證券立法的宗旨39第二節(jié)公開、公平、公正原則一、公開原則公開原則體現(xiàn)在證券法律制度上，就是強制公開信息，包括發(fā)行公開、上市公開、上市后持續(xù)公開、收購信息公開等。二、公平原則公平原則是平等原則在《證券法》中的體現(xiàn)。公平原則要求給予各方平等進入市場的機會，各方可以根據(jù)公平的交易規(guī)則參與證券市場，更要賦予投資者同等的機會以獲取證券信息。三、公正原則公正原則要求立法者、證券監(jiān)管機構(gòu)和司法機關(guān)不偏不倚，平等對待證券市場各方，公正適用相同的法律，要求合法權(quán)益受到同等保護，違法行為受到同樣制裁。40案例【案例】國光瓷業(yè)違反持續(xù)披露義務(wù)經(jīng)查，國光瓷業(yè)違法事實如下：2007年4月24日，國光瓷業(yè)發(fā)布無法按期披露2006年年度報告的風(fēng)險提示公告，公告說：“因公司現(xiàn)金流嚴(yán)重短缺，無力支付審計費用，致使公司2006年年度報告將無法按期披露”。隨后，公司未能在法定期限內(nèi)(2007年4月30日前）披露公司2006年年度報告。因公司未按期披露2006年年度報告，自2007年5月31日起，公司股票被終止上市。41案例證監(jiān)會認(rèn)為：證券市場是對信息高度依賴的市場，信息披露制度是證券法律制度的基石。上市公司年度報告反映了一家上市公司在一個完整會計年度的經(jīng)營情況和財務(wù)狀況，是上市公司信息披露體系中的核心內(nèi)容和投資者了解上市公司整體情況的最主要渠道。在規(guī)定期限內(nèi)及時披露年度報告，是上市公司信息披露制度的最基本要求。國光瓷業(yè)未按期披露2006年年度報告，違反了《證券法》第66條的規(guī)定，擾亂了證券市場秩序，應(yīng)適用《證券法》第193條的規(guī)定予以處罰。42第三節(jié)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管一、混業(yè)經(jīng)營與分業(yè)經(jīng)營的概念混業(yè)經(jīng)營，是指證券、銀行、信托、保險等金融機構(gòu)都可以進入證券業(yè)、銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)的任何一個領(lǐng)域，業(yè)務(wù)交叉與多元。分業(yè)經(jīng)營，是指證券、銀行、信托、保險等金融機構(gòu)各自經(jīng)營相應(yīng)的業(yè)務(wù)，不得同時經(jīng)營他種金融業(yè)務(wù)。43第三節(jié)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管二、國際國內(nèi)證券經(jīng)營模式的變化在金融模式的選擇上，金融機構(gòu)基于逐利本性都傾向于選擇混業(yè)經(jīng)營。中國改革開放初期，曾經(jīng)出現(xiàn)銀行兼營信托投資業(yè)和證券業(yè)的現(xiàn)象。這種做法產(chǎn)生了很多弊病?，F(xiàn)行《證券法》則在堅持分業(yè)經(jīng)營原則的同時，為混業(yè)經(jīng)營留有一定的空間。44第四節(jié)政府監(jiān)管為主、自律監(jiān)管為輔一、自律監(jiān)管與政府監(jiān)管自律監(jiān)管，是指由證券行業(yè)協(xié)會，交易所及場外市場等市場機構(gòu)，會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資信評級機構(gòu)甚至新聞媒體等中介服務(wù)組織實施證券監(jiān)管。政府監(jiān)管，是指由政府機構(gòu)對證券市場進行監(jiān)管。政府監(jiān)管其根據(jù)在于法律或法律法規(guī)的授權(quán)。政府監(jiān)管屬于行政執(zhí)法，它有權(quán)依法采取罰款、限制營業(yè)等行政措施。45第四節(jié)政府監(jiān)管為主、自律監(jiān)管為輔(一）國外1、自律型自律型監(jiān)管，是指證券市場主要由證券交易所、證券業(yè)協(xié)會等自律組織進行管理，沒有全國性證券管理機構(gòu)，很少專門和嚴(yán)密的證券市場管理法律，證券法律散見于公司法、反欺詐法、公平交易法等當(dāng)中，被稱為“補丁被”。2、集中型集中型監(jiān)管，是指政府通過制定和實施專門而系統(tǒng)的證券市場管理法規(guī)，并設(shè)立全國統(tǒng)一的證券監(jiān)管機構(gòu)對證券市場實行管理。在此體制下，自律監(jiān)管只起輔助作用。3、中間型中間型監(jiān)管兼采集中監(jiān)管和自律監(jiān)管的成分或因素。46第四節(jié)政府監(jiān)管為主、自律監(jiān)管為輔(二）中國《證券法》第8條規(guī)定：在國家對證券發(fā)行、交易活動實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理的前提下，依法設(shè)立證券業(yè)協(xié)會，實行自律性管理。據(jù)此，《證券法》對中國證券市場實行政府監(jiān)管為主、自律監(jiān)管為輔的原則。實際情況決定中國對證券市場應(yīng)當(dāng)采取集中統(tǒng)一監(jiān)管模式，但絕不能放棄或者輕視自律監(jiān)管。47第四節(jié)政府監(jiān)管為主、自律監(jiān)管為輔二、中央專門監(jiān)管與其它政府機構(gòu)參管（一）國外在國外，地方政府一般沒有證券監(jiān)管權(quán)力。至于中央證券監(jiān)管，則分為專門監(jiān)管和兼管。（1）專門監(jiān)管。（2）兼管。（二）中國1999年《證券法》和現(xiàn)行《證券法》最終確認(rèn)了國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)是對證券市場進行統(tǒng)一監(jiān)管的機構(gòu)。48第五節(jié)效率原則和安全原則一、效率原則《證券法》的效率原則主要體現(xiàn)在兩個方面，一是平等主體之間的證券發(fā)行和交易等行為順暢便捷。二是證券監(jiān)管活動應(yīng)當(dāng)高效。二、安全原則首先應(yīng)當(dāng)保持證券法律的權(quán)威性、穩(wěn)定性和可操作性。其次，有關(guān)市場主體應(yīng)當(dāng)建立科學(xué)的內(nèi)部風(fēng)險監(jiān)控制度和登記清算制度。其三，要消化投機風(fēng)險，并阻止過度投機。其四，應(yīng)當(dāng)建立和完善風(fēng)險證券民事責(zé)任制度和證券糾紛仲裁、訴訟機制。491、如何認(rèn)識證券法的立法宗旨？2、證券法的原則應(yīng)當(dāng)有哪些？3、試述證券信息公開原則。4、如何看待混業(yè)經(jīng)營和分業(yè)經(jīng)營？5、證券監(jiān)管體制的建立和完善應(yīng)當(dāng)貫徹什么原則？50第四章證券市場信息公開制度51本章結(jié)構(gòu)【案例】違反新股發(fā)行條件以及持續(xù)披露義務(wù)第一節(jié)信息公開制度概述第二節(jié)信息公開的基本要求第三節(jié)信息公開的內(nèi)容第四節(jié)軟信息的披露、信息披露的豁免、選擇性披露信息第五節(jié)非公開發(fā)行與非證券交易所上市信息披露52案例【案例】違反新股發(fā)行條件以及持續(xù)披露義務(wù)經(jīng)查明：榮華實業(yè)存在以下違法事實：一、擅自改變募集資金用途，未按規(guī)定予以披露。（1）擅自將5萬噸賴氨酸項目改擴建年產(chǎn)12萬噸谷氨酸項目，未按規(guī)定對變更情況予以披露。2006年8月，榮華實業(yè)編制了《五萬噸賴氨酸項目改擴建年產(chǎn)十二萬噸谷氨酸項目工程概算》。之后，在未經(jīng)股東大會審議通過的情況下，榮華實業(yè)于2006年10月開始拆除賴氨酸項目設(shè)備，并于2007年3月正式開始改建。直至2007年5月12日，榮華實業(yè)臨時股東大會方才審議通過了《關(guān)于調(diào)整募集資金投向改建年產(chǎn)12萬噸谷氨酸生產(chǎn)線項目的議案》。榮華實業(yè)的上述行為屬于擅自改變募集資金用途的行為。同時，對于上述5萬噸賴氨酸項目改擴建年產(chǎn)12萬噸谷氨酸項目的事實，榮華實業(yè)既未按規(guī)定及時披露募集資金投向變更，也未在2006年年度報告中如實披露已變更的情況。直至2007年4月8日，榮華實業(yè)才發(fā)布了《變更募集資金用途公告》。53案例（2）擅自處置年產(chǎn)10萬噸玉米淀粉生產(chǎn)線項目，未按規(guī)定予以披露。2006年7月6日，榮華實業(yè)與溫州市蘭新不銹鋼材料有限公司簽訂《協(xié)議書》，以年產(chǎn)10萬噸玉米淀粉生產(chǎn)線項目的部分淀粉設(shè)備計價825.704萬元，置換蘭新公司不銹鋼管材266.35噸。榮華實業(yè)法定代表人張某某在協(xié)議上簽字。2006年7月27日，榮華實業(yè)與中糧糧油進出口公司簽訂《執(zhí)行和解協(xié)議書》，以被法院查封的玉米淀粉生產(chǎn)線部分設(shè)備作價2,200萬元抵償對中糧油公司的部分債務(wù)。榮華實業(yè)總經(jīng)理劉某某和解協(xié)議上簽字。直至2006年12月28日，榮華實業(yè)股東大會方才審議通過了《關(guān)于處置募集資金在建項目“年產(chǎn)10萬噸淀粉生產(chǎn)線”的議案》，并予以公告。54案例二、未如實披露股東關(guān)聯(lián)關(guān)系。榮華實業(yè)在2005年中期報告、2005年年度報告、2006年中期報告、2006年年度報告中稱：公司未知前十大股東之間、前十大流通股股東之間、以及前十大流通股股東和前十大股東之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或是否屬于《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》(2006年9月1日廢止）規(guī)定的一致行動人。同時，榮華實業(yè)在2006年9月29日、2007年3月2日發(fā)布的澄清公告中稱：“在榮華工貿(mào)(注：指榮華實業(yè)第一大股東武威榮華工貿(mào)有限公司）收購甘肅省武威淀粉廠的過程中，榮華工貿(mào)與武威市融達飼料有限責(zé)任公司和武威市華信食品供銷有限責(zé)任公司分別出具了承諾，承諾彼此之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，也不屬于一致行動人。各股東相互獨立，彼此之間不存在股權(quán)控制關(guān)系?！?5案例經(jīng)查，榮華實業(yè)第一大股東榮華工貿(mào)與并列第三大股東的武威市華信食品供銷有限責(zé)任公司和武威市融達飼料有限責(zé)任公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。實際情況為：華信食品和融達飼料是以榮華集團下屬企業(yè)職工的名義設(shè)立的兩家公司，2003年4月15日，為避免榮華工貿(mào)以要約方式收購上市公司榮華實業(yè)，華信食品、融達飼料分別受讓了榮華工貿(mào)持有的榮華實業(yè)股權(quán)1,100萬股，均未付款。兩公司每年年檢均由榮華集團副總裁、榮華實業(yè)副董事長嚴(yán)新林指定專人負(fù)責(zé)。程鐘書將持有融達飼料的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王三宗，張文景將持有華信食品的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給楊秉超，受讓方均未向出讓方支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，而是由實際控制人張某某決定股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜。榮華工貿(mào)的實際控制人張某某系融達飼料、華信食品的實際控制人，榮華工貿(mào)與融達飼料和華信食品之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。56案例證監(jiān)會認(rèn)為：榮華實業(yè)擅自改變募集資金用途的行為，違反了《證券法》第15條的規(guī)定，構(gòu)成了《證券法》第194條的行為。榮華實業(yè)未及時披露募集資金用途改變的行為，違反了《證券法》第67條有關(guān)臨時報告的規(guī)定，構(gòu)成了《證券法》第193條所述的行為。榮華實業(yè)在相關(guān)定期報告中未如實披露股東關(guān)聯(lián)關(guān)系和募集資金用途改變的行為，違反了1998年《證券法》第59條和《證券法》第63條有關(guān)上市公司信息披露的規(guī)定，構(gòu)成了1998年《證券法》第177條和《證券法》第193條所述的行為。對于證監(jiān)會的認(rèn)定，榮華實業(yè)及其董事、監(jiān)事和高級管理人員提出了申辯。但是，證監(jiān)會認(rèn)為申辯理由不能成立，理由如下：57案例其一，根據(jù)《證券法》第15條有關(guān)“公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會作出決議”的規(guī)定。榮華實業(yè)將5萬噸賴氨酸項目改擴建年產(chǎn)12萬噸谷氨酸項目，必須先經(jīng)股東大會作出決議。但實際情況是，在2007年5月12日股東大會審議之前，榮華實業(yè)于2006年下半年便開始拆除賴氨酸項目設(shè)備，并于2007年3月正式開始改建。這些行為已經(jīng)構(gòu)成對募集資金用途的改變，并非募集資金用途改變之前的研究和籌備。58案例其二，判斷上市公司股東之間是否具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，不應(yīng)單純以工商登記資料為依據(jù)，而應(yīng)當(dāng)以實質(zhì)重于形式的原則進行認(rèn)定。就融達飼料而言，單從工商登記資料看，融達飼料由程鐘書等8人出資設(shè)立，其中程鐘書出資60萬元，2002年5月，程鐘書將持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王三宗。但實際情況是，程鐘書等人均為榮華集團下屬企業(yè)職工，在設(shè)立融達飼料時并沒有出資，程鐘書將持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王三宗也沒有收取轉(zhuǎn)讓款，此次股權(quán)劃轉(zhuǎn)實際上是由榮華工貿(mào)實際控制人張某某個人決定的。另外，為了避免榮華工貿(mào)要約收購，融達飼料2003年4月15日受讓了榮華工貿(mào)持有的榮華實業(yè)股權(quán)1,100萬股，沒有付款。此外，融達飼料年檢情況、涉案人員的詢問筆錄等，也都清楚地說明融達飼料是受張某某控制的公司。華信食品的情況同融達飼料類似。榮華工貿(mào)、華信食品和融達飼料存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。59案例此外，根據(jù)《證券法》第68條有關(guān)“上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披露的信息真實、準(zhǔn)確、完整”的規(guī)定，對于上市公司披露的信息，上市公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員都負(fù)有保證其真實、準(zhǔn)確、完整的義務(wù)。僅以未參與具體決策或者不知情為由，并不能免除其在信息披露上應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。60第一節(jié)信息公開制度概述一、信息公開制度的概念信息公開制度是《證券法》公開原則的具體要求和反映，是規(guī)定信息公開的主體、標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)容、時間、方式、程序和責(zé)任等事項的法律規(guī)范。二、信息公開的主體可見，承擔(dān)信息公開義務(wù)或責(zé)任的主體相當(dāng)廣泛，包括發(fā)起人、控股股東等實際控制人，證券發(fā)行人、上市公司、上市公司收購人及其董事、監(jiān)事和高級管理人員，證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員，保薦人、承銷商，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)及其工作人員，各種傳播媒介及其從業(yè)人員，國家工作人員，其它有關(guān)人員。61案例【案例】要正確判斷上市公司的績優(yōu)和高成長性某石化類上市公司X公司，是國有企業(yè)J石油化工總廠1993年以部分生產(chǎn)性資產(chǎn)獨家定向募集設(shè)立的股份公司，1996年作為歷史遺留問題公司上市。X公司上市當(dāng)年取得了每股1.2元的良好業(yè)績，分紅10送10；1997年業(yè)績每股1.18元，分紅是10送10配3每股15元，在投資者面前樹立了績優(yōu)高成長的良好形象，股價一路高走。但是，1998年X公司業(yè)績大變臉，股價也一路走低，套牢了一批追捧者。仔細(xì)閱讀公司的財務(wù)報表及報表附注等資料可以發(fā)現(xiàn)，關(guān)聯(lián)交易造成了公司業(yè)績的大幅波動。1996年、1997年，X公司生產(chǎn)的產(chǎn)品全部售給母公司J石油化工總廠，至于原材料，也由母公司以低于市場的價格供應(yīng)。1998年，J石油化工總廠改制，與X公司的供銷關(guān)系按市場化原則處理。X公司由于沒有自己的供銷體系，隨即陷入了困境，業(yè)績大幅下滑。62案例保監(jiān)局提醒投資者，關(guān)聯(lián)交易對上市公司的業(yè)績有著重要影響，特別是一股獨大的上市公司。根據(jù)中國目前的會計準(zhǔn)則和上市公司信息披露的要求，財務(wù)報告必須披露關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)內(nèi)容。投資者在閱讀上市公司財務(wù)報表時，不僅要關(guān)注公司的業(yè)績等財務(wù)數(shù)字，更要關(guān)注業(yè)績是如何取得的，關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的金額、比重、價格以及上市后歷年關(guān)聯(lián)交易情況等。要善于識別利用關(guān)聯(lián)交易包裝業(yè)績的一些手法。關(guān)聯(lián)交易金額大、所占比重高、價格不公允的，投資者應(yīng)當(dāng)警惕。63第二節(jié)信息公開的基本要求一、真實性真實性，是指公開的信息必須具有客觀性、一致性，不得作虛假陳述。二、完整性完整性，是指必須依照法律、法規(guī)和有關(guān)規(guī)則公開全部信息，不得有重大遺漏或隱瞞。64第二節(jié)信息公開的基本要求三、準(zhǔn)確性準(zhǔn)確性，是指公開的信息必須準(zhǔn)確無誤，不得有誤導(dǎo)性陳述。四、及時性及時性，是指必須在法定的時間或合理的時間內(nèi)公開信息，不得遲延。五、易得性公開信息應(yīng)當(dāng)以法定方式在指定的地點進行，方便投資者獲取信息。65案例【案例】金荔科技違反持續(xù)披露義務(wù)證監(jiān)會查明：金荔科技存在以下違法事實：（1）2006年12月，金荔科技在沒有簽訂償債協(xié)議，資產(chǎn)權(quán)屬不清的情況下，對以資抵債事項進行賬務(wù)處理，將抵債資產(chǎn)作為金荔科技資產(chǎn)進行核算，導(dǎo)致金荔科技2006年年度報告中資產(chǎn)負(fù)債表虛增固定資產(chǎn)及無形資產(chǎn)79,059,574.12元。（2）金荔科技2006年未對其廣州分公司的賬面固定資產(chǎn)計提折舊、未對無形資產(chǎn)和長期待攤費用進行攤銷，導(dǎo)致2006年年度報告中損益表少計費用22,274,855.74元，虛增利潤22,274,855.74元。（3）金荔科技2006年偽造《居間合同》、本票等文件，虛構(gòu)收取中介傭金3,500萬元用于歸還秦皇島路建工程機械有限公司欠款，導(dǎo)致2006年年度報告中損益表虛增收入3,500萬元，虛增利潤3,311萬元。66案例時任董事長劉某某是上述違法違規(guī)行為直接負(fù)責(zé)的主管人員，同意并在通過2006年年度報告董事會決議上簽字的時任董事管某某等為其它直接責(zé)任人員。證監(jiān)會認(rèn)定，金荔科技的上述行為違反了《證券法》第63條關(guān)于“上市公司依法披露信息不得有虛假記載”的規(guī)定，構(gòu)成了《證券法》第193條所述“發(fā)行人、上市公司或者其它信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏”的行為。67案例【案例】施某某持股達一定比例未披露證監(jiān)會查明：施某某存在以下違法事實：2007年6月7日至6月19日和6月25日，施某某和郁瑞芬夫妻作為一致行動人，共同持有“陽光發(fā)展”的股票比例達到并超過陽光發(fā)展已發(fā)行股份的5%后，未向中國證券監(jiān)督管理委員會或派出機構(gòu)、深圳證券交易所作出書面報告，未通知陽光發(fā)展，并予公告。施某某的上述行為違反了《證券法》第86條“通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其它安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告”的規(guī)定，構(gòu)成了《證券法》第193條所述“發(fā)行人、上市公司或者其它信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息”的行為。68案例施某某在申辯中提出，他不熟悉證券監(jiān)管的法律，其行為客觀上未擾亂證券市場秩序，也未對上市公司及其它投資者造成損失。因此，要求免予處罰。證監(jiān)會認(rèn)為：投資者參與證券市場交易應(yīng)當(dāng)熟悉相關(guān)法律法規(guī)，懂法守法，依法投資，嚴(yán)格履行法律規(guī)定的各項義務(wù)。當(dāng)事人施某某及一致行動人在證券交易過程中，持股比例達到5%時，未履行法律規(guī)定的報告和披露義務(wù)，擾亂了證券市場秩序，損害了投資者的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)予以處罰。69第三節(jié)信息公開的內(nèi)容一、證券發(fā)行文件(一）股票發(fā)行的信息披露1、首次公開發(fā)行股票的信息披露：招股說明書（1）招股說明書的編制。（2）招股說明書的預(yù)先披露。（3）招股說明書的審核。（4）招股說明書及相關(guān)文件的公開。（5）對招股說明書的保證責(zé)任。（6）招股說明書的有效期。70第三節(jié)信息公開的內(nèi)容2、增發(fā)股票時的信息披露（1）中國證監(jiān)會審核前的信息披露。（2）關(guān)于審核的信息披露。（3）核準(zhǔn)后的信息披露。(二）公司債券募集辦法1、發(fā)行一般債券時的信息披露2、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債時的信息披露71第三節(jié)信息公開的內(nèi)容二、證券上市公告書（一）股票上市1、初次發(fā)行股票上市公告書2、增發(fā)股票的上市（二）債券上市1、一般債券的上市文件2、可轉(zhuǎn)換公司債的上市72第三節(jié)信息公開的內(nèi)容三、定期報告上市公司應(yīng)當(dāng)披露的定期報告包括年度報告、中期報告和季度報告。（一）年度報告書年度報告，是指在每個會計年度結(jié)束時，由信息公開義務(wù)人依法制作并提交的、反映信息公開義務(wù)人證監(jiān)會計年度基本經(jīng)營情況、財務(wù)情況等重大信息的法律文件。73第三節(jié)信息公開的內(nèi)容（二）中期報告中期報告，是指在每個會計年度的上半年結(jié)束之時，由信息披露義務(wù)人依法制作并提交的反映信息披露義務(wù)人上半年基本經(jīng)營情況、財務(wù)狀況等重大信息的法律文件。（三）季度報告季度報告，是指由信息披露義務(wù)人依法制作并提交的反映信息披露義務(wù)人在會計年度前三個月、九個月的基本經(jīng)營情況、財務(wù)狀況等重大信息的法律文件。74第三節(jié)信息公開的內(nèi)容四、臨時報告臨時報告是定期報告以外的其它報告。臨時報告主要是為了彌補定期報告信息滯后的缺陷，及時向投資者提供有關(guān)信息。臨時報告主要包括重大事件臨時報告和收購報告。這里主要分析重大事件臨時報告，而將收購報告等納入“上市公司收購制度”一章。75第四節(jié)軟信息的披露、信息披露的豁免、選擇性披露信息一、軟信息的披露軟信息，即質(zhì)量信息或非經(jīng)濟信息，它們與股東收益沒有直接關(guān)聯(lián)，反映的是公司管理部門的業(yè)務(wù)素質(zhì)和管理質(zhì)量，包括管理部門的利益沖突、自我交易、董事和管理人員的報酬以及預(yù)測性信息等。76第四節(jié)軟信息的披露、信息披露的豁免、選擇性披露信息二、信息披露的豁免（1）擬披露的信息未泄漏；（2）有關(guān)內(nèi)幕人士已書面承諾保密；（3）公司股票及其衍生品種交易未發(fā)生異常波動。三、選擇性披露信息選擇性披露信息，是指僅向證券分析師或選定的機構(gòu)投資者披露信息，而不向市場上所有的投資者披露信息。選擇性信息披露類似于信息泄密，容易引發(fā)內(nèi)幕交易和市場操縱，違背了公平原則。77第五節(jié)非公開發(fā)行與非證券交易所上市信息披露一、非公開發(fā)行與信息披露按照該細(xì)則，上市公司的控股股東、實際控制人和本次發(fā)行對象，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定及時向上市公司提供信息，配合上市公司真實、準(zhǔn)確、完整地履行信息披露義務(wù)。二、非證券交易所上市與信息披露781、信息公開的意義何在？它有無弊端？2、信息公開的基本要求是什么？79第五章證券發(fā)行制度80本章結(jié)構(gòu)【案例】發(fā)行新股的條件第一節(jié)證券發(fā)行概述第二節(jié)證券公開發(fā)行的條件第三節(jié)證券公開發(fā)行的程序第四節(jié)證券發(fā)行的保薦第五節(jié)證券發(fā)行承銷第六節(jié)股票發(fā)行體制第七節(jié)證券非公開發(fā)行81案例【案例】發(fā)行新股的條件中國證監(jiān)會2010年3月1日接到多家上市公司申請發(fā)行新股的報告，下列哪些公司的申請依法不應(yīng)被批準(zhǔn)？A.甲公司上次發(fā)行股票時因故未能募足；B.乙公司2008年度虧損；C.丙公司預(yù)期利潤率略低于同期銀行存款利率；D.丁公司上年度未按時公布報表被交易所通報答案：B82案例解析：《證券法》第13條規(guī)定，公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；（2）具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；（3）最近三年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其它重大違法行為；（4）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其它條件。上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。據(jù)此，B項應(yīng)當(dāng)入選，因為乙公司2008年度虧損，說明其不具有持續(xù)盈利的能力。A項、C項和D項不違反第13條的要求，不能入選。83案例【案例】非法公開發(fā)行股份案法院查明：被告亨泰公司設(shè)立于1998年。2000年經(jīng)陜西省人民政府批準(zhǔn)改制為股份有限公司，注冊資金為5000萬元。被告陳鵬程于2006年以貨幣形式出資600萬元，認(rèn)購股份600萬股，股份占該公司股份總額12%。2006年6月15日，亨泰公司召開股東大會，大會決議同意陳鵬程部分轉(zhuǎn)讓股權(quán)。原告在被告融四海國貿(mào)橋分公司了解到被告陳鵬程委托轉(zhuǎn)讓股權(quán)的信息，并見到陳鵬程委托北京市齊致律師事務(wù)所就其股東身份及股權(quán)的真實性的見證函后，于2007年4月19日、26日通過被告融四海公司與被告陳鵬程簽訂了兩份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，該協(xié)議約定被告陳鵬程將其持有亨泰公司***萬股，以每股***元人民幣轉(zhuǎn)讓給原告，計***元。協(xié)議簽字后，原告按約交納了股款。被告中信公司為其辦理了過戶手續(xù)，發(fā)給股權(quán)證持有卡。另查明：84案例（1）2008年6月22日，西安市碑林區(qū)人民法院以（2008）碑刑初字第157號刑事判決書判決亨泰公司未經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)擅自發(fā)行股票的行為構(gòu)成擅自發(fā)行股票罪，并判處罰金刑。該判決已經(jīng)生效。（2）2006年8月1日被告亨泰公司與被告中信公司簽訂股權(quán)托管協(xié)議，將其股權(quán)集中托管在被告中信公司處。法院認(rèn)為：未上市公司或者股東將自己的股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓并提供股票，應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律的規(guī)定。依據(jù)《證券法》、國務(wù)院辦公廳《關(guān)于嚴(yán)厲打擊非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》、以及最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、中國證券會《關(guān)于整治非法證券活動有關(guān)問題的通知》的規(guī)定，嚴(yán)禁任何股東自行或委托他人以公開方式向社會公眾轉(zhuǎn)讓股票。向特定對象轉(zhuǎn)讓股票，未依法報證監(jiān)會核準(zhǔn)的，轉(zhuǎn)讓后，公司股東累計不得超過200人。85案例公司、公司股東違反上述規(guī)定，擅自向社會公眾轉(zhuǎn)讓股票，應(yīng)當(dāng)追究其擅自發(fā)行股票的責(zé)任。本案中，原告與被告陳鵬程之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議因違反了法律的強制性規(guī)定而無效，被告陳鵬程應(yīng)返還原告支付的股權(quán)投資款***元。被告亨泰公司在該股票轉(zhuǎn)讓過程中有過錯，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。至于被告融四海公司、融四海國貿(mào)橋分公司、被告中信公司，現(xiàn)無證據(jù)證明該三被告與本案所涉股票轉(zhuǎn)讓有關(guān)，故被告融四海公司、融四海國貿(mào)橋分公司、中信公司均不承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《證券法》第10條、《民法通則》第61條第1款之規(guī)定，判決如下：一、原告與被告陳鵬程簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效。二、被告陳鵬程于本判決生效之日返還原告股權(quán)投資款***元。被告楊凌亨泰綠色高科股份有限公司承擔(dān)連帶責(zé)任。86第一節(jié)證券發(fā)行概述一、證券發(fā)行的概念證券發(fā)行，是指發(fā)行人依照法定條件和程序，向投資者募集資金并交付證券的行為。證券發(fā)行包含了募集和交付證券兩個環(huán)節(jié)。募集，是指發(fā)行人發(fā)出要約邀請，投資者或包銷商提出要約，直到發(fā)行人作出承諾，是發(fā)行人和投資者或包銷商之間的雙方法律行為，它需要二者的合意。交付，是發(fā)行人將制作的證券交給投資者或包銷商的行為，它是發(fā)行人的單方行為。87第一節(jié)證券發(fā)行概述二、證券發(fā)行分類（一）按發(fā)行對象范圍分1、公開發(fā)行（1）向不特定對象發(fā)行證券：（2）向特定對象發(fā)行證券累計超過200人：（3）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它發(fā)行行為：（4）公開發(fā)行的推定：2、非公開發(fā)行非公開發(fā)行，又稱私募發(fā)行，即不公開發(fā)行或內(nèi)部發(fā)行，是指采用非公開方式，向特定對象發(fā)行證券的行為。88第一節(jié)證券發(fā)行概述（二）按是否承銷分1、直接發(fā)行直接發(fā)行，是指證券發(fā)行人不通過證券承銷機構(gòu)，而由自己發(fā)行。2、間接發(fā)行間接發(fā)行，又稱證券承銷，是指發(fā)行人委托證券承銷機構(gòu)發(fā)行證券的方式。承銷由可分為代銷和包銷。（三）按發(fā)行證券類別分按發(fā)行證券類別，可將證券發(fā)行分為股票發(fā)行、公司債券發(fā)行、可轉(zhuǎn)換公司債發(fā)行、政府證券發(fā)行、基金份額發(fā)行、衍生品種發(fā)行、金融債券發(fā)行、企業(yè)債券發(fā)行。89第一節(jié)證券發(fā)行概述（四）按股票發(fā)行時間分1、首次發(fā)行首次發(fā)行，是指發(fā)行人第一次發(fā)行股票，包括公司發(fā)起成立后首次向社會發(fā)行和公司募集設(shè)立時的發(fā)行。2、再次發(fā)行再次發(fā)行，即發(fā)行新股，是指公司募集設(shè)立后第一次和繼續(xù)發(fā)行股份，或者股份公司發(fā)起成立后第二次和繼續(xù)發(fā)行股份。90案例【案例】債券發(fā)行的條件某公司兩年前申請發(fā)行5千萬元債券，因承銷人原因剩余500萬元尚未發(fā)行完。該公司現(xiàn)將已發(fā)行債券的本息付清，且公司凈資產(chǎn)已增加一倍，欲申請再發(fā)行5千萬元債券。該公司的申請可否批準(zhǔn)？A.可以批準(zhǔn)；B.若本次5千萬元中包括上次余額500萬元即可批準(zhǔn)；C.不應(yīng)批準(zhǔn)；D.若該公司變更債券承銷人，可以批準(zhǔn)答案：C解析：《證券法》第18條規(guī)定，有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：（1）前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；（2）對已公開發(fā)行的公司債券或者其它債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；（3）違反本法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。據(jù)此，本題選擇C項，因為該公司前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足。91第二節(jié)證券公開發(fā)行的條件一、股票發(fā)行的條件（一）首次發(fā)行的條件1、因募集設(shè)立而首次發(fā)行2、公司發(fā)起設(shè)立后在運營中首次發(fā)行股票（二）再次發(fā)行的條件1、發(fā)行證券的條件2、發(fā)行新股的條件3、配股4、增發(fā)92第二節(jié)證券公開發(fā)行的條件二、債券發(fā)行的條件（一）公司債券的發(fā)行條件積極條件：《證券法》第16條第1款和第2款消極條件：《證券法》第18條規(guī)定（二）可轉(zhuǎn)換公司債的發(fā)行條件《證券法》第16條第3款93案例【案例】債券發(fā)行的條件某有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品，總資產(chǎn)1200萬元，總負(fù)債200萬元?，F(xiàn)公司股東會作出了以下決定，請判斷其哪些決定是不符合法律規(guī)定的？A.投資300萬元，與乙公司組成合伙企業(yè)；B.向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬元；C.發(fā)行100萬元公司債券；D.減少注冊資本50萬元答案：C94案例解析：C項當(dāng)選。《證券法》第16條規(guī)定，公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元；（2）累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十；（3）最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（5）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平；（6）國務(wù)院規(guī)定的其它條件。公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除應(yīng)當(dāng)符合第1款規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合本法關(guān)于公開發(fā)行股票的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。本題中，該有限公司的凈資產(chǎn)僅有1000萬元，不足6000萬元，其發(fā)行發(fā)行公司債券未能滿足法定條件，因此應(yīng)當(dāng)選C。95案例A不當(dāng)選。根據(jù)《公司法》第15條規(guī)定，公司可以向其它企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。據(jù)此，如果該有限公司與乙公司組成的是有限合伙，且該有限公司充當(dāng)有限合伙人，則符合法律規(guī)定。A項并未指明該有限公司不是充當(dāng)有限合伙人，無法判斷其是否違法，因此A項不能入選。B不當(dāng)選。根據(jù)公司法第15條，公司轉(zhuǎn)投資只有對象限制并無數(shù)額限制，向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬沒有違反法律規(guī)定，故B不應(yīng)入選。D不能入選?！豆痉ā返?78條規(guī)定，公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。據(jù)此，該有限公司減少注冊資本50萬元后，仍符合有限責(zé)任公司注冊資本的法定最低限額3萬元的要求，故D不能入選。96第三節(jié)證券公開發(fā)行的程序第三節(jié)證券公開發(fā)行的程序一、股票發(fā)行的程序（一）首次發(fā)行股票程序1、聘請輔導(dǎo)機構(gòu)輔導(dǎo)。2、股東大會批準(zhǔn)本次股票發(fā)行。3、保薦人保薦及盡職調(diào)查。4、保薦人向中國證監(jiān)會申報。5、中國證監(jiān)會受理申請。6、預(yù)披露。7、初審和審核。8、決定。9、公告發(fā)行募集文件。10、發(fā)行。11、證券公司承銷股份。12、認(rèn)購與配售。13、發(fā)行結(jié)束前發(fā)生重大事項的處理。97第三節(jié)證券公開發(fā)行的程序（二）再次發(fā)行股票程序1、股東大會批準(zhǔn)。2、保薦并申報。3、中國證監(jiān)會受理申請。4、初審。5、發(fā)審委審核。6、核準(zhǔn)。7、公告公開發(fā)行募集文件。8、證券公司承銷股份。9、重大事項的持續(xù)關(guān)注。98案例【案例】制止北京市長城機電科技產(chǎn)業(yè)公司非法集資1993年，波及全國的“北京市長城機電科技產(chǎn)業(yè)公司”違法集資一案，是中國經(jīng)濟領(lǐng)域罕見的大案。“長城公司”總裁沈太福，原在吉林省某水庫工程局工作。他于1989年3月16日在海淀區(qū)工商行政管理局注冊30萬元，成立了“北京市長城機電科技產(chǎn)業(yè)公司”。1992年5月間，沈太福以發(fā)展節(jié)能電機為名，以高利息為誘餌，簽訂“技術(shù)開發(fā)合同”的形式，向社會發(fā)行“長城債券”。1992年6月2日起，該公司首先在海南集資，繼而擴大到全國十幾個省市，短短的幾個月時間里，非法集資達10億余元。沈太福還借助各類新聞機構(gòu)為其大造輿論，廣為宣傳，擴大影響，騙取社會公眾信譽。99案例中國人民銀行北京市分行發(fā)現(xiàn)“長城公司”在京公開進行非法集資活動后，多次制止，并及時向總行反映情況。1993年2月25日，人民銀行北京市分行以京銀發(fā)（1993)53號文責(zé)令“長城公司”立即停止非法集資，同時采取強制性措施凍結(jié)了“長城公司”全部帳戶。2月26日，中國人民銀行總行銀發(fā)（1993)44號“關(guān)于北京長城機電產(chǎn)業(yè)集團公司及其子公司亂集資問題的通報”，要求該公司及其分支機構(gòu)立即停止向社會的集資活動，限期清退所籌資金。但是，3月29日、31日，沈太福連續(xù)在京舉行記者招待會，狀告人民銀行，并要求撤銷44號文件，賠償“長城公司”損失1億元。還稱：因政府干涉，公司難于經(jīng)營，要向國外拍賣。31日晚，沈太?！敖鹣s脫殼”，使用假身份證妄圖逃離北京，在機場被公安人員查獲。100案例“長城公司”未經(jīng)人民銀行批準(zhǔn)，擅自公開向社會進行非法集資，嚴(yán)重違反了《中華人民共和國銀行管理暫行條例》（1986年發(fā)布，現(xiàn)已廢止）第4條“禁止非金融機構(gòu)經(jīng)營金融業(yè)務(wù)”的規(guī)定，擾亂了社會主義經(jīng)濟秩序。為保護廣大投資者的利益，保持社會安定，國務(wù)院于4月3日決定由國家工商局行政管理牽頭，人民銀行等部門參加，成立工商檢查組，對該公司繼續(xù)進行調(diào)查，并要求各地人民政府認(rèn)真做好對“長城公司”當(dāng)?shù)胤种C構(gòu)的清查與清退工作。101第三節(jié)證券公開發(fā)行的程序二、債券發(fā)行的程序（一）公司債券發(fā)行程序1、股東會決議。2、保薦及申報。3、中國證監(jiān)會受理申請。4、初審。5、發(fā)審委審核。6、核準(zhǔn)。7、進行發(fā)行公告。8、承銷。9、重大事項的持續(xù)關(guān)注。（二）可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行程序102案例【案例】證監(jiān)會首次處罰保薦代表人2009年10月19日，證監(jiān)會宣布，近期證監(jiān)會對林某、王某某、張某某等保薦代表人分別采取了撤銷保薦代表人資格和十二個月內(nèi)不受理相關(guān)保薦代表人具體負(fù)責(zé)的推薦的監(jiān)管措施。這是證監(jiān)會首次處罰保薦代表人。根據(jù)規(guī)定，注冊保薦代表人的條件之一是有三年投資銀行業(yè)務(wù)經(jīng)歷。王某某和林某對其個人經(jīng)歷作了虛假陳述，以滿足保薦代表人注冊條件。實際上，王某某和林某開始在保薦機構(gòu)工作，注冊保薦代表人時投資銀行業(yè)務(wù)經(jīng)歷不足三年。依據(jù)《行政許可法》、《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》的有關(guān)規(guī)定，證監(jiān)會撤銷王某某和林某保薦代表人資格。103案例張某某在2006年和2007年兩次變更保薦代表人資格時，沒有說明其同時在其它商業(yè)機構(gòu)任職，違反了誠實守信義務(wù)。經(jīng)核查，2005年10月至2008年4月期間，他同時在保薦機構(gòu)和其它商業(yè)機構(gòu)任職，并且上述任職行為對其保薦代表人資格有直接影響。根據(jù)《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》的有關(guān)規(guī)定，證監(jiān)會十二個月內(nèi)不受理其具體負(fù)責(zé)的推薦。104第四節(jié)證券發(fā)行的保薦一、含義保薦，是指保薦人推薦證券發(fā)行、上市，對發(fā)行人所披露的信息和所作的承諾提供持續(xù)輔導(dǎo)、訓(xùn)示、督促和擔(dān)保。二、職責(zé)（1）輔導(dǎo)職責(zé)。（2）盡職推薦職責(zé)。（3）盡職調(diào)查、審慎核查職責(zé)。（4）確信職責(zé)。（5）協(xié)力配合職責(zé)。（6）持續(xù)督導(dǎo)職責(zé)。三、管理105第五節(jié)證券發(fā)行承銷一、概念證券承銷，是指證券公司受證券發(fā)行人的委托，為發(fā)行人代銷或包銷其證券的行為。二、方式（一）證券代銷和證券包銷1、證券代銷，是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。2、證券包銷，是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。106第五節(jié)證券發(fā)行承銷（二）獨立承銷和承銷團承銷1、獨立承銷，是指由一家證券公司單獨代銷或包銷擬發(fā)行的證券。2、承銷團承銷，是指兩個以上的證券公司組成承銷團接受發(fā)行人的委托向社會公開發(fā)售證券。三、承銷協(xié)議承銷協(xié)議，是指證券發(fā)行人與證券承銷商之間簽訂的確立各自權(quán)利義務(wù)的合同。107第五節(jié)證券發(fā)行承銷四、承銷商的法定義務(wù)（一）相關(guān)方案實施后才可承銷（二）核查發(fā)行文件（三）不得虛假承銷及誘使申購（四）禁止事先預(yù)留（五）核查有關(guān)對象（六）網(wǎng)下配售與網(wǎng)上發(fā)行同時義務(wù)（七）不得進行不正當(dāng)競爭108第六節(jié)股票發(fā)行體制一、發(fā)行方式（一）上網(wǎng)競價方式上網(wǎng)競價發(fā)行，是指利用證券交易所的交易系統(tǒng)，投資者在指定時間內(nèi)，按限購比例或數(shù)量，在發(fā)行人宣布的發(fā)行底價基礎(chǔ)上競價，進行認(rèn)購委托，向作為股票唯一“賣方”的主承銷商申購股票。（二）網(wǎng)上定價方式上網(wǎng)定價發(fā)行，是指主承銷商利用證券交易所的交易系統(tǒng)，由主承銷商作為股票的惟一"賣方"，投資者在指定的時間內(nèi)，按現(xiàn)行委托買入股票的方式進行股票申購。109第六節(jié)股票發(fā)行體制（三）網(wǎng)下法人市值配售方式（四）累計投標(biāo)詢價發(fā)行方式（五）回?fù)軝C制回?fù)軝C制，是指在同一次發(fā)行中采取兩種發(fā)行方式時，為了保證發(fā)行成功和公平對待不同類型投資者，先人為設(shè)定不同發(fā)行方式下的發(fā)行數(shù)量，然后根據(jù)認(rèn)購結(jié)果，按照預(yù)先公布的規(guī)則在兩者之間適當(dāng)調(diào)整發(fā)行數(shù)量。110第六節(jié)股票發(fā)行體制二、發(fā)行定價三、發(fā)行體制改革（1）改革原則。（2）基本內(nèi)容。（3）預(yù)期目標(biāo)。（4）改革措施。111第七節(jié)證券非公開發(fā)行一、概述二、公開發(fā)行與非公開發(fā)行的差異（1）發(fā)行條件不同。（2）監(jiān)管不同。（3）信息披露不同。（4）轉(zhuǎn)售不同。1121、證券發(fā)行有哪些類型？界定公開發(fā)行的意義何在？2、發(fā)行股票或債券應(yīng)當(dāng)符合什么條件？3、如何改革證券發(fā)行體制？4、證券保薦制度有什么意義？113第六章證券上市制度114本章結(jié)構(gòu)【案例】股票終止上市的條件第一節(jié)證券上市概述第二節(jié)證券上市條件第三節(jié)證券上市程序第四節(jié)上市暫停、特別處理和特別轉(zhuǎn)讓、上市終止第五節(jié)場外市場的上市條件和程序115案例【案例】股票終止上市的條件根據(jù)《證券法》有關(guān)規(guī)定，上市公司發(fā)生下列哪些情形，證券交易所有權(quán)決定終止其股票上市？A.某公司在其2009年度的財務(wù)報告中虛列各項開支共計900多萬元，且拒絕糾正；B.某公司參與走私香煙等貨品，違法金額達13加萬元；C.某公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，最近三年連續(xù)虧損；D.某公司更換法定代表人但未經(jīng)證券管理部門的同意116案例答案：A《證券法》第56條規(guī)定，上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易：（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達到上市條件；（2）公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，且拒絕糾正；（3）公司最近三年連續(xù)虧損，在其后一個年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利；（4）公司解散或者被宣告破產(chǎn)；（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其它情形。據(jù)此，本題正確答案是A。117第一節(jié)證券上市概述一、證券上市的概念證券上市，主要是指發(fā)行人已經(jīng)發(fā)行的有價證券經(jīng)核準(zhǔn)，在證券交易所公開掛牌買賣。二、證券上市的種類（一）證券交易所上市和場外市場上市證券交易所上市，是指經(jīng)發(fā)行人申請，經(jīng)證券交易所核準(zhǔn)，證券在證券交易所掛牌上市。場外市場上市，是指證券在證券交易所以外的其它交易市場上市。118第一節(jié)證券上市概述（二）境內(nèi)上市和境外上市境內(nèi)上市，即境內(nèi)直接上市，它是國內(nèi)公司以自己名義申請發(fā)行，并向境內(nèi)交易所申請上市。境外上市，它分為境外直接上市和境外間接上市。（三）授權(quán)上市和認(rèn)可上市授權(quán)上市，是指股份公司等證券發(fā)行人提出股票或公司證券的上市申請，證券交易所則依照規(guī)定的條件和程序決定是否核準(zhǔn)其上市。認(rèn)可上市，是指無需證券交易所的審查，直接進入證券交易所上市交易。119第二節(jié)證券上市條件一、股票上市條件（一）普通股股票的上市條件《證券法》第50條第2款（二）B股股票的上市條件《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定》二、債券上市條件《證券法》第57條120第三節(jié)證券上市程序一、上市保薦上市保薦，是指保薦機構(gòu)為了推薦發(fā)行人證券上市，向證券交易所提交推薦書及其它文件。二、上市申請三、審核與簽訂協(xié)議四、信息披露五、掛牌交易121案例【案例】終止上市糾紛2003年6月14日,因不滿上交所終止ST生態(tài)（原藍(lán)田股份）上市的決定,張某某等幾位股民向證監(jiān)會寄送了《行政復(fù)議申請書》。8月1日,張某某等人收到了證監(jiān)會不予受理的決定書（證監(jiān)復(fù)不受字（2003)3號）。該決定書稱，證監(jiān)會認(rèn)為："申請人作為股票被中止上市的湖北江湖生態(tài)農(nóng)業(yè)股份有限公司的股東，如果認(rèn)為終止上市的決定侵犯其合法權(quán)，應(yīng)當(dāng)向該公司提出，請求公司行使行政復(fù)議的權(quán)利，而不能直接申請行政復(fù)議"。122案例8月5日,張某某等人向北京第一中級人民法院起訴證監(jiān)會行政不作為。法院認(rèn)為：公司具有獨立人格,公司的權(quán)力機關(guān)是股東大會。證監(jiān)會對公司作出的退市決定中行政相對人是公司本身,股東們?nèi)绻环?應(yīng)該召開股東大會,形成股東大會決議,以公司的名義提起行政復(fù)議。股民本身不具有行政復(fù)議資格。中國證監(jiān)會作出不予受理決定符合法律規(guī)定,程序合法,法院予以維持。11月14日，判決張某某等敗訴。123第四節(jié)上市暫停、特別處理和特別轉(zhuǎn)讓、上市終止一、暫停和恢復(fù)上市（一）暫停暫停上市，又稱停牌，是指證券監(jiān)管機構(gòu)或證券交易所依照法律法規(guī)或交易所規(guī)則、上市協(xié)議，停止證券上市交易。暫停上市通常分為兩種，一是監(jiān)管機構(gòu)或證券交易所決定暫停證券上市。二是上市公司申請暫停證券上市。（二）恢復(fù)上市暫停事由排除后，證券恢復(fù)上市。124第四節(jié)上市暫停、特別處理和特別轉(zhuǎn)讓、上市終止二、特別處理和特別轉(zhuǎn)讓三、終止上市上市終止，又稱摘牌，是指上市證券喪失在證券交易所掛牌交易的資格，不得在證券交易所掛牌上市。它一般分為三種，一是自動終止，二是出現(xiàn)法定事由而監(jiān)管機構(gòu)或證券交易所決定終止證券上市，三是上市公司基于自身利益的考慮申請終止上市。125第五節(jié)場外市場的上市條件和程序一、國外的規(guī)范二、中國的規(guī)制及不足1261、證券交易所上市與非證券交易所上市有何區(qū)別？2、中國《證券法》為何修改證券上市條件和審核程序？3、證券退市制度有何作用？127第七章證券交易制度128本章結(jié)構(gòu)【案例】私下轉(zhuǎn)讓股票有風(fēng)險第一節(jié)證券交易概述第二節(jié)證券交易分類第三節(jié)交易程序129案例【案例】私下轉(zhuǎn)讓股票有風(fēng)險1998年，Q與Z簽訂協(xié)議：Q用其持有的某上市公司1萬股轉(zhuǎn)配股充抵Z的3萬余元貨款。隨后，雙方辦理了公證，并到Q開戶的S營業(yè)部申請辦理過戶手續(xù)，但被告知不予辦理。為使Z放心，Q將自己的股票帳戶憑證、指定券商交易卡和股東磁卡全部交給Z，并到S營業(yè)部辦理了委托書，全權(quán)委托Z進行股票交易，委托期間從即日至長期。轉(zhuǎn)眼到了2000年初，有關(guān)轉(zhuǎn)配股將分批上市的消息公布。看到將要產(chǎn)生可觀收益的轉(zhuǎn)配股，Q坐不住了。Q找到Z，要求歸還給Z貨款，并聲稱協(xié)議無效。Z不同意，雙方產(chǎn)生糾紛。Q單方面將原先所欠款項匯給Z。Z拒收，并起訴到法院，要求法院確認(rèn)協(xié)議的有效性，判令Q股票帳戶上的某上市公司轉(zhuǎn)配股1萬股歸Z所有。130案例法院一審法院判決Z勝訴，Q用以充抵貨款的轉(zhuǎn)配股歸Z所有。Q不服，提起上訴。投資者應(yīng)當(dāng)注意：股票所有權(quán)以證券登記結(jié)算機構(gòu)的登記為準(zhǔn)，股票只有經(jīng)過登記過戶，才發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效力。對上市流通的股份，股東轉(zhuǎn)讓其股份在證券交易所進行，股份的轉(zhuǎn)讓和過戶由證券登記結(jié)算機構(gòu)根據(jù)證券登記結(jié)算的結(jié)果自行確認(rèn)，無須轉(zhuǎn)讓方和受讓方另行申請。131案例對于不流通、限制流通的股份，情況則不同。僅憑協(xié)議申請過戶是不被受理的。轉(zhuǎn)配股是特定時期的歷史遺留問題，在很長一段時間內(nèi)不能上市流通。在此期間，股東要轉(zhuǎn)讓其股份無法在證券交易所進行，故此出現(xiàn)私下協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式。由于沒有明確的法律規(guī)定，證券登記結(jié)算機構(gòu)一般不予辦理過戶手續(xù)。與轉(zhuǎn)配股類似的還有內(nèi)部職工股?？梢姡捎谌狈Ψ煞ㄒ?guī)的明確保障，投資者在采取私下協(xié)議轉(zhuǎn)讓股票時應(yīng)充分認(rèn)識到其存在的過戶風(fēng)險。實際操作中，下列特殊情況可予辦理證券過戶：因公民死亡而發(fā)生繼承的、依據(jù)生效的法院裁判或仲裁裁決。132第一節(jié)證券交易概述一、證券交易的概念和特征證券交易，是指證券投資者在證券交易所、證券公司柜臺、電腦交易網(wǎng)絡(luò)以及無形市場，依照規(guī)定的交易方式，對已經(jīng)依法發(fā)行的證券進行買賣的行為。二、證券交易的效力要件（一）主體合格證券交易主體可以分為社會投資者、證券公司、證券公司以外的法人投資者。特殊情況下，發(fā)行人可以充當(dāng)交易主體。133第一節(jié)證券交易概述（二）標(biāo)的合法證券交易的標(biāo)的是證券。（三）意思表示真實證券交易作為合同其行為意思表示必須真實，否則不能發(fā)生法律效力。（四）必須遵守交易