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文檔簡介
司法卷四分類模擬題模擬123趙某與谷某原為同一單位的同事,后雙方共同成為單位下屬某天成股份有限公司的股東,并各占50%的股權(quán)比例,并約定其按照各自持有的(江南博哥)股份比例分取紅利。一開始雙方合作尚可,后隨著合作的深入以及企業(yè)的發(fā)展,雙方之間的矛盾逐漸暴露并加深。趙某堅持認為,公司必須解散,故其將谷某列為被告,向法院起訴請求解散公司。其主要的理由是:第一,谷某擔(dān)任法定代表人后,存在侵害公司及股東利益的行為;第二,谷某接手公司后,未給趙某進行分紅,侵害了股東權(quán)益;谷某未將兩筆業(yè)務(wù)款交由公司財務(wù)入賬,侵害了公司及股東的利益;第三,谷某成立的某公司經(jīng)營范圍與天成公司完全相同,谷某將天成公司業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)至該公司,導(dǎo)致天成公司收入縮水;谷某還將家中親戚招至公司上班。
問題:1.
《公司法》對于股份有限公司關(guān)于發(fā)起人的人數(shù)有什么規(guī)定?正確答案:股份有限公司,應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人,其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。
2.
本案趙某與谷某約定其按照各自持有的股份比例分取紅利,是否合法?正確答案:合法。按照股東持有的股份比例分配,但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
3.
本案中趙某可否作為原告向法院提起訴訟?為什么?正確答案:可以。單獨或合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,可以請求法院解散公司。
4.
本案中趙某將谷某列為被告向法院起訴請求解散公司的做法是否正確?為什么?正確答案:不正確。因為在原告股東提起解散公司之訴時,應(yīng)當(dāng)將公司列為被告。
5.
司法解散公司的構(gòu)成要件是什么?對于趙某請求解散公司,法院能否支持?正確答案:構(gòu)成要件為:(1)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難;(2)繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失;(3)通過其他途徑不能解決,即要“用盡公司內(nèi)部救濟”。天成公司經(jīng)營管理權(quán)在兩股東之間的交接尚不滿1年,二股東雖存在矛盾,但未能證明該矛盾對公司或者股東產(chǎn)生了何等現(xiàn)實損害或影響,即不能證明存在上述三種情形,故對于趙某請求解散公司,該院不予支持。
6.
公司解散后必須要適用清算程序嗎?正確答案:公司除因合并或者分立解散無須清算,以及因破產(chǎn)而解散的公司適用破產(chǎn)清算程序外,其他解散的公司,都應(yīng)當(dāng)按《公司法》的規(guī)定進行清算。
7.
解散中的公司,其法人資格是否存在?正確答案:解散中的公司,其法人資格仍然存在,但公司的權(quán)利能力僅限于清算活動必要的范圍內(nèi)。
2012年3月25日,甲公司通過場上交易已持有乙股份有限公司股份的3.78%,并與其關(guān)聯(lián)企業(yè)丙幼兒食品公司和丁電子公司約定,由該兩家公司分別持有乙股份有限公司股份的2.56%和1.47%。之后,甲公司繼續(xù)收購,到3月28日,甲公司才下單收盤,并作出公告,公告其所持乙股份有限公司股份比例超過5%,并要求乙股份有限公司召開董事會。但此時,甲、丙、丁三家共持有乙股份有限公司的股份數(shù)已達到12.51%。乙股份有限公司召開董事會,選舉趙某為董事長。趙某上任后不久,有下列行為:(1)甲公司董事長徐某為購買豪華住宅,要求趙某以乙公司的紅旗轎車一部作質(zhì)押,向不知情的王某借款100萬元。(2)趙某操縱董事會決定投資500萬元研制開發(fā)一套游戲軟件,只有董事王某反對。后由于這套軟件帶有色情色彩,被國家有關(guān)部門取締,造成公司直接損失700萬元。(3)與丁公司簽訂協(xié)議,以低于市場20%的價格向丁出售電腦配件,以幫助丁公司搶占市場份額。此外,趙某對乙公司組織機構(gòu)進行調(diào)整,解散監(jiān)事會,設(shè)兩名獨立董事兼任監(jiān)事,并且董事會不再設(shè)常務(wù)秘書。趙某的一系列行為引起了廣大股東的不滿。他們聯(lián)合起來多次要求召開股東會,但都被董事會拒絕。
問題:8.
按照《證券法》的規(guī)定,在3月25日后,甲公司繼續(xù)收購的行為是否合法?為什么?正確答案:不合法。甲公司應(yīng)該停止買賣該股份并在3日內(nèi)公告。根據(jù)《證券法》的規(guī)定,持有股份達到5%時必須公告,而甲及其關(guān)聯(lián)企業(yè)丙和丁在3月25日時持有的股份已達到7.81%。
9.
假如甲公司持乙公司股份比例超過30%后繼續(xù)收購,并向乙公司發(fā)出收購要約。在要約有效期內(nèi),乙公司被其擔(dān)保公司戊公司訴至人民法院,那么甲公司能否撤回其收購要約?假如甲公司以此為由,對股民張某的股票以要約中規(guī)定價格的70%收購,這種做法是否正確?正確答案:在收購要約有效的期限內(nèi),甲不得撤回其收購要約。甲對股民張某的股份壓價收購也是不正確的,因為收購要約中的各項收購條件,適用于被收購公司的所有股東。
10.
在徐某到期不能償還債務(wù)時,王某能否就乙公司的該紅旗轎車行使質(zhì)押權(quán)?為什么?正確答案:可以。因為王某屬于善意第三人,該質(zhì)押有效。
11.
對乙公司因為投資開發(fā)軟件所造成的損失,董事會是否要負賠償責(zé)任?董事王某能否因其未同意該項計劃而免責(zé)?正確答案:董事會要負賠償責(zé)任。首先,投資計劃應(yīng)由股東會作出決定,董事會沒有決定權(quán);其次,該項計劃因違法而被國家取締,因此董事會因?qū)Υ隧棑p失承擔(dān)賠償責(zé)任。董事王某可以因其不同意該項計劃而免責(zé)。
12.
乙公司與丁公司簽訂的協(xié)議是否有效?對于乙公司受到的損害,按照法律途徑應(yīng)當(dāng)如何救濟?正確答案:有效。乙公司可以要求趙某承擔(dān)賠償責(zé)任,同時乙公司的股東可以書面請求公司監(jiān)事會向人民法院提起訴訟;若監(jiān)事會收到股東書面請求后拒絕提起訴訟,或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟;或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,乙公司股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟,請求丁公司和趙某向乙公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
13.
董事會拒絕召開股東大會的做法正確嗎?股東可采取何種措施來保護自己的合法權(quán)益?正確答案:不正確。持有公司股份10%以上的股東請求時,董事會應(yīng)當(dāng)召集臨時股東大會。董事會不履行職責(zé)的,監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集,監(jiān)事會不召集的,連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。
14.
趙某對乙公司組織機構(gòu)的調(diào)整是否符合《公司法》的要求?為什么?正確答案:不符合。第一,公司董事不得兼任監(jiān)事;第二,上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)董事會秘書。
復(fù)興股份有限公司于2012年1月1日發(fā)起成立,注冊資本1000萬元。公司發(fā)起人趙某、錢某、孫某、周某和吳某分別占有公司1%、3%、5%、15%和35%的股份。2013年3月2日,公司召開了董事會會議,會議由董事長謝某召集,董事兼總經(jīng)理邊某主持。會議通過以下決議:(1)為股東錢某向銀行的100萬元借款提供擔(dān)保;(2)因為董事郝某要購買住房,公司向其借款50萬元,根據(jù)銀行貸款利率收取利息;(3)用公司的60萬元資本公積金彌補公司的虧損;(4)簽發(fā)一張金額為20萬元的商業(yè)匯票清償華夏公司的貨款,付款人為交通銀行。在表決過程中,董事楚某投了棄權(quán)票,董事夏某因病未出席,委托董事長謝某投了反對票。2013年4月2日,公司監(jiān)事會因懷疑公司資金有被挪用行為遂聘請會計師事務(wù)所進行調(diào)查,發(fā)現(xiàn)股東吳某侵占公司財產(chǎn)100萬元一直未歸還。2013年5月3日,復(fù)興公司被工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。2013年6月4日,孫某提起清算之訴,法院判決錢某、孫某和周某共同對復(fù)興公司進行清算。2013年6月5日,股東趙某向法院起訴要求吳某向公司承擔(dān)賠償責(zé)任。錢某、孫某和周某在清算過程中發(fā)現(xiàn)復(fù)興公司資產(chǎn)不足以清償債務(wù),遂向法院申請破產(chǎn)清算。此時,股東錢某的出資根據(jù)協(xié)議尚有10萬元未繳付。
問題:15.
復(fù)興公司2013年3月2日的董事會會議有何違法之處?股東對此可采取什么救濟措施?正確答案:董事會會議的違法之處有:
(1)董事會應(yīng)由董事長謝某召集和主持,不能由邊某主持。
(2)董事會無權(quán)決議為股東債務(wù)擔(dān)保,此為法定的股東會職權(quán)。
(3)董事會不能決議向董事提供公司借款,公司法禁止公司借款給董事。
(4)公司法禁止用資本公積金彌補虧損。
對上述違法決議,股東可以向法院提起無效之訴。
16.
上述董事會決議應(yīng)由誰簽名?董事楚某和夏某是否要對該決議承擔(dān)責(zé)任?正確答案:出席會的董事應(yīng)該簽名。楚某需要承擔(dān)責(zé)任,夏某不需要承擔(dān)責(zé)任。
17.
監(jiān)事會聘請會計師事務(wù)所調(diào)查的費用應(yīng)由誰承擔(dān)?正確答案:應(yīng)該由公司承擔(dān)。
18.
股東趙某向法院提起的訴訟是否合法?為什么?正確答案:不合法。因為股東提起代表訴訟的前提是用盡公司內(nèi)部救濟,應(yīng)首先由公司起訴,公司不起訴才能允許股東起訴。
19.
如果法院受理復(fù)興公司破產(chǎn),股東錢某未繳付的10萬元出資應(yīng)如何處理?正確答案:該出資應(yīng)視為到期,立即向公司繳付。
20.
如果在法院受理復(fù)興公司破產(chǎn)前交通銀行已經(jīng)對匯票付款,交通銀行在復(fù)興公司破產(chǎn)后可以采取何種措施維護自己的權(quán)利?正確答案:交通銀行可以向管理人申報破產(chǎn)債權(quán)。
甲建筑有限責(zé)任公司(以下簡稱甲公司)是某市建筑行業(yè)的一家龍頭公司,以工程質(zhì)量高、造價低著稱,是該市數(shù)個大型房地產(chǎn)項目的總建筑商,A任該公司董事長及法定代表人。2012年以來,房地產(chǎn)市場發(fā)展迅速,甲公司業(yè)務(wù)規(guī)模持續(xù)擴大,原材料水泥供不應(yīng)求,遂決定自行投資設(shè)立水泥生產(chǎn)廠。2012年6月,甲公司與該市的乙木材有限責(zé)任公司(以下簡稱乙公司)、丙機械有限責(zé)任公司(以下簡稱丙公司)共同出資組建了丁水泥有限責(zé)任公司(以下簡稱丁公司),其中甲公司占64%的股份,丙公司占31%的股份,乙公司占5%的股份。在董事長的選任過程中,有3名應(yīng)聘者在股東會的考慮之中:B,某大學(xué)MBA畢業(yè)生,在校成績優(yōu)秀,在求學(xué)的同時還勤工儉學(xué),提前償還助學(xué)貸款,剩余10萬元貸款也將在2012年年底到期前償還完畢;C,曾擔(dān)任某國有水泥生產(chǎn)廠長,上任不滿1個月,該廠就倒閉了;D,原漢堂食品公司總經(jīng)理,經(jīng)濟管理經(jīng)驗豐富,但2006年曾因生產(chǎn)不符合衛(wèi)生標準的食品造成嚴重食物中毒事故而被判處有期徒刑3年,現(xiàn)已刑滿釋放。股東會認為只有D符合法律規(guī)定的任職資格和公司要求,遂決定由D擔(dān)任丁公司董事長,其余5名董事,股東會決定實行累積投票制方式選任。丁公司成立后,順利投入運營,僅2012年下半年就生產(chǎn)水泥數(shù)十萬噸并全部售出且盈利。2013年水泥產(chǎn)出量和銷售量持續(xù)增加,但是利潤非升反降,到年底出現(xiàn)了虧損,經(jīng)查發(fā)現(xiàn):在股東會決議的支持下,丁公司的大部分水泥都以低于成本的價格出售給了甲公司。2013年中旬,D在接受了A代表甲公司的房產(chǎn)饋贈后,直接聽從A的指示,在大量前期貨款還未支付的情況下,繼續(xù)將水泥源源不斷地運往甲公司。乙公司得知后異常氣憤,立即以自己的名義直接向法院提起訴訟,要求甲公司和D賠償給丁公司造成的損失;丙公司緊急查閱丁公司賬簿后發(fā)現(xiàn)公司已經(jīng)資不抵債,自己的前期投資無法收回,遂也向人民法院起訴,要求甲公司和D賠償自己的損失;同時有債權(quán)人E向丁公司索債未果而向法院提起訴訟,要求甲公司、丙公司和乙公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
問題:21.
該案中上述各個公司和人員的哪些行為與《公司法》的規(guī)定不符?簡單說明理由。正確答案:(1)丁公司董事長的選任決定不符合《公司法》的要求。D因破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序而被判刑且刑罰執(zhí)行完畢未逾5年,所以不得擔(dān)任公司的董事。B、C都符合《公司法》規(guī)定的董事任職資格,沒有不得擔(dān)任公司董事長的情形。
(2)丁公司的其余5名董事不應(yīng)當(dāng)采用累積投票制的方式選任。累積投票制是股份有限公司選任公司董事或監(jiān)事的方式之一,不適用于有限責(zé)任公司。
(3)甲公司利用控股股東的地位與丁公司進行關(guān)聯(lián)交易,損害了丁公司和其他股東的利益,違反《公司法》不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的規(guī)定。
(4)D利用職權(quán)收受賄賂,受甲公司董事長A的指使,向其持續(xù)輸送水泥,損害了本公司和其他股東的利益,違反了《公司法》中董事對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的規(guī)定。
(5)乙公司直接對人民法院提起對D的訴訟不符合《公司法》的規(guī)定。乙公司應(yīng)當(dāng)首先書面請求丁公司監(jiān)事會向人民法院提起訴訟,當(dāng)監(jiān)事會拒絕或者30日內(nèi)未起訴時,才可以為公司利益以自己的名義向人民法院提起訴訟。
22.
假設(shè)三起訴訟的提起均符合法定條件,法院應(yīng)當(dāng)如何審理和判決?簡單說明理由。正確答案:(1)乙公司提起的訴訟:甲公司利用對丁公司的控股地位從事關(guān)聯(lián)交易,損害了丁公司的利益,屬于《公司法》第151條規(guī)定的股東提起派生訴訟的情形,人民法院應(yīng)當(dāng)判決其對丁公司造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。D違反了作為董事長的忠實義務(wù),收受賄賂,其非法所得應(yīng)歸丁公司所有,并對其造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
(2)丙公司提起的訴訟:甲公司濫用股東權(quán)利給丙公司造成了損害,屬于《公司法》第20條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)賠償?shù)那樾?;D收受饋贈協(xié)助甲公司損害丁公司利益,屬于《公司法》第152條規(guī)定的情形,甲公司和D都應(yīng)當(dāng)對其各自給丙公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
(3)債權(quán)人E提起的訴訟:甲公司濫用丁公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴重損害債權(quán)人利益,人民法院應(yīng)當(dāng)判決其對丁公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。乙公司和丙公司履行了股東義務(wù),沒有濫用行為不對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
甲股份有限公司(以下簡稱甲公司)有A、B、C三家分公司。王鵬是該公司的總經(jīng)理。2011年,甲公司為了拓展市場,擬與一家德國公司簽訂合作合同。一美國公司知悉后,主動與甲公司聯(lián)系,提出比德國公司更優(yōu)厚的條件,以排擠德國公司。因而甲公司一面派人與美國公司進行磋商,一面終止了與德國公司的談判。美國公司目的達到后,借故終止了與甲公司的談判。但在談判過程中,王鵬作為甲公司的代表,接受了美國公司的好處,將公司的一項核心技術(shù)透露給了美國公司,并認為其既然是合作伙伴,知曉了也無關(guān)緊要。該美國公司在停止談判后,將該核心技術(shù)賣給了甲公司的競爭對手——乙公司,造成甲公司近1000萬元的損失。由于經(jīng)營困難,甲公司決定撤銷A分公司,將其資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至總公司,以渡過財政難關(guān)。A分公司的債權(quán)人丁公司得知消息后,要求甲公司償還其債權(quán)600萬元,而A分公司資產(chǎn)只有500萬元。甲公司稱A分公司一向是獨立經(jīng)營,因而對其不能清償?shù)?00萬元債務(wù),總公司不承擔(dān)責(zé)任。2012年,甲公司因欠辛有限責(zé)任公司(以下簡稱辛公司)的貨款500萬元到期,而無力償還,便提出將這500萬元轉(zhuǎn)化為公司的股份600萬股,每股票面金額1元。經(jīng)過仔細考慮,辛公司同意了此項提議。2013年9月,甲公司因資不抵債被申請宣告破產(chǎn)。經(jīng)查,甲公司共有資產(chǎn)5000萬元,債務(wù)7000萬元,并且其是庚有限責(zé)任公司(以下簡稱庚公司)的子公司。庚公司實力雄厚,因而有的債權(quán)人提出將庚公司追加進來,承擔(dān)連帶責(zé)任。
問題:23.
假如甲公司擬與德國公司合作的項目可為其帶來600萬元的利潤,現(xiàn)由于美國公司的介入,使甲公司喪失了此合作機會,那么就該損失甲公司能否要求美國公司予以賠償?為什么?正確答案:甲公司對于其損失可以要求美國公司賠償。因為美國公司與其進行磋商,并無訂立合同的誠意,只是為了排擠競爭對手。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,美國公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任,賠償甲公司因此受到的損失。
24.
該美國公司將甲公司的核心技術(shù)賣給其競爭對手——乙公司的行為,是否因合同未訂立而不承擔(dān)任何責(zé)任?假如乙公司明知該事實而購買該核心技術(shù),如何制止其侵權(quán)行為?對甲公司的損失,是否要承擔(dān)連帶責(zé)任?正確答案:美國公司以賄賂的方式取得甲公司的核心技術(shù),并賣給其競爭對手,侵犯了甲公司的商業(yè)秘密,不因合同不成立而免責(zé),仍要承擔(dān)賠償責(zé)任。乙公司明知美國公司的行為侵犯了甲公司的商業(yè)秘密,仍然取得、使用該技術(shù),根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定,視為侵犯商業(yè)秘密的行為,監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其停止違法行為,并可以根據(jù)情節(jié)處以罰款。美國公司和乙公司共同侵犯了甲公司的商業(yè)秘密,因而對甲公司遭受的損失,要承擔(dān)連帶責(zé)任。
25.
經(jīng)理王鵬接受美國公司的賄賂如何處理?對公司因而造成的損失,應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任?若他以其是履行公司職務(wù)為由抗辯,能否免責(zé)?為什么?正確答案:王鵬接受的賄賂應(yīng)當(dāng)收歸公司所有,并對公司遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,董事、經(jīng)理泄露公司秘密,必須是根據(jù)法律規(guī)定或者經(jīng)股東會的同意。因此,王鵬以其履行公司職務(wù)為抗辯理由不能成立。
26.
假如該核心技術(shù)是甲公司的退休工程師李力退休后在家鉆研所得,其子李明因李力生病住院,急需大量醫(yī)療費,便自行決定將該技術(shù)轉(zhuǎn)讓給了甲公司。糾紛發(fā)生時,李力剛剛?cè)ナ?,他一直不知該技術(shù)已被轉(zhuǎn)讓。李明是其唯一的繼承人。請問,甲公司是該項核心技術(shù)的正當(dāng)權(quán)利人嗎?為什么?正確答案:甲公司在糾紛發(fā)生時是正當(dāng)權(quán)利人。雖然訂立合同時,李明無權(quán)處分,但是李力死后,其作為唯一的繼承人,取得該項技術(shù)的權(quán)利。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效。所以甲公司依據(jù)合同取得了該項技術(shù)的權(quán)利。
27
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