司法卷四分類模擬題模擬121

司法卷四分類模擬題模擬121快樂國際夜總會位于北京市朝陽區(qū)東三環(huán)，是北京快樂國際餐飲娛樂有限公司經(jīng)營的頂級娛樂場所。該公司成立于1993年，為中外合資公（江南博哥）司。夜總會餐飲娛樂項目包括KTV包房、餐廳、桑拿中心、客房等，各娛樂項目分賬簿記賬營收。2010年5月11日晚10點多，朝陽區(qū)公安分局對快樂國際夜總會進行突擊檢查，發(fā)現(xiàn)KTV包房存在侍女陪帶、客房部存在賣淫等違法活動。2010年5月12日，北京市朝陽區(qū)公安分局查封夜總會所有包房、餐廳、桑拿中心、客房等，扣押賬簿，凍結(jié)北京快樂國際娛樂有限公司在中國工商銀行賬戶上的所有資金。2010年5月20日，北京市朝陽區(qū)公安分局做出快樂國際夜總會停業(yè)6個月的決定。

在5月11日晚執(zhí)法行動時，李某(戶籍所在地上海市浦東區(qū)，經(jīng)常居住地北京市海淀區(qū)，工作所在地北京市東城區(qū))在該夜總會110客房休息，因為飲酒過量，感到不適，點單要服務(wù)生送酸梅湯到客房。正當女服務(wù)生送酸梅湯進入110客房之際，朝陽區(qū)公安分局民警破門而人，一時間閃光燈頻頻，李某被民警帶回。5月12日，北京市各大報紙都刊登了“北京警方出擊快樂國際夜總會重拳打擊娛樂場所賣淫嫖娼”的消息，其中，赫然就有李某衣衫襤褸的照片。5月15日，李某涉嫌嫖娼被行政拘留10日，罰款2000元。李某之妻趙某是高校教師，事件發(fā)生后，堅決要求與李某離婚。李某飽受家人譴責(zé)、妻子離婚之苦，精神抑郁，自殺三次未遂。

問題：1.

依據(jù)《行政強制法》的規(guī)定，北京市朝陽區(qū)公安分局查封、扣押、凍結(jié)行為是否合法?為什么?正確答案：不合法；依據(jù)《行政強制法》第23條第1款規(guī)定，查封、扣押限干涉案的場所、設(shè)施或者財物，不得查封、扣押與違法行為無關(guān)的場所、設(shè)施或者財物。依據(jù)《行政強制法》第29條第2款規(guī)定，凍結(jié)存款、匯款的數(shù)額應(yīng)當與違法行為涉及的金額相當。

本案，夜總會的餐廳、桑拿中心并無違法行為，屬于合法經(jīng)營，且各有賬簿，分別記賬營收，公安機關(guān)毫無區(qū)分地查封、扣押和凍結(jié)所有資金的行為不合理，也不合法。

2.

北京市朝陽區(qū)公安分局作出停業(yè)6個月的處罰是否應(yīng)當舉行聽證?正確答案：應(yīng)當告知北京快樂國際餐飲娛樂有限公司有舉行聽證的權(quán)利，如果該公司申請聽證的，則應(yīng)該組織聽證?！缎姓幜P法》第42條規(guī)定，行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當組織聽證。

3.

北京快樂國際餐飲娛樂有限公司的中方投資者服從處罰，外方投資者不服可否起訴?以誰的名義起訴?正確答案：可以起訴：可以以外方投資者自己的名義起訴。

4.

李某不服北京市朝陽區(qū)公安分局的處罰決定，希望提起行政復(fù)議。本案的被申請人是?本案的行政復(fù)議機關(guān)是?正確答案：被申請人北京市朝陽區(qū)公安分局；行政復(fù)議機關(guān)是北京市公安局或者北京市朝陽區(qū)人民政府。

5.

李某不服北京市朝陽區(qū)公安分局的處罰決定，希望提起行政訴訟。本案由哪個法院管轄?正確答案：戶籍所在地上海市浦東區(qū)法院、經(jīng)常居住地北京市海淀區(qū)法院、被限制人身自由地及具體行政行為作出地北京市朝陽區(qū)法院。

6.

假設(shè)在一審期間，北京市朝陽區(qū)公安分局撤銷了對李某的處罰決定，法院應(yīng)當如何處理?正確答案：如果李某不撤訴，人民法院經(jīng)審查認為原具體行政行為違法的，應(yīng)當作出確認其違法的判決；認為原具體行政行為合法的，應(yīng)當判決駁回原告的訴訟請求。

如果李某撤訴，人民法院經(jīng)過審查不損害公共利益、他人合法利益的，可以裁定準許撤訴。

7.

李某可否申請國家賠償?如果可以，申請國家賠償程序的程序如何?可否申請精神損害賠償?正確答案：可以申請國家賠償；李某申請國家賠償?shù)某绦蛴?種選擇：

(1)在行政復(fù)議或行政訴訟中一并提出賠償請求；

(2)單獨提起行政賠償之訴。如果李某選擇單獨提起行政賠償之訴，應(yīng)當先向北京市朝陽區(qū)公安分局提出賠償申請；如果北京市朝陽區(qū)公安分局不予答復(fù)或者對其賠償數(shù)額、方式等不滿意的，可以向人民法院起訴。

可以申請精神損害賠償。

2007年11月12日，魯濰公司從江西等地購進360噸工業(yè)鹽。蘇州鹽務(wù)局認為魯濰公司進行工業(yè)鹽購銷和運輸時，應(yīng)當按照《江蘇鹽業(yè)實施辦法》的規(guī)定辦理工業(yè)鹽準運證，魯濰公司未辦理工業(yè)鹽準運證即從省外購進工業(yè)鹽涉嫌違法。2009年2月26日，蘇州鹽務(wù)局經(jīng)聽證、集體討論后認為，魯濰公司未經(jīng)江蘇省鹽業(yè)公司調(diào)撥或鹽業(yè)行政主管部門批準從省外購進鹽產(chǎn)品的行為，違反了《鹽業(yè)管理條例》第20條和《江蘇鹽業(yè)實施辦法》第23條、第32條第2項的規(guī)定，并根據(jù)《江蘇鹽業(yè)實施辦法》第42條的規(guī)定，對魯濰公司作出了處罰決定，決定沒收魯濰公司違法購進的精制工業(yè)鹽121.7噸、粉鹽93.1噸，并處罰款122363元。魯濰公司不服該決定，于2月27日向蘇州市人民政府申請行政復(fù)議。蘇州市人民政府于4月24日作出復(fù)議決定，維持了蘇州鹽務(wù)局作出的處罰決定。魯濰公司不服該決定，提起行政訴訟，法院予以受理。

有關(guān)規(guī)定：

根據(jù)原國家計委、原國家經(jīng)貿(mào)委《關(guān)于改進工業(yè)鹽供銷和價格管理辦法的通知》等規(guī)定，國家取消了工業(yè)鹽準運證和準運章制度，工業(yè)鹽也不屬于國家限制買賣的物品。法律及《鹽業(yè)管理條例》沒有設(shè)定工業(yè)鹽準運證?！尔}業(yè)管理條例》對鹽業(yè)公司以外的其他企業(yè)經(jīng)營鹽的批發(fā)業(yè)務(wù)沒有設(shè)定處罰權(quán)。

問題：8.

本案如何確定管轄?正確答案：本案中，蘇州鹽務(wù)局所在地基層人民法院和蘇州市人民法院均有管轄權(quán)。根據(jù)《行政訴訟法》第26條第2款的規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關(guān)和復(fù)議機關(guān)是共同被告；復(fù)議機關(guān)改變原行政行為的，復(fù)議機關(guān)是被告。本案復(fù)議維持了原具體行政行為，被告為原行政機關(guān)和復(fù)議機關(guān)。本案經(jīng)過復(fù)議的案件，做出原行政行為的行政機關(guān)和復(fù)議機關(guān)所在地的法院都有管轄權(quán)。

9.

如魯濰公司在起訴時一并提起行政賠償訴訟，法院應(yīng)當如何立案?可否單獨審理?正確答案：法院應(yīng)當對撤銷沒收、處罰決定請求與賠償請求分別立案；可以根據(jù)具體情況對行政賠償?shù)恼埱筮M行單獨審理或?qū)身椪埱蠛喜徖怼?/p>

10.

《江蘇鹽業(yè)實施辦法》的性質(zhì)是什么?法律及《鹽業(yè)管理條例》沒有設(shè)定工業(yè)鹽準運證的情況下，《江蘇鹽業(yè)實施辦法》能否設(shè)定工業(yè)鹽準運證?正確答案：《江蘇鹽業(yè)實施辦法》屬于地方性政府規(guī)章，不能適用于本案例。根據(jù)《行政許可法》第15條第1款、第16條第3款的規(guī)定，在已經(jīng)制定法律、行政法規(guī)的情況下，地方政府規(guī)章只能在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)對實施該行政許可作出具體規(guī)定，不能設(shè)定新的行政許可。法律及《鹽業(yè)管理條例》沒有設(shè)定工業(yè)鹽準運證這一行政許可，地方政府規(guī)章不能設(shè)定工業(yè)鹽準運證制度。

11.

依據(jù)《江蘇鹽業(yè)實施辦法》進行行政處罰的做法正確與否?理由是什么?法院審理本案時應(yīng)如何適用法律法規(guī)?正確答案：不正確。根據(jù)《行政處罰法》第13條的規(guī)定，在已經(jīng)制定行政法規(guī)的情況下，地方政府規(guī)章只能在行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度內(nèi)作出具體規(guī)定，《鹽業(yè)管理條例》對鹽業(yè)公司之外的其他企業(yè)經(jīng)營鹽的批發(fā)業(yè)務(wù)沒有設(shè)定行政處罰，地方政府規(guī)章不能對該行為設(shè)定行政處罰。蘇州鹽務(wù)局在依職權(quán)對魯濰公司作出行政處罰時，雖然適用了《江蘇鹽業(yè)實施辦法》，但是未遵循《立法法》第88條關(guān)于法律效力等級的規(guī)定，未依照《行政許可法》和《行政處罰法》的相關(guān)規(guī)定。而根據(jù)《行政訴訟法》第63條的相關(guān)規(guī)定，人民法院審理行政案件時，依據(jù)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)，參照規(guī)章。

12.

法院審理之后發(fā)現(xiàn)法律適用錯誤，應(yīng)當作出何種判決?正確答案：屬于適用法律錯誤，依法應(yīng)予撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為。[解析]

1．《行政訴訟法》第18條規(guī)定，行政案件由最初作出行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。本案中的處罰行為，不屬于特殊管轄的三種情形，所以地域管轄法院是蘇州鹽務(wù)局所在地的基層法院。

2．本題的考點為行政訴訟中一并提出行政賠償請求的處理。最高人民法院《關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》第28條規(guī)定，當事人在提起行政訴訟的同時一并提出行政賠償請求，或者因行政行為和與行使行政職權(quán)有關(guān)的其他行為侵權(quán)造成損害一并提出行政賠償請求的，人民法院應(yīng)當分別立案，根據(jù)具體情況可以合并審理，也可以單獨審理。本題中，高某在提起訴訟時一并提出行政賠償請求，法院應(yīng)分別立案，對其可以進行單獨審理或合并審理。

3．蘇州鹽務(wù)局系蘇州市人民政府鹽業(yè)行政主管部門，根據(jù)《鹽業(yè)管理條例》第4條和《江蘇鹽業(yè)實施辦法》第4條、第6條的規(guī)定，有權(quán)對蘇州市范圍內(nèi)包括工業(yè)鹽在內(nèi)的鹽業(yè)經(jīng)營活動進行行政管理，具有合法執(zhí)法主體資格。

蘇州鹽務(wù)局對鹽業(yè)違法案件進行查處時，應(yīng)適用合法有效的法律規(guī)范?！读⒎ǚā返?8條規(guī)定，法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章；行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。蘇州鹽務(wù)局的具體行政行為涉及行政許可、行政處罰，應(yīng)依照《行政許可法》、《行政處罰法》的規(guī)定實施。《行政許可法》第83條第2款規(guī)定，本法施行前有關(guān)行政許可的規(guī)定，制定機關(guān)應(yīng)當依照本法規(guī)定予以清理；不符合本法規(guī)定的，自本法施行之日起停止執(zhí)行。《行政處罰法》第64條第2款規(guī)定，本法公布前制定的法規(guī)和規(guī)章關(guān)于行政處罰的規(guī)定與本法不符合的，應(yīng)當自本法公布之日起，依照本法規(guī)定予以修訂，在1997年12月31日前修訂完畢。因此，蘇州鹽務(wù)局有關(guān)法不溯及既往的抗辯理由不成立。根據(jù)《行政許可法》第15條第1款、第16條第3款的規(guī)定，在已經(jīng)制定法律、行政法規(guī)的情況下，地方政府規(guī)章只能在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)對實施該行政許可作出具體規(guī)定，不能設(shè)定新的行政許可。法律及《鹽業(yè)管理條例》沒有設(shè)定工業(yè)鹽準運證這一行政許可，地方政府規(guī)章不能設(shè)定工業(yè)鹽準運證制度。

4．根據(jù)《行政處罰法》第13條的規(guī)定，在已經(jīng)制定行政法規(guī)的情況下，地方政府規(guī)章只能在行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度內(nèi)作出具體規(guī)定，《鹽業(yè)管理條例》對鹽業(yè)公司之外的其他企業(yè)經(jīng)營鹽的批發(fā)業(yè)務(wù)沒有設(shè)定行政處罰，地方政府規(guī)章不能對該行為設(shè)定行政處罰。

5．蘇州鹽務(wù)局在依職權(quán)對魯濰公司作出行政處罰時，雖然適用了《江蘇鹽業(yè)實施辦法》，但是未遵循《立法法》第88條關(guān)于法律效力等級的規(guī)定，未依照《行政許可法》和《行政處罰法》的相關(guān)規(guī)定，屬于適用法律錯誤，依法應(yīng)予撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為，法條依據(jù)為《行政訴訟法》第70條第2項。

2013年4月6日上午，無錫某城管局接群眾舉報，反映在某小區(qū)門口有毀綠化帶的情況。上午8時許，該局執(zhí)法隊員三人巡視至現(xiàn)場后發(fā)現(xiàn)，有一臺挖掘機正在小區(qū)門口店面房前綠化帶內(nèi)施工作業(yè)，執(zhí)法隊員對此進行現(xiàn)場取證，并制作檢查筆錄。現(xiàn)場照片顯示在挖掘機的履帶碾壓下，部分綠化草木已被損毀。

根據(jù)現(xiàn)場情況，執(zhí)法隊員決定將施工現(xiàn)場的一臺u-50-3s久保田小型挖掘機先予登記保存。當挖掘機即將被拖走時，該施工項目的負責(zé)人劉某趕到現(xiàn)場，執(zhí)法隊員遂向其送達《證據(jù)先行登記保存通知書》，但劉某對此拒絕簽收。

根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第37條第2款規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機關(guān)負責(zé)人批準，可以先行登記保存，并應(yīng)當在7日內(nèi)作出處理決定。同年4月14日，城管局在事發(fā)現(xiàn)場張貼公告，內(nèi)容為：4月13日期限已過，請在某小區(qū)門口進行綠化工程的相關(guān)單位及挖掘機單位，攜帶營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、施工許可證、挖掘機產(chǎn)權(quán)證明等證明材料速到城管局辦理解除登記保存手續(xù)并接受調(diào)查處理；逾期，將按照相關(guān)規(guī)定依法處置。

此后一段時間，劉某曾多次至城管局交涉要求返還挖掘機，均未果。同年5月，城管局刊登公告，告知產(chǎn)權(quán)人攜帶相關(guān)證明材料到城管局接受調(diào)查處理。5月19日，劉某與挖掘機所有人王某一同攜帶購買挖掘機憑證至城管局辦理解除登記保存手續(xù)，領(lǐng)回了涉案的挖掘機。2013年6月1日，挖掘機所有人王某向濱湖法院提起行政訴訟，要求確認城管局扣押挖掘機系行為違法，在訴訟過程中，原告劉某訴請被告城管局賠償其挖掘機租賃費、修理費、拖運費、駕駛員工資、扣押期間經(jīng)營損失等共計360380元(劉某僅提交了租賃費和托運費的證據(jù))。

問題：13.

王某是否有行政訴訟原告資格?對賠償訴訟是否有原告資格?正確答案：王某作為挖掘機的所有人，挖掘機被行政機關(guān)實施強制措施，有權(quán)提起行政訴訟確認行為違法，但因其非挖掘機扣押期間的實際經(jīng)營者，無權(quán)請求城管局賠償租賃期間產(chǎn)生的經(jīng)營損失，對賠償訴訟沒有原告資格。

14.

如何確定本案的管轄法院?如果王某經(jīng)過了復(fù)議再提起行政訴訟，如何確定管轄法院?正確答案：按照《行政訴訟法》第18條第1款的規(guī)定，行政案件由最初作出行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。本案的被訴行政行為由無錫某城管局作出，故無錫某城管局所在區(qū)人民法院具有管轄權(quán)。如王某經(jīng)過行政復(fù)議提起行政訴訟，復(fù)議機關(guān)所在地的基層法院也有管轄權(quán)。

15.

如果王某向城管局單獨提出國家賠償請求，城管局以未經(jīng)確認程序為由拒絕王某的賠償要求的做法成立不成立?正確答案：不能成立，因為2010年4月29日修訂的《國家賠償法》已經(jīng)取消了確認程序。

16.

如果法院確認城管局的扣押挖掘機的行為違法，劉某提出的賠償如何計算?是不是都賠償?城管局應(yīng)當在多長期限內(nèi)賠償?正確答案：法院酌定某城管局于判決生效之日起30日內(nèi)賠償劉某租金、運費損失。國家賠償只賠償直接損失。由于王某只提交了租賃員、托運員的證據(jù)，因此只對此兩項賠償計算賠償數(shù)額。[解析]

1．本案中王某作為挖掘機所有權(quán)人和出租人，有權(quán)請求確認被告扣押其挖掘機的行為違法，但因其非挖掘機扣押期間的實際經(jīng)營者，無權(quán)請求城管局賠償租賃期間產(chǎn)生的經(jīng)營損失。

2．本題的考點為行政訴訟的管轄。法條依據(jù)為《行政訴訟法》第18條。

3．在之前的國家賠償實務(wù)中，確認程序成為“與虎謀皮”的程序，是申請國家賠償時很難跨越的“鬼門關(guān)”，幾乎所有的刑事案件都卡在這個確認程序上。而通不過這個確認程序，就進入不了國家賠償?shù)某绦颉?012年《國家賠償法》修正取消了確認程序是重要的變化。受害人可以直接向賠償義務(wù)機關(guān)提出申請。不管賠償義務(wù)機關(guān)是否作出賠償?shù)臎Q定，整個程序都可以繼續(xù)往下走，受害人可以向賠償義務(wù)機關(guān)的上級機關(guān)申請復(fù)議，還可以繼續(xù)向中級法院的國家賠償委員會申請二次復(fù)議，等于降低了國家賠償?shù)拈T檻。

4．《國家賠償法》中所規(guī)定的“直接損失”是指因遭受不法侵害而使現(xiàn)有財產(chǎn)直接減少或消滅，其中不包括間接損失，即不考慮受害人的可得利益或可期待性利益。根據(jù)《國家賠償法》第15條第1款規(guī)定，人民法院審理行政賠償案件，賠償請求人和賠償義務(wù)機關(guān)對自己提出的主張，應(yīng)當提供證據(jù)。原告劉某認為自己的合法權(quán)益造成損害的，需向法院舉證證明自己的損失。該案中，除部分租賃費、拖運費以外，其余包括修理費、駕駛員工資等，原告都無法提供確切證據(jù)加以證明，無法作為《國家賠償法》中所規(guī)定直接損失的內(nèi)容，故法院予以駁回處理。

2013年3月25日，浙江律師吳有水向廣東省衛(wèi)計委(原廣東省計生委)申請公開2012年度廣東社會撫養(yǎng)費征收及使用情況。廣東衛(wèi)計委4月1日作出《政府信息不予公開告知書》，稱按照國家人口計生委的有關(guān)規(guī)定，上述信息是“內(nèi)部事項管理”，決定不予公開。廣東省衛(wèi)計委在告知書中指明，《國家人口計生委辦公廳關(guān)于確定人口和計劃生育工作中國家秘密及其密級工作規(guī)范》規(guī)定，“人口和計劃生育工作中的下列事項不屬于國家秘密，但應(yīng)作為內(nèi)部事項管理，未經(jīng)規(guī)定機關(guān)批準，不得擅自公布和擴散”(經(jīng)查未提交材料證明其向規(guī)定機關(guān)進行請示及規(guī)定機關(guān)批準其不予公開情況)。吳有水向廣東省政府申請行政復(fù)議，要求認定廣東衛(wèi)計委未主動公開目錄違法，并責(zé)令其公開。省政府于4月10日受理，但在法定期限內(nèi)未作出復(fù)議決定。吳有水不服，于6月18日以省政府為被告向法院提起訴訟。

問題：17.

法院是否應(yīng)當受理此案?為什么?正確答案：法院應(yīng)當受理此案。根據(jù)最高人民法院司法解釋，復(fù)議機關(guān)在法定期限內(nèi)不作復(fù)議決定，當事人對復(fù)議機關(guān)不作為不服向法院起訴的，屬于行政訴訟受案范圍，被告為復(fù)議機關(guān)，且張某具有原告資格，起訴未超過法定期限，不存在不受理的情形，故法院應(yīng)當受理此案。

18.

廣東衛(wèi)計委拒絕公開社會撫養(yǎng)費的理由是否成立?為什么?正確答案：不成立。廣東省衛(wèi)計委提交的是內(nèi)部文件，未向社會公布，不能作為其作出被訴行政行為的法律依據(jù)，且未提交材料證明其向規(guī)定機關(guān)進行請示及規(guī)定機關(guān)批準其不予公開情況，《政府信息不予公開告知書》適用法律錯誤。

19.

省政府在受理此行政復(fù)議案件后應(yīng)當如何處理才符合《行政復(fù)議法》和《政府信息公開條例》的規(guī)定?正確答案：省政府應(yīng)當審查廣東省衛(wèi)計委拒絕公開社會撫養(yǎng)費征收及使用情況是否合法，并在法定期限內(nèi)作出復(fù)議決定。社會撫養(yǎng)費征收及使用情況屬主動公開信息，如省政府已授權(quán)衛(wèi)計委確定并公布，省政府應(yīng)責(zé)成廣東省衛(wèi)計委及時公開；如未授權(quán)相關(guān)機構(gòu)確定并公布，省政府應(yīng)主動公布。

20.

對于行政機關(guān)應(yīng)當主動公開的信息未予公開的，應(yīng)當如何監(jiān)督?正確答案：對于行政機關(guān)應(yīng)當主動公開的信息未予公開的，按照《政府信息公開條例》的規(guī)定，公民、法人或者其他組織可以向上級行政機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)或者政府信息公開工作主管部門舉報。收到舉報的機關(guān)應(yīng)當予以調(diào)查處理。

21.

如果張某未向廣東省衛(wèi)計委提出過公開申請，而以衛(wèi)計委未主動公開社會撫養(yǎng)費為由直接向法院提起訴訟，法院應(yīng)當如何處理?正確答案：按照最高人民法院《關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》，法院應(yīng)當告知其先向行政機關(guān)申請獲取相關(guān)政府信息。對行政機關(guān)的答復(fù)或者逾期不予答復(fù)不服的，吳有水可以向法院提起訴訟。[解析]

1．本案中，省政府于4月10日受理，但在法定期限內(nèi)未作出復(fù)議決定，這構(gòu)成復(fù)議不作為，所謂復(fù)議不作為包括不受理復(fù)議申請和逾期不做復(fù)議決定。這時，如果當事人不服，產(chǎn)生了兩項訴訟標的，如果當事人不服原行為，以原機關(guān)為被告要求法院對原行為予以審理，屬于受案范圍；同時，如果當事人不服復(fù)議不作為本身，以復(fù)議機關(guān)為被告要求法院審理復(fù)議機關(guān)不受理復(fù)議申請或者逾期不作復(fù)議決定的行為，也屬于受案范圍。本題即屬于后者。

2．《政府信息公開條例》第9條規(guī)定，行政機關(guān)對符合下列基本要求之一的政府信息應(yīng)當主動公開：(1)涉及公民、法人或者其他組織切身利益的；(2)需要社會公眾廣泛知曉或者參與的；(3)反映本行政機關(guān)機構(gòu)設(shè)置、職能、辦事程序等情況的；(4)其他依照法律、法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定應(yīng)當主動公開的。社會撫養(yǎng)費的使用情況屬于需要社會公眾廣泛知曉或者參與的情形，因此政府應(yīng)當主動公開相關(guān)信息。

3．本案中，吳有水是對省衛(wèi)計委的不公開行為不服，向省政府申請復(fù)議，因此，復(fù)議機關(guān)應(yīng)當就拒絕行為的合法性進行審查，并在法定期限內(nèi)做出復(fù)議決定。根據(jù)上一題的分析，社會撫養(yǎng)費屬于主動公開的范圍，因此，衛(wèi)計委拒絕公開是否合法就集中于其自己是否為政府信息公開的義務(wù)主體。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第9條規(guī)定，被告對依法應(yīng)當公開的政府信息拒絕或者部分拒絕公開的，人民法院應(yīng)當撤銷或者部分撤銷被訴不予公開的決定，并判決被告在一定期限內(nèi)公開。尚需要被告調(diào)查、裁量的，判決其在一定期限內(nèi)答復(fù)。由于本案屬于應(yīng)當主動公開的范圍，因此，顯然不需要被告調(diào)查、裁量。因此應(yīng)當責(zé)令衛(wèi)計委及時公布。相反，如果省政府未授權(quán)有關(guān)機關(guān)確定并公布，則該信息的公開義務(wù)主體為其自己，則應(yīng)當自己公開。

4．對于行政機關(guān)應(yīng)當主動公開的信息未予公開的，根據(jù)《政府信息公開條例》第33條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)不依法履行政府信息公開義務(wù)的，可以向上級行政機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)或者政府信息公開工作主管部門舉報。收到舉報的機關(guān)應(yīng)當予以調(diào)查處理。

5．如果吳有水未向廣東省衛(wèi)計委提出過公開申請，而以衛(wèi)計委未主動公開社會撫養(yǎng)費為由直接向法院提起訴訟，在這種情況下，雖然由于該