民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題31

民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題31一、多項選擇題1.

關于訴的種類的表述，下列哪些選項是正確的?______A.甲公司以乙公司違約為由，訴至法（江南博哥）院要求解除合同，屬于變更之訴B.甲公司以乙公司的履行不符合約定為由，訴至法院要求乙公司繼續(xù)履行，屬于給付之訴C.甲向法院起訴乙，要求返還借款1000元，乙稱自己根本沒有向甲借過錢，該訴訟屬于確認之訴D.甲公司起訴乙公司，要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音，屬于變更之訴正確答案：AB[解析]本題考查的是訴的分類。根據通說，以原告向法院提出的請求的內容作為分類標準，可將訴分為給付之訴、確認之訴、變更之訴。近年司法考試中，對給付之訴考查全面、深入，對確認之訴與變更之訴只考查概念。給付之訴是指要求法院判決被告履行特定給付義務的請求。根據要求被告履行義務的內容，可將給付之訴分為財產給付之訴與行為給付之訴。根據要求被告履行的行為義務是進行某種行為還是停止某種行為，又可以將行為給付之訴分為積極的行為給付之訴與消極的行為給付之訴。確認之訴，是指要求法院確認某種民事法律關系是否合法存在的請求；變更之訴，是指要求法院判決改變某種既存民事法律關系的請求。據此，A項屬于變更之訴，B項屬于積極的行為給付之訴，C項屬于財產的給付之訴，D項屬于消極的行為給付之訴。由此，本題答案為AB。

2.

關于反訴，下列哪些表述是正確的?______A.反訴應當向受理本訴的法院提出，且該法院對反訴所涉及的案件也享有管轄權B.反訴中的訴訟請求是獨立的，它不會因為本訴的撤銷而撤銷C.反訴如果成立，將產生本訴的訴訟請求被依法駁回的法律后果D.本訴與反訴的當事人具有同一性，因此，當事人在本訴與反訴中訴訟地位是相同的正確答案：AB[解析]反訴，是指在本訴訴訟程序進行中，本訴被告針對本訴原告向法院提出的獨立的反請求。反訴的當事人應當限于本訴的當事人的范圍。反訴與本訴的訴訟請求基于相同法律關系、訴訟請求之間具有因果關系，或者反訴與本訴的訴訟請求基于相同事實的，人民法院應當合并審理。反訴應由其他人民法院專屬管轄，或者與本訴的訴訟標的及訴訟請求所依據的事實、理由無關聯(lián)的，法院應裁定不予受理，告知另行起訴。反訴具有以下特征：

(1)當事人的同一性與特定性。在反訴中，本訴雙方當事人的地位發(fā)生了轉換：本訴的被告成為原告，本訴的原告則成為被告，因此本訴與反訴的當事人雖然具有同一性，但當事人在本訴與反訴中訴訟地位是不同的。故D項錯誤。

(2)訴訟請求的獨立性。反訴是本訴被告利用已開始的訴訟程序向原告提出的反請求，這種反請求盡管與原告的訴訟請求有密切的關系，但它本身具有獨立性，不因本訴的消滅而消滅。反訴提出后，即使本訴的訴訟請求被放棄或撤回，也不影響反訴的存在，法院仍然要對反訴的訴訟請求進行審理并作出裁判。因此B項正確。

(3)訴訟目的具有對抗性。被告提出反訴，目的在于抵銷或吞并原告提起的訴，使原告的訴訟目的無法全部實現或部分實現。因此反訴如果成立，本訴的訴訟請求未必一定被依法駁回，因此C項錯誤。

提起反訴的條件：反訴的提出要同時滿足如下五個條件：

(1)須由本訴的被告向本訴的原告提出。

(2)須在本訴進行中提出：即反訴應在舉證期限屆滿前提出。

(3)須向受理本訴的法院提出，且受訴法院對反訴有管轄權。

反訴是在本訴進行中提起的，并且要利用本訴的訴訟程序一并進行審理，因此反訴只能向受理本訴的法院提出。管轄權是法院對特定訴訟行使審判權的前提，故受訴法院須對反訴具有管轄權。故A項正確。

(4)須與本訴適用同一訴訟程序。

(5)須反訴與本訴之間存在牽連關系。本題正確答案是AB。

3.

王某與錢某系夫妻，因感情不和王某提起離婚訴訟，一審法院經審理判決不準予離婚。王某不服提出上訴，二審法院經審理認為應當判決離婚，并對財產分割與子女撫養(yǎng)一并作出判決。關于二審法院的判決，違反了下列哪些選項中的《民事訴訟法》的原則或制度?______A.處分原則B.辯論原則C.兩審終審制度D.回避制度正確答案：ABC[解析]處分原則，是當事人在民事訴訟中有權處分自己實體權利、訴訟權利的原則；辯論原則是當事人在民事訴訟中有權進行辯論的原則。這是民事訴訟中極為重要的兩項基本原則，在近年的考試中出現的頻率比較高。兩審終審制度、回避制度是民事訴訟中與公開審判制度、合議制度并立的兩個基本審判制度。兩審終審制度是指一個案件經過兩級法院審理才能宣告終結的制度。這里需要明確的是，兩審終審的深層次內涵是當事人的每項訴訟請求都要經過兩級法院審理才能宣告終結。在一審中，當事人已經提出的訴訟請求，如果在一審判決中沒有涉及或者被遺漏，在二審中法院不能對這些請求直接審理并裁判。回避制度是指需回避的人員(審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人員、勘驗人員、執(zhí)行人員)在法定情形下要退出審判活動的制度。就本題而言，還需要提示的是，當事人在一審程序、二審程序中都有辯論權與處分權，如果在二審程序中法院直接對一審未處理的訴訟請求進行審理與裁判，顯然剝奪了當事人在一審中的辯論權與處分權。故A、B項當選。此外，題中子女撫養(yǎng)和財產分割問題在一審中并未涉及，在二審中直接改判，侵害了當事人的審級利益，違背了兩審終審制度。C項也為應選選項。本題中并未提到有關回避事由的情節(jié)，因此D項錯誤。本題答案為A、B、C。

4.

關于法院依職權調查事項的范圍，下列哪些選項是正確的?______A.本院是否享有對起訴至本院案件的管轄權B.委托訴訟代理人的代理權限范圍C.當事人是否具有訴訟權利能力D.合議庭成員是否存在回避的法定事由正確答案：ABCD[解析]法院對案件具有管轄權，屬于法院受理起訴的條件之一，屬于法院依職權審查的事項。民事訴訟權利能力是指能夠成為民事訴訟當事人，享有訴訟權利，承擔訴訟義務的資格。當事人是否具有訴訟權利能力，關系到當事人能否成為民事訴訟適格當事人，因而屬于法院的審查范圍。訴訟代理人的代理權和代理權限，影響到代理人的訴訟行為的效力，法院也必須審查。合議庭成員是否存在回避的法定事由直接關系到法院作出的裁判是否違反法定程序，因此回避的事由是否存在，法院也要依職權進行審查。本題的正確答案為A、B、C、D。

5.

甲公司與乙公司簽訂了一份鋼材購銷合同，約定因該合同發(fā)生糾紛雙方可向A仲裁委員會申請仲裁，也可向合同履行地B法院起訴。關于本案，下列哪些選項是正確的?______A.雙方達成的仲裁協(xié)議無效B.雙方達成的管轄協(xié)議有效C.如甲公司向A仲裁委員會申請仲裁，乙公司在仲裁庭首次開庭前未提出異議，A仲裁委員會可對該案進行仲裁D.如甲公司向B法院起訴，乙公司在法院首次開庭時對法院管轄提出異議，法院應當駁回甲公司的起訴正確答案：ABC[解析]根據《仲裁法解釋》第7條的規(guī)定，當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機構申請仲裁，另一方未在《仲裁法》第20條第2款規(guī)定的期間內提出異議的除外。因此，A項正確。不過需要注意的是，此種或裁或審協(xié)議的無效，對于法院而言是絕對無效，但對于仲裁委員會而言則是相對無效。符合一定條件，此種協(xié)議仍然可以仲裁，其條件是看對方當事人是否在仲裁庭首次開庭前提出異議，具體法律依據就是上述《仲裁法解釋》第7條的后半段。因此，C項正確。另據《民事訴訟法》第34條的規(guī)定，合同或者其他財產權益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

本題中約定合同履行地法院進行訴訟管轄屬于有效的管轄協(xié)議，因為題目中并未給出該管轄協(xié)議存在導致管轄協(xié)議無效的情形，所以B項正確。只要當事人到法院起訴符合受理條件，法院就要受理，有這種無效的仲裁協(xié)議，不能成為對方當事人進行管轄權異議的依據，法院更不能裁定駁回起訴。因此，D項錯誤。本題答案為A、B、C。

6.

關于必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別，下列哪些選項是正確的?______A.必要共同訴訟的訴訟標的是共同的，普通共同訴訟的訴訟標的是同種類的B.必要共同訴訟的訴訟標的只有一個，普通共同訴訟的訴訟標的有若干個C.必要共同訴訟的訴訟請求只有一個，普通共同訴訟的訴訟請求有若干個D.必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為必須一致，普通共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不需要一致正確答案：AB[解析]共同訴訟是指當事人一方或雙方為兩人(含兩人)以上的訴訟。在我國民事訴訟法中，共同訴訟有必要共同訴訟和普通共同訴訟兩種類型。必要共同訴訟，是指當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是共同的，必須合并審理的訴訟。普通共同訴訟，是指當事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標的屬于同一種類，人民法院認為可以合并審理并經當事人同意的訴訟。所謂同類，其訴訟標的可以是多個，故A、B項正確。

訴訟請求是當事人基于爭議的實體權利義務關系向人民法院提出的具體實體要求，可以是一個，也可以是數個，與必要共同訴訟與普通共同訴訟之間的區(qū)別無關，C項錯誤。

必要共同訴訟也涉及是否起訴、是否上訴不統(tǒng)一等問題，因此必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不是完全一致的，故D項錯誤。

7.

甲在麗都酒店就餐，顧客乙因地板濕滑不慎滑倒，將熱湯灑到甲身上，甲被燙傷。甲擬向法院提起訴訟。關于本案當事人的確定，下列哪些說法是錯誤的?______A.甲起訴麗都酒店，乙是第三人B.甲起訴乙，麗都酒店是第三人C.甲起訴，只能以乙或麗都酒店為單一被告D.甲起訴麗都酒店，乙是共同被告正確答案：ABC[解析]本題的難點在于確定麗都酒店與乙在侵權行為發(fā)生過程中的相互關系，選擇的困難發(fā)生在A、B、C項與D項之間。而根據《侵權責任法》第12條的規(guī)定，二人以上分別實施侵權行為造成同一損害，能夠確定責任大小的，各自承擔相應的責任；難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任。本題中，麗都酒店沒有注意到自己酒店地板濕滑問題，有過失。乙手持熱湯，在行走時沒有注意到地板狀況并未多加小心，將熱湯灑在甲身上，也有過失。不過，二者并無共同過失或者共同故意，是二者行為的間接結合導致?lián)p害結果發(fā)生，二者應承擔按份責任。據此麗都酒店和乙是必要共同訴訟人。如果甲只起訴了麗都酒店，則法院應當追加乙為本案的共同被告。本題答案為ABC。

8.

李某在甲市A區(qū)新購一套住房，并請甲市B區(qū)的裝修公司對其新房進行裝修。在裝修過程中，裝修工人不慎將水管弄破，導致樓下住戶的家具被淹毀。李某與該裝修公司就賠償問題交涉未果，遂向甲市B區(qū)法院起訴。B區(qū)法院認為該案應由A區(qū)法院審理，于是裁定將該案移送至A區(qū)法院，A區(qū)法院認為該案應由B區(qū)法院審理，不接受移送，又將案件退回B區(qū)法院。關于本案的管轄，下列哪些選項是正確的?______A.甲市A、B區(qū)法院對該案都有管轄權B.李某有權向甲市B區(qū)法院起訴C.甲市B區(qū)法院的移送管轄是錯誤的D.A區(qū)法院不接受移送，將案件退回B區(qū)法院是錯誤的正確答案：ABCD[解析]準確確定管轄是正確解答本題的前提。就確定管轄而言，本題屬于加工合同糾紛管轄的確定。根據《民事訴訟法》第23條的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。本題中雙方當事人對于合同履行地沒有約定，因此，合同履行地就是加工行為地，也就是進行裝修的A區(qū)，而被告住所地在B區(qū)，因此，A區(qū)和B區(qū)法院都有管轄權。A、B項都正確。移送管轄的法律依據是《民事訴訟法》第36條，根據該條的規(guī)定，人民法院發(fā)現受理的案件不屬于本院管轄的，應當移送有管轄權的人民法院，受移送的人民法院應當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應當報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送?？梢?，受移送的人民法院沒有管轄權才能移送，本題B區(qū)法院對此案有管轄權，因此不能移送，其移送管轄行為是錯誤的，所以，C項正確。同時，受移送的人民法院認為自己無管轄權也無權自行移送，這里面包含了不能將案件退回移送的人民法院的意思，所以，選項D正確。本題答案為A、B、C、D。

9.

關于當事人能力與當事人適格的概念，下列哪些表述是正確的?______A.當事人能力又稱當事人訴訟權利能力，當事人適格又稱正當當事人B.有當事人能力的人一定是適格當事人C.適格當事人一定具有當事人能力D.當事人能力與當事人適格均由法律明確加以規(guī)定正確答案：AC[解析]訴訟權利能力，又稱當事人訴訟權利能力或者當事人能力，是指成為民事訴訟當事人，享有民事訴訟權利和承擔民事訴訟義務所必需的訴訟法上的資格。當事人適格，又稱正當當事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當事人起訴或應訴的資格。根據定義，A選項正確。

當事人適格與訴訟權利能力不同。訴訟權利能力是作為抽象的訴訟當事人的資格，它與具體的訴訟無關，通常取決于當事人有無民事權利能力。當事人適格是作為具體的訴訟當事人的資格，是針對具體的訴訟而言的；對于當事人適格與否，只能將當事人與具體的訴訟聯(lián)系起來，看當事人與特定的訴訟標的有無直接聯(lián)系。例如，在甲與乙的貸款糾紛中，丙向法院起訴要求甲返還乙的貸款，由于丙與甲乙之間爭議的訴訟標的無直接聯(lián)系，丙就不是本案的適格當事人，但丙本身具有當事人能力。故B項錯誤，C項正確。

公民的訴訟權利能力始于出生，終于死亡。法人和其他組織的訴訟權利能力，始于成立，終于終止，因此可以說當事人能力由法律加以規(guī)定。一般來講，判斷在具體個案中當事人是否適格，應當以當事人是否是所爭議的民事法律關系(即本案訴訟標的)的主體，即有沒有直接的利害關系作為標準。但在某些例外的情況下，與本案沒有直接利害關系的主體也可能成為適格的當事人，主要是指基于當事人的意思或法律的規(guī)定，依法對他人的民事法律關系或民事權利享有管理權的人或組織，如破產程序中的管理人、遺產管理人、遺囑執(zhí)行人等。當受其管理的民事法律關系或民事權利發(fā)生爭議以后，這些人或組織可以以自己的名義起訴或應訴。因此當事人適格并非均由法律明確加以規(guī)定，還可能是基于當事人的意思，如著作權集體管理組織。本題正確選項是A、C。

10.

甲為有獨立請求權第三人，乙為無獨立請求權第三人，關于甲、乙訴訟權利和義務，下列哪些說法是不正確的?______A.甲只能以起訴的方式參加訴訟，乙以申請或經法院通知的方式參加訴訟B.甲具有當事人的訴訟地位，乙不具有當事人的訴訟地位C.甲的訴訟行為可對本訴的當事人發(fā)生效力，乙的訴訟行為對本訴的當事人不發(fā)生效力D.任何情況下，甲有上訴權，而乙無上訴權正確答案：BCD[解析]根據《民事訴訟法》第56條第1～2款的規(guī)定，對當事人雙方的訴訟標的第三人認為有獨立請求權的，有權提起訴訟。對當事人雙方的訴訟標的，第三人雖然沒有獨立請求權，但案件處理結果同他有法律上的利害關系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。因此，A項正確。盡管有獨立請求權第三人與無獨立請求權第三人的訴訟權利與義務不同，但是二者都是當事人，他們的訴訟行為都在不同程度上會對本訴當事人產生法律效力，因此B、C項錯誤。

根據《民事訴訟法解釋》第82條的規(guī)定，在一審訴訟中，無獨立請求權的第三人無權提出管轄異議，無權放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴，被判決承擔民事責任的，有權提起上訴。這一規(guī)定，不僅表明上述B、C項是錯誤的，同時也明確表明無獨立請求權第三人無上訴權的陳述是錯誤的，因此D項錯誤。本題答案為B、C、D。

11.

關于法定訴訟代理人，下列哪些認識是正確的?______A.代理權的取得不是根據其所代理的當事人的委托授權B.在訴訟中可以按照自己的意志代理被代理人實施所有訴訟行為C.在訴訟中死亡的，產生與當事人死亡同樣的法律后果D.所代理的當事人在訴訟中取得行為能力的，法定訴訟代理人則自動轉化為委托代理人正確答案：AB[解析]本題考查法定訴訟代理人代理權的取得與消滅以及其代理行為的法律效力。法定訴訟代理人，是指根據法律規(guī)定，代理無訴訟行為能力的當事人進行民事活動的人。法定訴訟代理人最基本的特征在于其代理權的取得，不是基于當事人的委托，而是根據法律的直接規(guī)定。因此，A項正確。

在我國，法定訴訟代理人是為補充無民事行為能力的人或限制民事行為能力的人在訴訟行為能力上的欠缺而設置的，因此法定訴訟代理是一種全權代理。這就決定了法定訴訟代理人在代理權限和訴訟地位上，與委托訴訟代理人有很大的不同。法定訴訟代理人可以按照自己的意志代理被代理人實施所有訴訟行為，如起訴、應訴、放棄或變更訴訟請求、進行調解、提起反訴等。同時，法定訴訟代理人也應履行當事人所應承擔的一切訴訟義務。法定代理人無須被代理人的授權即可自由處分訴訟權利和實體權利。因此選項B正確。

盡管法定訴訟代理是全權代理，法定訴訟代理人具有類似當事人的訴訟權利，但他們與當事人仍然存在區(qū)別，在訴訟中，如果法定訴訟代理人死亡，法院可以另行指定監(jiān)護人作為法定訴訟代理人繼續(xù)訴訟，而不必終結訴訟。因此法定代理人在訴訟中死亡的與當事人死亡產生不同的法律后果，C項錯誤。

在訴訟過程中，如果法定訴訟代理人的監(jiān)護權消滅，應當及時將法定訴訟代理權消滅的事實告知法院，原法定代理人因法定代理權的消滅而喪失法定代理人的身份。此情形下法定代理人自動轉化為委托代理人之說沒有法律依據。本題答案為A、B。

12.

下列是關于證據交換的表述，其中不正確的有______A.律師可以在律師事務所組織進行證據交換B.證據交換的次數一般不超過兩次C.證據交換可以由書記員主持D.證據交換只能依申請啟動正確答案：ACD[解析]根據《民事訴訟證據規(guī)定》第39條的規(guī)定，證據交換應當在審判人員的主持下進行。在證據交換的過程中，審判人員對當事人無異議的事實、證據應當記錄在卷；對有異議的證據，按照需要證明的事實分類記錄在卷，并記載異議的理由。通過證據交換，確定雙方當事人爭議的主要問題。因此A項說證據交換在律所，不正確。而C項中由書記員主持證據交換，由于書記員不屬于審判人員，所以C項不正確。

根據《民事訴訟證據規(guī)定》第40條的規(guī)定，當事人收到對方交換的證據后提出反駁并提出新證據的，人民法院應當通知當事人在指定的時間進行交換。證據交換一般不超過兩次。但重大、疑難和案情特別復雜的案件，人民法院認為確有必要再次進行證據交換的除外。所以B項正確。

根據《民事訴訟證據規(guī)定》第38條的規(guī)定，交換證據的時間可以由當事人協(xié)商一致并經人民法院認可，也可以由人民法院指定。人民法院組織當事人交換證據的，交換證據之日舉證期限屆滿。當事人申請延期舉證經人民法院準許的，證據交換日相應順延。由上可知，證據交換是由法院組織的，即由法院依職權即可啟動。據此D項錯誤。

綜上本題答案選A、C、D。

13.

人民法院在調解中以下的哪些做法是正確的?______A.王江訴張斌借貸糾紛一案中，法院公開審理案件，在法庭調解階段，張斌申請法院不公開調解，法院以案件不屬于不公開審理的案件為由駁回了張斌的申請B.在法庭調解階段，法官為了促進當事人之間的調解，先單獨做原告的思想工作，然后單獨做被告的思想工作C.原被告雙方通過協(xié)商，形成了初步的調解方案，提請案件的承辦法官確認D.案件的承辦法官在當事人雙方無法協(xié)商出調解方案的情況下，提出調解方案供原被告雙方參考正確答案：BCD[解析]關于調解中的特別規(guī)定，請大家集中記憶：

(1)調解應當公開進行，當事人申請不公開進行調解的，人民法院應當準許。據此，A選項錯誤。

(2)調解時當事人各方應當同時在場，根據需要也可以對當事人分別做調解工作。據此，B選項正確。

(3)當事人可以自行提出調解方案，主持調解的人員也可以提出調解方案供當事人協(xié)商時參考。據此C、D選項正確

14.

甲與乙長期不和，某日又因口角相互爭吵，乙大打出手，當著眾人的面把甲騎的自行車砸壞。甲由此向人民法院提起侵權訴訟。下列關于本案證人的說法不正確的有______A.證人丁年齡只有7歲，所以其證言不能單獨作為定案的證據B.由于丙為乙的伯父，所以其所作的不利于乙的證言不能單獨作為認定案件事實的依據，并且其證人證言的證明力要小于其他證人提供的證言C.證人丙為村里德高望重的村長、中共黨員，雖然其為乙的伯父，但是作出了不利于乙的證言，則丙的證言可以單獨作為認定案件事實的依據D.證人丁年齡為7歲，但是其對案件前因后果的陳述非常細致，法院認為其所作的證言與其年齡和智力狀況不相符，則該證言不能作為本案的證據正確答案：ABCD[解析]根據《民事訴訟證據規(guī)定》第69條的規(guī)定，下列證據不能單獨作為認定案件事實的依據：(1)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當的證言；(2)與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言……依據該項規(guī)定，可以看出與一方當事人或其代理人有利害關系的證人證言，無論是否對該當事人有利，都不能單獨作為定案的依據，由此C項錯誤，當選。而未成年人所作的證言只有在與其年齡和智力狀況不相當時，才不能單獨作為定案的依據，如果相當，則仍可單獨作為定案的依據，由此A項錯誤，當選。

此外，未成年人的證言在與其年齡和智力狀況不相當的情況下，證明力受到損害，但并不是沒有證明力，由此，D項錯誤，當選。根據《民事訴訟證據規(guī)定》第77條的規(guī)定，人民法院就數個證據對同一事實的證明力，可以依照下列原則認定：……(5)證人提供的對與其有親屬或者其他密切關系的當事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。依據此項規(guī)定，只有在證人提供的是對其有親屬或者其他密切關系的當事人有利的證言時，其證言的證明力才受到損害，如果是提供的對其有親屬或其他密切關系的當事人不利的證言，其證言證明力并不會小于其他證人證言，由此B項錯誤，當選。因此，本題的答案為A、B、C、D項。

15.

關于證據理論分類的表述，下列哪些選項是錯誤的?______A.傳來證據不可能是直接證據B.訴訟中原告提出的證據都是本證，被告提出的證據都是反證C.證人轉述他人所見的案件事實可以是直接證據D.一個客觀與合法的間接證據可以單獨作為認定案件事實的依據正確答案：ABD[解析]民事證據在理論上可以分為直接證據與間接證據、原始證據與傳來證據、本證與反證等。

(1)證據的來源是原始證據與傳來證據的區(qū)分根據。直接來源于案件事實的證據，即第一手資料是為原始證據；從原始證據中派生出來的證據，是為傳來證據。

(2)按照單個證據與證明對象之間的關系，可以把證據分為直接證據和間接證據。直接證據是能夠單獨地、直接地證明待證事實的證據。間接證據是指單個證據無法直接證明待證事實而通過與其他證據聯(lián)合在一起，方有可能證明待證事實的證據，因此一個客觀與合法的間接證據不可以單獨作為認定案件事實的依據，D項不正確。而一個傳來證據，例如一個合同的復印本，是傳來證據，但也是能證明合同成立的直接證據，A項錯誤。同樣，一起侵權案件中，醫(yī)生轉述受害人向其敘述的案件事實，是為直接證據，C項正確。

(3)根據證據與證明責任承擔的關系，可將證據分為本證與反證。本證是指在民事訴訟中負有證明責任的一方當事人提出的用于證明自己所主張事實的證據。所謂反證，是指沒有證明責任的一方當事人提出的用于證明對方主張事實不真實的證據。本證與反證與當事人在訴訟中是原告還是被告沒有關系，而與證據是否由承擔證明責任的人提出有直接關系。因此B項不正確。

16.

關于民事訴訟中的證據收集，下列哪些選項是正確的?______A.在王某訴齊某合同糾紛一案中，該合同可能存在損害第三人利益的事實，在此情況下法院可以主動收集證據B.在胡某訴黃某侵權一案中，因客觀原因胡某未能提供一項關鍵證據，在此情況下胡某可以申請法院收集證據C.在周某訴賀某借款糾紛一案中，周某因自己沒有時間收集證據，于是申請法院調查收集證據，在此情況下法院應當進行調查收集D.在武某訴趙某一案中，武某申請法院調查收集證據，但未獲法院準許，武某可以向受案法院申請復議一次正確答案：ABD[解析]本題考查證據收集制度。民事訴訟是關于當事人私權的訴訟。當事人在訴訟中有證據收集的義務。原則上，應該由當事人為證明自己的主張而收集證據。在特殊情形下，由法院收集證據。由法院收集證據，分為依職權和依申請兩種。對于依職權調查收集證據，依據《民事訴訟證據規(guī)定》第15條的規(guī)定，涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實；涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事項，人民法院應當調查收集；另據《民事訴訟證據規(guī)定》第17條的規(guī)定，屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權調取的檔案材料；涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料，當事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調查收集證據。據此，A、B項正確，C項錯誤。另據《民事訴訟證據規(guī)定》第19條第2款的規(guī)定，當事人及其訴訟代理人可以在收到不予準許調查收集證據通知書的次目起3日內向受理申請的人民法院書面申請復議一次。所以，D項正確。本題答案為A、B、D。

17.

郭某訴張某財產損害一案，法院進行了庭前調解，張某承認對郭某財產造成損害，但在賠償數額上雙方無法達成協(xié)議。關于本案，下列哪些選項是不正確的?______A.張某承認對郭某財產造成損害，已構成自認B.張某承認對郭某財產造成損害，可作為對張某不利的證據使用C.郭某仍需對張某造成財產損害的事實舉證證明D.法院無需開庭審理，本案事實清楚可直接作出判決正確答案：ABD[解析]《民事訴訟證據規(guī)定》第8條第1款規(guī)定：“訴訟過程中，一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的，另一方當事人無需舉證?！边@里規(guī)定的承認就是題中所言自認。自認制度，是指一方當事人對對方當事人所主張事實承認后，將免去主張該事實的當事人對此進行證明的責任，法院將以該事實作為裁判依據的制度。另外要注意，根據《民事訴訟證據規(guī)定》第67條的規(guī)定，在訴訟中，當事人為達成調解協(xié)議或者和解目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據。這意味著本案中張某作出的顯然對他自己不利的承認，不能作為對其不利的證據，自然也不能免除對方當事人就此事實的舉證責任。既然如此，張某在庭前調解中的承認不能作為自認，A、B項錯誤。對方當事人郭某仍需對張某造成財產損害的事實舉證證明，C項正確。

在一審程序中，必須開庭審理，根據《民事訴訟法》169條第1款，第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。經過閱卷、調查和詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據或者理由，合議庭認為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。只有二審中才有不開庭審理，據此，D項錯誤。本題選A、B、D。

18.

小軍與鄰居小路因瑣事發(fā)生爭吵并相互毆打，之后，小軍訴至法院要求小路賠償醫(yī)藥費等損失共計5000元。在舉證期限屆滿前，小軍向法院申請事發(fā)時在場的甲(22歲)、乙(35歲)、丙(14歲)出庭作證，法院準其請求。開庭時，法院要求上列證人簽署保證書，甲簽署了保證書，乙拒簽保證書，丙未簽署保證書。法院因此允許甲、丙出庭作證，未允許乙出庭作證。小軍在開庭時向法院提供了乙的書面證言，法院對該證言不同意組織質證。關于本案，法院的下列哪些做法是合法的?______A.批準小軍要求事發(fā)時在場人員出庭作證的申請B.允許丙出庭作證C.不允許乙出庭作證D.對乙的證言不同意組織質證正確答案：ABCD[解析]根據《民事訴訟法解釋》第117條規(guī)定，當事人申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿前提出。符合本解釋第96條第1款規(guī)定情形的，人民法院可以依職權通知證人出庭作證。未經人民法院通知，證人不得出庭作證，但雙方當事人同意并經人民法院準許的除外。本案中，小軍在舉證期限屆滿前申請證人出庭作證，符合法律規(guī)定，因此法院批準其要求的做法是正確的，故A項正確。

根據《民事訴訟法解釋》第119條規(guī)定，人民法院在證人出庭作證前應當告知其如實作證的義務以及作偽證的法律后果，并責令其簽署保證書，但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。證人簽署保證書適用本解釋關于當事人簽署保證書的規(guī)定。本案中，甲、乙應當簽署保證書，丙作為限制民事行為能力人，可不需要簽署保證書。故BC項說法正確。

根據《民事訴訟法解釋》第120條規(guī)定，證人拒絕簽署保證書的，不得作證，并自行承擔相關費用。故D項說法正確。

19.

有關有獨立請求權第三人和無獨立請求權第三人的區(qū)別，下列哪些選項是正確的?______A.有獨立請求權第三人是因為對他人之間的訴訟標的主張獨立的請求權而參加訴訟，無獨立請求權第三人是因為案件的處理結果與其有利害關系而參加訴訟B.有獨立請求權第三人以提起訴訟的方式參加訴訟，而法院可以不待當事人申請而直接通知無獨立請求權第三人參加訴訟C.有獨立請求權第三人享有原告的訴訟地位，而無獨立請求權第三人享有被告的訴訟地位D.有獨立請求權第三人可以提出管轄權異議和申請撤訴，而無獨立請求權第三人不能提出管轄權異議，也不能申請撤訴正確答案：AB[解析]本題考查訴訟中無獨立請求權第三人與有獨立請求權第三人的區(qū)別。民事訴訟中的第三人分為有獨立請求權的第三人和無獨立請求權的第三人。有獨立請求權的第三人是指對原告和被告爭議的訴訟標的有獨立的請求權而參加訴訟的人。無獨立請求權的第三人是指雖然對原告和被告之間爭議的訴訟標的沒有獨立的請求權，但與案件的處理結果有法律上的利害關系而參加訴訟的人。故A項正確。

有獨立請求權第三人和無獨立請求權第三人訴訟地位存在以下差異：(1)無獨立請求權第三人可以通過申請或者由法院追加的形式參與訴訟，有獨立請求權第三人只能起訴參加。(2)有獨立請求權第三人享有原告的訴訟地位，判決承擔責任的無獨立請求權第三人有當事人的權利義務。故有獨立請求權的第三人擁有撤訴的權利，而無獨立請求權的第三人僅僅在判決承擔責任的時候才能上訴，卻不能撤訴。因此B項正確。而C項說法不正確。無論是有獨立請求權第三人還是無獨立請求權第三人，他們均與本訴的當事人存在著一定程度上的差異，如他們都不能提出管轄權異議，無獨立請求權第三人不具有比較好理解，因為他畢竟不是本訴當事人，自然不能對本訴的管轄提出異議，而有獨立請求第三人由于是主動參加訴訟的，即他參加之時就已經認可了法院的管轄，如果他不認可法院的管轄，可以向他認可的有管轄權的法院另行起訴。故也不存在提出管轄權異議的必要。因此D項錯誤，他們均不能提出管轄權異議，但有獨立請求第三人可以申請撤訴。

20.

甲訴乙房屋買賣合同糾紛一案在法院審理，甲申請財產保全，要求法院扣押乙向某小額貸款公司貸款時質押給該公司的一輛跑車。法院批準了該申請，并在沒有征得該公司同意的情況下采取保全措施。對此，下列哪些選項是錯誤的?______A.一般情況下，某小額貸款公司保管的跑車應交由法院保管B.某小額貸款公司因法院采取保全措施而喪失了跑車的質權C.某小額貸款公司因法院采取保全措施而喪失了對跑車的優(yōu)先受償權D.法院可以不經某小額貸款公司同意對其保管的跑車采取保全措施正確答案：ABC[解析]根據《民事訴訟法解釋》第154條第2款規(guī)定，查封、扣押、凍結擔保物權人占有的擔保財產，一般由擔保物權人保管；由人民法院保管的，質權、留置權不因采取保全措施而消滅。故AB項說法錯誤。

根據《民事訴訟法解釋》第157條規(guī)定，人民法院對抵押物、質押物、留置物可以采取財產保全措施，但不影響抵押權人、質權人、留置權人的優(yōu)先受償權。故C說法錯誤。

法律沒有規(guī)定這種情況下，法院采取保全措施需要征得擔保物權人的同意，故D項說法正確。

21.

常年居住在Y省A縣的王某早年喪妻，獨自一人將兩個兒子和一個女兒養(yǎng)大成人。大兒子王甲居住在Y省B縣，二兒子王乙居住在Y省C縣，女兒王丙居住在W省D縣。2000年以來，王某的日常生活費用主要來自大兒子王甲每月給的800元生活費。2003年12月，由于物價上漲，王某要求二兒子王乙每月也給一些生活費，但王乙以自己沒有固定的工作、收入不穩(wěn)定為由拒絕。于是，王某將王乙告到法院，要求王乙每月支付給自己贍養(yǎng)費500元。訴訟過程中，Y省適逢十年不遇的冰雪天氣，王某急需生煤爐取暖，但已無錢買煤。王某聽說王乙準備把自己存折上3000多元錢轉到一個朋友的賬戶上。對此，王某可以向法院申請采取的措施是______A.對妨害民事訴訟的強制措施B.訴訟保全措施C.證據保全措施D.先予執(zhí)行措施正確答案：BD[解析]《民事訴訟法》第100條規(guī)定：“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。”可知訴訟中保全，是為了保證人民法院的判決能順利實施。本案王乙的存款轉移，表明將來判決生效后，王乙可能無錢供執(zhí)行，因此可適用訴訟保全措施，B項正確。

《民事訴訟法》第106條規(guī)定：“人民法院對下列案件，根據當事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：(1)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的；(2)追索勞動報酬的；(3)因情況緊急需要先予執(zhí)行的?！笨芍景阜舷扔鑸?zhí)行措施，故D項當選?！睹袷略V訟法》第81條規(guī)定：“在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據，人民法院也可以主動采取保全措施。因情況緊急，在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，利害關系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請保全證據。證據保全的其他程序，參照適用本法第9章保全的有關規(guī)定?！睂τ谕跻业?000元錢來講，其不具備證據的關聯(lián)性特征，因此不可作為證據，自不必采取證據保全，C項不當選。

《民事訴訟法》第111條規(guī)定：“訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任：(1)偽造、毀滅重要證據，妨礙人民法院審理案件的；(2)以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證的；(3)隱藏、轉移、變賣、毀損已被查封、扣押的財產，或者已被清點并責令其保管的財產，轉移已被凍結的財產的；(4)對司法工作人員、訴訟參加人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗人、協(xié)助執(zhí)行的人，進行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復的；(5)以暴力、威脅或者其他方法阻礙司法工作人員執(zhí)行職務的；(6)拒不履行人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定的。人民法院對有前款規(guī)定的行為之一的單位，可以對其主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！北绢}中王乙未實際造成妨害民事訴訟行為且其轉移的財產不屬于已被查封、扣押的財產，A項不適合。本題答案為B、D。

22.

關于民事訴訟中的法院調解與訴訟和解的區(qū)別，下列哪些選項是正確的?______A.法院調解是法院行使審判權的一種方式，訴訟和解是當事人對自己的實體權利和訴訟權利進行處分的一種方式B.法院調解的主體包括雙方當事人和審理該案件的審判人員，訴訟和解的主體只有雙方當事人C.法院調解以《民事訴訟法》為依據，具有程序上的要求，訴訟和解沒有嚴格的程序要求D.經過法院調解達成的調解協(xié)議生效后如有給付內容則具有強制執(zhí)行力正確答案：ABCD[解析]法院調解，又稱訴訟中調解，是指在民事訴訟中雙方當事人在法院審判人員的主持和協(xié)調下，就案件爭議的問題進行協(xié)商，從而解決糾紛所進行的活動，生效調解書的法律效力等同于生效的法院判決。訴訟和解是指當事人在訴訟過程中通過自行協(xié)商，就案件爭議問題達成協(xié)議，并共同向人民法院陳述協(xié)議的內容，要求結束訴訟的制度。法院調解與訴訟和解相比較，有以下幾點區(qū)別：(1)性質不同。前者含有人民法院行使審判權的性質，后者則完全是當事人在訴訟中對自己訴訟權利和實體權利的處分，無法院審判權的參加。(2)參加的主體不同。前者有人民法院和雙方當事人共同參加，后者只有雙方當事人自己參加。(3)效力不同。根據法院調解達成協(xié)議制作的調解書生效后，訴訟程序正常結束，有給付內容的調解書具有執(zhí)行力；當事人在訴訟中和解的，則應由原告申請撤訴，經法院裁定準許后結束訴訟，和解協(xié)議不具有執(zhí)行力。應當注意的是，法院調解與訴訟和解二者并不是完全沒有關系。根據《法院調解規(guī)定》，二者的聯(lián)系表現為以下兩點：一是當事人在訴訟過程中自行達成和解協(xié)議的，當事人可以申請人民法院依法確認和解協(xié)議制作調解書。二是當事人在和解過程中可以申請人民法院對和解活動進行協(xié)調，人民法院可以委派審判輔助人員或者邀請、委托有關單位和個人從事協(xié)調活動。因此本題答案為A、B、C、D。

23.

關于起訴與受理的表述，下列哪些選項是正確的?______A.法院裁定駁回起訴的，原告再次起訴符合條件的，法院應當受理B.法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，法院應當受理C.判決不準離婚的案件，當事人沒有新事實和新理由再次起訴的，法院一律不予受理D.當事人超過訴訟時效起訴的，法院應當受理正確答案：ABD[解析]《民事訴訟法解釋》第212條規(guī)定，裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴，符合起訴條件且不屬于民事訴訟法第124條規(guī)定情形的，人民法院應予受理。因此A、B項正確。

《民事訴訟法》第124條規(guī)定，判決不準離婚和調解和好的離婚案件，判決、調解維持收養(yǎng)關系的案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內又起訴的，不予受理。根據此條規(guī)定，即使沒有新事實和新理由，被告6個月后再次起訴的，法院也是應當受理，因此C項錯誤。

當事人超過訴訟時效喪失的是勝訴權，并不喪失起訴權，因此《民事訴訟法解釋》第219條規(guī)定，當事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應予受理。受理后對方當事人提出訴訟時效抗辯，人民法院經審理認為抗辯事由成立的，判決駁回原告的訴訟請求。故D項正確。本題正確答案A、B、D。

24.

關于民事起訴狀應當包括的內容，下列哪些選項是正確的?______A.雙方當事人的基本情況B.案由C.訴訟請求D.證據和證據來源正確答案：ACD[解析]本題考查民事起訴狀的內容，對此，《民事訴訟法》第121條規(guī)定：“起訴狀應當記明下列事項：

(1)原告的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、住所、聯(lián)系方式，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務、聯(lián)系方式；

(2)被告的姓名、性別、工作單位、住所等信息，法人或者其他組織的名稱、住所等信息；

(3)訴訟請求和所根據的事實與理由；

(4)證據和證據來源，證人姓名和住所。”

本題答案為A、C、D。

25.

法院開庭審理時一方當事人未到庭，關于可能出現的法律后果，下列哪些選項是正確的?______A.延期審理B.按原告撤訴處理C.缺席判決D.采取強制措施拘傳未到庭的當事人到庭正確答案：ABCD[解析]本題考查庭審時一方當事人未到庭可能出現的不同法律后果。對此，根據《民事訴訟法》第146條的規(guī)定，必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的，可以延期開庭審理。因此，A項正確。根據《民事訴訟法》第143條的規(guī)定，原告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。根據《民事訴訟法》第144條的規(guī)定，被告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。因此，B、C項正確。根據《民事訴訟法》第109條的規(guī)定，人民法院對必須到庭的被告，經兩次傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，可以拘傳。因此，D項也正確。本題答案為A、B、C、D。

26.

甲的兒子考上大學需交一筆費用，但甲夫妻二人均已下崗，只好找到表兄乙?guī)兔桢X。乙?guī)Ъ渍业介_網絡公司的丙借錢，丙拿其子丁的存折到銀行取了2萬元借給甲，甲在借條上寫的是：借丁現金人民幣2萬元，借款人甲，期限為4個月。借條上無乙的任何簽字。4個月后，甲無能力還錢，丙以自己名義向人民法院起訴乙，要求乙還錢。則下列說法正確的有______A.丙能以原告身份起訴B.本案的原告應是丙的兒子丁C.在本題中，假如其他起訴條件均合法，但以乙為被告，法院不應受理起訴D.在本題中，假如其他起訴條件均合法，即使以乙為被告，法院也應受理正確答案：BD[解析]本案中，丙不能以原告身份起訴。根據《民事訴訟法》第119條的規(guī)定，原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織，丙不是本案債權人，與本案無直接利害關系，不能以原告身份起訴，丙之子丁才與本案有直接利害關系，應由丁作為原告起訴。因此A項錯誤，B項正確。

本案中，如果其他起訴條件合法，但乙并非正當被告，人民法院也應受理此案，因為根據《民事訴訟法》第119條的規(guī)定，起訴必須有明確的被告，而起訴人提出的被告只要明確、具體即可。本案中，乙雖不是正當被告，但人民法院不應妨礙原告行使起訴權。C項不正確，D項正確。因此本題B、D當選。

27.

關于對當事人及其法定代理人的缺席判決，下列哪些選項是正確的?______A.原告經法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，法院可以缺席判決B.無民事行為能力人離婚案件，當事人的法定代理人應當到庭，法定代理人不能到庭的，法院應當在查清事實的基礎上，依法作出缺席判決C.有獨立請求權第三人經法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，法院可以缺席判決D.無獨立請求權第三人經法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，法院可以缺席判決正確答案：ABD[解析]本題考查缺席判決。

(1)對原告的缺席判決，《民事訴訟法》第143條明確規(guī)定：“原告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。”所以，A項正確。

(2)對無民事行為能力人離婚案件的缺席判決，《民事訴訟法解釋》第234條明確規(guī)定：“無民事行為能力人的離婚訴訟，當事人的法定代理人應當到庭；法定代理人不能到庭的，人民法院應當在查清事實的基礎上，依法作出判決?！彼裕珺項正確。

(3)對于有獨立請求權第三人的消極、怠慢行為，《民事訴訟法解釋》第236條明確規(guī)定：“有獨立請求權的第三人經人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，比照民事訴訟法第143條的規(guī)定，按撤訴處理?！彼裕珻項錯誤。

(4)對于無獨立請求權第三人的消極、怠慢行為，《民事訴訟法解釋》第240條明確規(guī)定：“無獨立請求權的第三人經人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可中途退庭的，不影響案件的審理?！睋?，法院可以在無獨立請求權第三人不到庭、未經許可中途退庭的情況下缺席判決，D項應選。本題答案為A、B、D。

28.

關于適用簡易程序的表述，下列哪些選項是正確的?______A.基層法院適用普通程序審理的民事案件，當事人雙方可協(xié)議并經法院同意適用簡易程序審理B.經雙方當事人一致同意，法院制作判決書時可對認定事實或者判決理由部分適當簡化C.法院可以口頭方式傳喚當事人出庭D.當事人對案件事實無爭議的，法院可不開庭徑行判決正確答案：ABC[解析]根據《簡易程序規(guī)定》第2條第1款的規(guī)定，基層人民法院適用第一審普通程序審理的民事案件，當事人各方自愿選擇簡易程序，經人民法院審查同意的，可以適用簡易程序進行審理。因此，A項正確。

根據《民事訴訟法解釋》第270條的規(guī)定，適用簡易程序審理的案件，有下列情形之一的，人民法院在制作判決書、裁定書、調解書時，對認定事實或者裁判理由部分可以適當簡化：(1)當事人達成調解協(xié)議并需要制作民事調解書的；(2)一方當事人明確表示承認對方全部或者部分訴訟請求的；(3)涉及商業(yè)秘密、個人隱私的案件，當事人一方要求簡化裁判文書中的相關內容，人民法院認為理由正當的；(4)當事人雙方同意簡化的。B項屬于第4種可以簡化的情形，因此，B項是正確的。

根據《民事訴訟法解釋》第261條的規(guī)定，適用簡易程序審理案件，人民法院可以采取捎口信、電話、短信、傳真、電子郵件等簡便方式傳喚雙方當事人、通知證人和送達裁判文書以外的訴訟文書。以簡便方式送達的開庭通知，未經當事人確認或者沒有其他證據證明當事人已經收到的，人民法院不得缺席判決。適用簡易程序審理案件，由審判員獨任審判，書記員擔任記錄。因此，C項正確。

在一審程序中，必須開庭審理，只有二審中才有徑行裁判，其法律依據是《民事訴訟法》第169條，其內容為第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。經過閱卷、調查和詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據或者理由，合議庭認為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。據此，D項錯誤。本題答案為A、B、C。

29.

二審法院審理繼承糾紛上訴案時，發(fā)現一審判決遺漏另一繼承人甲。關于本案，下列哪些說法是正確的?______A.為避免訴訟拖延，二審法院可依職權直接改判B.二審法院可根據自愿原則進行調解，調解不成的裁定撤銷原判決發(fā)回重審C.甲應列為本案的有獨立請求權第三人D.甲應是本案的共同原告正確答案：BD[解析]解答本題的關鍵是首先要明確，涉及繼承法律關系的訴訟是必要共同訴訟的典型情形，其法律依據是《民事訴訟法解釋》第70條的規(guī)定。根據該法條，在繼承遺產的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權利的，人民法院仍應將其列為共同原告。由此可以判定，甲是被遺漏的必要共同訴訟人，具體而言是被遺漏的必要共同原告。之所以這樣判定，是因為題目中并沒有表明甲提出與一審中原告不同的請求，亦即題目中并未明示甲主張獨立的請求權，在此情形下可以推定甲與一審中原告具有相同的請求，應為被遺漏的共同原告而非有獨立請求權第三人，因此可以確定C項錯誤、D項正確。

根據《民事訴訟法解釋》第327條的規(guī)定，必須參加訴訟的當事人或者有獨立請求權的第三人，在第一審程序中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則予以調解；調解不成的，發(fā)回重審。因此，A項錯誤，B項正確。本題答案為B、D。

30.

關于再審程序的說法，下列哪些選項是正確的?______A.在再審中，當事人提出新的訴訟請求的，原則上法院應根據自愿原則進行調解，調解不成的告知另行起訴B.在再審中，當事人增加訴訟請求的，原則上法院應根據自愿原則進行調解，調解不成的裁定發(fā)回重審C.按照第一審程序再審案件時，經法院許可原審原告可撤回起訴D.在一定條件下，案外人可申請再審正確答案：CD[解析]根據《民事訴訟法審判監(jiān)督程序解釋》第33條的規(guī)定，人民法院應當在具體的再審請求范圍內或在抗訴支持當事人請求的范圍內審理再審案件。當事人超出原審范圍增加、變更訴訟請求的，不屬于再審審理范圍。因此，A、B項錯誤。

根據《民事訴訟法審判監(jiān)督程序解釋》第35條的規(guī)定，按照第一審程序審理再審案件時，一審原告申請撤回起訴的，是否準許由人民法院裁定。裁定準許的，應當同時裁定撤銷原判決、裁定、調解書。因此，C項正確。

根據《民事訴訟法審判監(jiān)督程序解釋》第5條的規(guī)定，案外人對原判決、裁定、調解書確定的執(zhí)行標的物主張權利，且無法提起新的訴訟解決爭議的，可以在判決、裁定、調解書發(fā)生法律效力后2年內，或者自知道或應當知道利益被損害之日起3個月內，向作出原判決、裁定、調解書的人民法院的上一級人民法院申請再審。因此，D項正確。本題答案為C、D。

31.

甲公司訴乙公司合同糾紛案，南山市S縣法院進行了審理并作出駁回甲公司訴訟請求的判決，甲公司未提出上訴。判決生效后，甲公司因收集到新的證據申請再審。下列哪些選項是正確的?______A.甲公司應當向S縣法院申請再審B.甲公司應當向南山市中級法院申請再審C.法院應當適用一審程序再審本案D.法院應當適用二審程序再審本案正確答案：BD[解析]《民事訴訟法》第199條規(guī)定：“當事人對已經發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審；當事人一方人數眾多或者當事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審?！庇纱丝梢?，申請再審的管轄法院一般是上一級法院。因為本題的訴訟主體是甲、乙兩公司，不符合向原審人民法院申請再審的情形，因此甲公司要申請再審，應當向一審法院的上一級人民法院南山市中級法院申請再審，故A項錯誤，B項正確。

《民事訴訟法》第204條第2款規(guī)定：“因當事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理，但當事人依照本法第199條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請再審的除外。最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審?！北绢}不符合向基層人民法院申請再審的情形，因此本題若要再審應當由南山市中級人民法院審理。那么南山市中級人民法院審理本案應當按照何種程序進行呢?這需要注意《民事訴訟法審判監(jiān)督程序解釋》第27條。該條規(guī)定，上一級人民法院經審查認為申請再審事由成立的，一般由本院提審。提審這兩個字是關鍵。這決定了該案要適用二審程序，其法律依據見如下詳述?！睹袷略V訟法》第207條第1款規(guī)定：“人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序審理，所作的判決、裁定，當事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定?！北绢}當中，南山市中級人民法院是作出生效裁判的南山市S縣法院的上一級法院，若想進行再審，則必須提審，即應當按照二審程序進行審理?？芍狢項錯誤，D項正確。本題答案為B、D。

32.

甲公司因乙公司拖欠貨款向A縣法院申請支付令，經審查甲公司的申請符合法律規(guī)定，A縣法院向乙公司發(fā)出支付令。乙公司收到支付令后在法定期間沒有履行給付貨款的義務，而是向A縣法院提起訴訟，要求甲公司承擔因其提供的產品存在質量問題的違約責任。關于本案，下列哪些選項是正確的?______A.支付令失效B.甲公司可以持支付令申請強制執(zhí)行C.A縣法院應當受理乙公司的起訴D.A縣法院不應受理乙公司的起訴正確答案：AC[解析]本題考查對支付令的異議及異議成立的法律后果，對此問題，根據《民事訴訟法解釋》第433條，債務人在收到支付令后，未在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。債務人超過法定期間提出異議的，視為未提出異議。要注意，該法條的規(guī)定要引申解釋一下，“向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力”，可是如果向發(fā)出支付令的法院起訴，支付令的效力又當如何呢?該條既然沒有一并排除支付令在此等情形下的效力，可以推斷，債務人在收到支付令后向發(fā)出支付令的法院起訴也視為對支付令的異議，法院應當受理起訴，支付令應當失效。故A、C項正確，B、D項錯誤。本題答案為A、C。

33.

關于支付令，下列哪些說法是正確的?______A.法院送達支付令債務人拒收的，可采取留置送達B.債務人提出支付令異議的，法院應審查異議是否成立C.債務人收到支付令后不在法定期間提出異議而向法院起訴的，不影響支付令的效力D.支付令送達后即具有強制執(zhí)行力正確答案：AB[解析]根據《民事訴訟法解釋》第431條的規(guī)定，向債務人本人送達支付令，債務人拒絕接收的，人民法院可以留置送達。因此，A項正確。

根據《民事訴訟法》第217條第1款的規(guī)定，人民法院收到債務人提出的書面異議后，經審查，異議成立的，應當裁定終結督促程序，支付令自行失效。因此，B項正確。

根據《民事訴訟法解釋》第433條的規(guī)定，債務人在收到支付令后，未在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。債務人超過法定期間提出異議的，視為未提出異議。這條規(guī)定包含著如果債務人向發(fā)出支付令的法院起訴，也會產生終結督促程序的法律效果這樣的內涵。因此，C項因不周延而錯誤。

根據《民事訴訟法》第216條第3款的規(guī)定，債務人在法定期間不提出異議又不履行支付令的，債權人可以向人民法院申請執(zhí)行。因此，支付令產生強制執(zhí)行力的前提是債務人在規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令，而不是送達后就產生強制執(zhí)行力。因此，D項錯誤。本題答案為A、B。

34.

中國公民甲與外國公民乙因合同糾紛訴至某市中級法院，法院判決乙敗訴。判決生效后，甲欲請求乙所在國家的法院承認和執(zhí)行該判決。關于甲可以利用的途徑，下列哪些說法是正確的?______A.可以直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行B.可以向中國法院申請，由法院根據我國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，請求外國法院承認和執(zhí)行C.可以向司法行政部門申請，由司法行政部門根據我國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，請求外國法院承認和執(zhí)行D.可以向外交部門申請，由外交部門向外國中央司法機關請求協(xié)助正確答案：AB[解析]《民事訴訟法》第280條規(guī)定：“人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果被執(zhí)行人或者其財產不在中華人民共和國領域內，當事人請求執(zhí)行的，可以由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行，也可以由人民法院依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求外國法院承認和執(zhí)行。中華人民共和國涉外仲裁機構作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當事人請求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或者其財產不在中華人民共和國領域內，應當由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行。”可知A、B兩項當選，C、D兩項不當選。本題答案為A、B。

35.

在參與分配過程中，對分配方案的異議，可能會導致訴訟程序的發(fā)生。下列有關該訴訟的說法中正確的有______A.對分配方案有異議的債權人應以提出反對意見的債權人、被執(zhí)行人為被告，提出訴訟B.案件管轄法院為執(zhí)行法院C.訴訟期間對于爭議的款項，應當予以提存D.異議人應當在收到反對意見通知的15日內進行起訴正確答案：ABCD[解析]《執(zhí)行解釋》第26條規(guī)定：“債權人或者被執(zhí)行人對分配方案提出書面異議的，執(zhí)行法院應當通知未提出異議的債權人或被執(zhí)行人。未提出異議的債權人、被執(zhí)行人收到通知之日起15日內未提出反對意見的，執(zhí)行法院依異議人的意見對分配方案審查修正后進行分配；提出反對意見的，應當通知異議人。異議人可以自收到通知之日起15日內，以提出反對意見的債權人、被執(zhí)行人為被告，向執(zhí)行法院提起訴訟；異議人逾期未提起訴訟的，執(zhí)行法院依原分配方案進行分配。訴訟期間進行分配的，執(zhí)行法院應當將與爭議債權數額相應的款項予以提存?！币虼薃、B、C、D四項全部當選。

36.

根據《民事訴訟法》和相關司法解釋的規(guī)定，執(zhí)行程序中的當事人對下列哪些事項可享有異議權?______A.法院對某案件的執(zhí)行管轄權B.執(zhí)行法院的執(zhí)行行為的合法性C.執(zhí)行標的的所有權歸屬D.執(zhí)行法院作出的執(zhí)行中止的裁定正確答案：AB[解析]根據《執(zhí)行解釋》第3條第1款的規(guī)定，人民法院受理執(zhí)行申請后，當事人對管轄權有異議的，應當自收到執(zhí)行通知書之日起10日內提出。因此，A項正確。根據《民事訴訟法》第225條的規(guī)定，當事人、利害關系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當事人、利害關系人提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起15日內審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當事人、利害關系人對裁定不服的，可以自裁定送達之曰起10日內向上一級人民法院申請復議。因此，B項正確。

對執(zhí)行標的的所有權歸屬提出異議是案外人的權利，其法律依據是《民事訴訟法》第227條。根據該條的規(guī)定，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起15日內審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。因此，C項異議的主體是案外人，并非當事人，故不選。

目前我國尚無法律授權當事人對執(zhí)行中止裁定提出異議，因此D項不選。本題答案為A、B。

37.

關于涉外民事訴訟及仲裁中相關問題的說法，下列哪些選項是錯誤的?______A.涉外民事訴訟的財產保全，只能依申請開始，法院不能依職權進行B.涉外財產保全中的訴前財產保全，法院可以責令申請人提供擔保C.涉外仲裁裁決在外國的承認與執(zhí)行，只能由當事人向有關外國法院申請D.涉外民事判決的承認與執(zhí)行，既可以由當事人向有管轄權的外國法院申請，也可以由人民法院請求外國法院承認與執(zhí)行正確答案：AB[解析]本題考查涉外民事訴訟與涉外仲裁。關于涉外民事訴訟中的財產保全能否依職權進行，新《民事訴訟法》將國內和涉外民事訴訟中的財產保全進行了統(tǒng)一的規(guī)定，因此涉外民事訴訟中的財產保全措施既可以由當事人申請，亦可以由法院依職權采取。因此根據新法，A項錯誤。無論是涉外訴前財產保全，還是國內訴前財產保全，擔保都是必須擔保而不是可以擔保，依據是《民事訴訟法》第101條，據此，B項錯誤。對于涉外仲裁裁決、判決的承認與執(zhí)行，根據《民事訴訟法》第280條的規(guī)定，涉外仲裁裁決的承認與執(zhí)行只有當事人向相關法院申請一種方式，而涉外民事判決的承認與執(zhí)行可以由當事人申請也可以由法院請求。據此，C、D項正確。本題答案為A、B。

38.

甲公司因與乙公司合同糾紛申請仲裁，要求解除合同。某仲裁委員會經審理裁決解除雙方合同，還裁決乙公司賠償甲公司損失6萬元。關于本案的仲裁裁決，下列哪些表述是正確的?______A.因仲裁裁決超出了當事人請求范圍，乙公司可申請撤銷超出甲公司請求部分的裁決B.因仲裁裁決超出了當事人請求范圍，乙公司可向法院提起訴訟C.因仲裁裁決超出了當事人請求范圍，乙公司可向法院申請再審D.乙公司可申請不予執(zhí)行超出甲公司請求部分的仲裁裁決正確答案：AD[解析]根據《仲裁法解釋》第19條的規(guī)定，當事人以仲裁裁決事項超出仲裁協(xié)議范圍為由申請撤銷仲裁裁決，經審查屬實的，人民法院應當撤銷仲裁裁決中的超裁部分。但超裁部分與其他裁決事項不可分的，人民法院應當撤銷仲裁裁決。因此，A項正確。

根據《民事訴訟法解釋》第477條的規(guī)定，仲裁機構裁決的事項，部分有民事訴訟法第237條第2款、第3款規(guī)定情形的，人民法院應當裁定對該部分不予執(zhí)行。應當不予執(zhí)行部分與其他部分不可分的，人民法院應當裁定不予執(zhí)行仲裁裁決。因此，D項正確。

本題中仲裁裁決并非絕對無效，而只是超出仲裁協(xié)議范圍的部分無效。因此，由當事人另行起訴沒有法律依據。因此，B項錯誤。

C項所述向法院申請再審，也沒有法律依據，再審針對的只能是生效的判決、裁定，而不能針對仲裁裁決。因此，C項錯誤。本題答案為A、D。

39.

關于法院對仲裁的司法監(jiān)督的說法，下列哪些選項是正確的?______A.仲裁當事人申請財產保全，應當向仲裁機構申請，由仲裁機構將該申請移交給相關法院B.仲裁當事人申請撤銷仲裁裁決被法院駁回，此后以相同理由申請不予執(zhí)行，法院不予支持C.仲裁當事人在仲裁程序中沒有提出對仲裁協(xié)議效力的異議，此后以仲裁協(xié)議無效為由申請撤銷或不予執(zhí)行，法院不予支持D.申請撤銷仲裁裁決或申請不予執(zhí)行仲裁裁決程序中，法院可通知仲裁機構在一定期限內重新仲裁正確答案：ABC[解析]根據《仲裁法》第28條第2款的規(guī)定，當事人申請財產保全的，仲裁委員會應當將當事人的申請依照民事訴訟法的有關規(guī)定提交人民法院，因此，A項表述正確。

根據《仲裁法解釋》第26條的規(guī)定，當事人向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回后，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行抗辯的，人民法院不予支持，因此，B項表述正確。

根據《仲裁法解釋》第27條第1款的規(guī)定，當事人在仲裁程序中未對仲裁協(xié)議的效力提出異議，在仲裁裁決作出后以仲裁協(xié)議無效為由主張撤銷仲裁裁決或者提出不予執(zhí)行抗辯的，人民法院不予支持，因此，C項表述正確。

根據《仲裁法》第61條的規(guī)定，人民法院受理撤銷仲裁裁決的申請后，認為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內重新仲裁，并裁定中止撤銷程序。法院通知仲裁機構在一定期限內重新仲裁，僅限于當事人申請撤銷仲裁裁決情形，不包括申請不予執(zhí)行情形。因此，D項表述不正確。

故本題答案選A、B、C。

40.

關于仲裁協(xié)議的效力，下列哪些選項是正確的?______A.當事人對仲裁協(xié)議效力有爭議的，既可以向法院申請認定，也可以向仲裁委員會申請認定B.作為合同內容的仲裁條款，在合同無效時，其效力不受影響C.仲裁裁決被法院撤銷后，當事人可以依原仲裁協(xié)議重新申請仲裁D.仲裁裁決被法院裁定不予執(zhí)行后，當事人可以依原仲裁協(xié)議重新申請仲裁正確答案：AB[解析]本題考查仲裁協(xié)議效力。

關于仲裁協(xié)議效力的認定，《仲裁法》第20條第1款規(guī)定：“當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定?！盇項正確。

關于仲裁協(xié)議效力的獨立性，《仲裁法》第19條第1款規(guī)定：“仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力?！睋耍珺項正確。

仲裁裁決被撤銷后，原仲裁協(xié)議的效力已經被用盡，不能依原仲裁協(xié)議申請仲裁，C項錯誤。

仲裁裁決被法院裁定不予執(zhí)行，原仲裁協(xié)議效力同樣用盡，當事人不能依原仲裁協(xié)議重新申請仲裁，D項錯誤。本題答案為A、B。

二、不定項選擇題1.

根據我國《民事訴訟法》的有關規(guī)定，下列哪些情形人民法院可以延期審理?______A.某甲訴其養(yǎng)子某乙要求其給付贍養(yǎng)費，在開庭審理當天，某甲突然發(fā)病住院未能出庭B.甲公司訴乙公司要求給付違約金，在開庭審理過程中，雙方對一書證發(fā)生爭議，要求進行筆跡鑒定C.甲公司訴乙公司要求給付違約金，在開庭審理過程中，甲公司發(fā)現審判長與乙公司負責人是好朋友，遂提出回避申請D.某甲訴其養(yǎng)子某乙要求給付贍養(yǎng)費，在開庭審理當天，某乙因覺得理虧未敢出庭正確答案：ABC[解析]依據《民事訴訟法》第146條規(guī)定，有下列情形之一的，可以延期開庭審理：(1)必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的；(2)當事人臨時提出回避申請的；(3)需要通知新的證人到庭，調取新的證據，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調查的；(4)其他應當延期的情形。本題A、B、C項分別屬于該條文中第1～3項規(guī)定的事由，所以，應當延期審理。而D項中，法院應當缺席判決，而非延期審理。

2.

“迎奧”餐館業(yè)主趙某，雇傭一名員工錢某從事傳菜工作。某日顧客李某在該餐館正常就餐，錢某在傳菜中將一盆熱湯潑灑在李某身上。致李某身體大面積燙傷。為此李某準備向法院起訴，關于當事人的訴訟地位下列表述正確的是?______A.李某的身體受到傷害可以趙某、錢某為共同被告B.李某的身體傷害，既可以趙某