司法制度概論

《司法制度概論》（第二版）2015年11月考試考前練習(xí)題一、簡答題1.簡述司法權(quán)的性質(zhì)。2.簡述現(xiàn)代司法體制的特征。3.在現(xiàn)代法治國家中，立法機關(guān)與法院之間的關(guān)系一般應(yīng)遵循什么原則？4.簡述現(xiàn)代世界各國法律職業(yè)的共同特征。5.我國法律職業(yè)的構(gòu)成包括哪些人？6.簡述世界各國的法院分類。7.簡述我國檢察工作的基本原則。8.律師執(zhí)業(yè)的基本原則有哪些？9.簡述我國刑事訴訟的基本原則。10.簡述法律援助的功能。11.仲裁的特征主要有哪些？12.簡述調(diào)解的基本原則。附：參考答案1.簡述司法權(quán)的性質(zhì)。解答:相對于立法權(quán)和行政權(quán)，司法權(quán)的性質(zhì)是：第一，司法權(quán)是一種執(zhí)行權(quán)。第二，司法權(quán)是一種裁判權(quán)。第三，司法權(quán)是一種救濟權(quán)。此外，司法權(quán)實際上也是一種監(jiān)督權(quán)。2.簡述現(xiàn)代司法體制的特征。解答:第一，現(xiàn)代司法體制建立在現(xiàn)代立憲民主政治體制上，由司法機關(guān)獨立行使司法權(quán)。第二，司法體制內(nèi)部實現(xiàn)以法院為核心的權(quán)限與職能的分工。第三，法律家的職業(yè)化。第四，建立司法監(jiān)督與司法民主的制約機制。3.在現(xiàn)代法治國家中，立法機關(guān)與法院之間的關(guān)系一般應(yīng)遵循什么原則？解答:現(xiàn)代法治國家立法機關(guān)與法院之間的關(guān)系一般遵循以下基本原則：1．司法活動必須依法進行。2．立法機關(guān)產(chǎn)生或撤銷司法機關(guān)，任免司法官。3．司法機關(guān)依法獨立行使司法權(quán)。4．立法機關(guān)對司法行政事務(wù)進行管理和控制。5．法院通過違憲審查權(quán)對立法權(quán)進行監(jiān)督和制約。6．相互尊重與禮讓。4.簡述現(xiàn)代世界各國法律職業(yè)的共同特征。解答:1．法律職業(yè)相對獨立，形成了一個法律職業(yè)共同體。2．法律職業(yè)集團內(nèi)部形成分工與協(xié)作的關(guān)系。3．法律教育與培訓(xùn)的專業(yè)化。由于法律專業(yè)化的需要，很早就出現(xiàn)了專門化教育培訓(xùn)的需要，并逐步發(fā)展為現(xiàn)代法律教育與職業(yè)培訓(xùn)制度。5.我國法律職業(yè)的構(gòu)成包括哪些人？解答:我國法律職業(yè)的構(gòu)成主要包括：1．法官，即各級人民法院的審判人員。2．檢察官，即依法行使國家檢察權(quán)的檢察人員。3．律師，即依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。4．其他法律工作者：仲裁員、公證人員、法律工作者、調(diào)解員、企業(yè)單位法律顧問等。5．法學(xué)家，包括法律院校的法學(xué)教師、法學(xué)研究機構(gòu)的研究人員，以及立法機關(guān)、各政府機構(gòu)、人民團體的法律與政策研究人員等。6.簡述世界各國的法院分類。解答:根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，世界各國的法院大致可以分為以下幾類：（1）根據(jù)法院的性質(zhì)和屬性，可以將法院組織分為普通法院、行政法院、特別法院、憲法法院。（2）根據(jù)國家體制和行政結(jié)構(gòu)，可以將法院組織分為中央法院與地方法院。（3）根據(jù)審級，可以將法院組織分為第一審法院、第二審法院（上訴法院）、終審法院。7.簡述我國檢察工作的基本原則。解答:除必須遵守人民司法制度共同的基本原則外，檢察工作還必須特別遵守以下具體原則：1．檢察權(quán)統(tǒng)一獨立行使原則。2．司法機關(guān)分工制約的原則。3．保障公民控告和平等權(quán)原則。4．嚴(yán)格程序原則。8.律師執(zhí)業(yè)的基本原則有哪些？解答:律師執(zhí)業(yè)原則主要包括：（1）遵守憲法和法律、恪守職業(yè)道德和職業(yè)紀(jì)律的原則。（2）維護當(dāng)事人合法權(quán)益的原則。（3）接受國家、社會和當(dāng)事人監(jiān)督的原則。（4）律師依法執(zhí)業(yè)受法律保護的原則。9.簡述我國刑事訴訟的基本原則。解答:1．職權(quán)原則。就是追究犯罪、懲罰犯罪的權(quán)力由國家專門機關(guān)專屬行使的原則。2．公檢法三機關(guān)分工負(fù)責(zé)、相互配合、相互制約原則。3．專門機關(guān)與群眾相結(jié)合原則。4．依法不追究刑事責(zé)任的不追究原則。5．刑事司法協(xié)助原則。6．無罪推定原則，即未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪的原則。10.簡述法律援助的功能。解答:當(dāng)代法律援助制度的功能主要是：（1）保障公民權(quán)利，實現(xiàn)司法的平等。（2）保證當(dāng)事人雙方在訴訟中的實力對比平衡，實現(xiàn)程序的公正。（3）有利于實現(xiàn)司法公正，并提高司法效率。11.仲裁的特征主要有哪些？解答:有以下共同特征：（1）仲裁必須以當(dāng)事人之間（事先）達(dá)成的協(xié)議，即仲裁契約為前提。（2）仲裁裁決具有終局約束性。與調(diào)解完全不同。（3）仲裁在適用實體規(guī)范和程序兩方面具有相當(dāng)大的靈活性。12.簡述調(diào)解的基本原則。解答:世界各國的有關(guān)法律、法規(guī)中對調(diào)解原則的規(guī)定表述各有不同，其中共同遵循的一些原則包括以下幾點：1．自愿原則。2．尊重當(dāng)事人的實體權(quán)利和訴訟權(quán)利原則。3．合法和不違反公序良俗原則。4．誠實信用和公平原則。二、論述題1.試論述我國法官身份保障制度存在的主要問題。2.試論述當(dāng)代律師制度的發(fā)展趨勢。3.試述違憲審查制度的價值理念及理論基礎(chǔ)。附：參考答案（請根據(jù)答題要點適當(dāng)展開）1.試論述我國法官身份保障制度存在的主要問題。解答:目前，我國法官身份保障制度已經(jīng)初步確立，但實際上遠(yuǎn)未真正落實。實踐中存在的主要問題是：1．由于尚未實行法官員額制度，現(xiàn)有法官人數(shù)過多，國家尚無條件使其享有應(yīng)有的高薪，法官的物質(zhì)待遇較低。經(jīng)常會有一些法官因羨慕律師的高收入，進而辭職，轉(zhuǎn)行做律師，從而影響法官隊伍的穩(wěn)定。2．由于現(xiàn)階段我國法官思想道德素質(zhì)、業(yè)務(wù)素質(zhì)等尚不適應(yīng)現(xiàn)代司法的要求，司法腐敗、司法不公等現(xiàn)象依然存在，而法官彈劾制度尚未建立，為了提高司法的公正程度，確保司法作用的正常發(fā)揮，不得不通過各種外在的監(jiān)督措施對法官進行約束。這使得法官身份保障制度的確立遇到了相當(dāng)大的障礙、甚至難以得到社會的認(rèn)同。3．由于法院內(nèi)部主要以行政化管理為主，法官懲戒主要依靠法院的行政性紀(jì)律懲戒制度，既缺少公開化的程序，又缺少嚴(yán)肅慎重的程序保障和職務(wù)豁免規(guī)則，人民代表大會實際上很少能對法官的任免起到真正的保障作用。在實際辦案工作中，主審法官會將一些案件請示庭長，庭長會將一些疑難或者重大的案件提請審判委員會決定判決結(jié)果，甚至存在下級法院向上級法院請示對一個具體案件應(yīng)該如何判決的情況，法院內(nèi)部行政化管理傾向明顯。此外，一些法院還實行了法官競爭上崗和末位淘汰、錯案責(zé)任追究（包括根據(jù)上訴改判結(jié)果追究辦案法官的責(zé)任）等制度，這些無形中對已經(jīng)初步確立的法官身份保障制度造成了一定的不利影響。盡管存在著種種實際困難，但從根本上，一個現(xiàn)代的司法體制必須從制度上加以保障，其中最重要的就是實現(xiàn)司法獨立。法官身份保障制度作為司法獨立的制度保障和基石，最終是應(yīng)該實現(xiàn)的。目前，國家和法院已經(jīng)把提高法官素質(zhì)，實現(xiàn)職業(yè)化作為司法改革的主要目標(biāo)，隨著這一目標(biāo)的實現(xiàn)，法官的身份保障制度最終將能夠真正建立。2.試論述當(dāng)代律師制度的發(fā)展趨勢。解答:當(dāng)代律師制度仍在繼續(xù)發(fā)展，其共同的趨勢是：1．律師人數(shù)迅速增長，社會地位不斷提高。當(dāng)代世界的法律需求仍在增長，律師人數(shù)也隨之繼續(xù)增長。例如，美國1970年有律師35萬人，1983年為60萬人，1992年已達(dá)到75萬人。原來對律師人數(shù)發(fā)展持穩(wěn)健保守態(tài)度的日本，其司法改革規(guī)劃也計劃逐步擴大律師人數(shù)，計劃將每年司法考試合格的人數(shù)從2001年的1000人發(fā)展到2004年的1500人，至2010年則達(dá)到3000人，其中多數(shù)為律師。與此同時，律師的社會地位也在不斷提高，律師開始形成獨立的政治勢力和利益集團，并在社會的各個領(lǐng)域發(fā)揮著越來越重要的作用。2．律師業(yè)務(wù)范圍不斷擴大。從原來的訴訟為主發(fā)展到時各個領(lǐng)域，從糾紛解決到一般日常法律事務(wù)；服務(wù)對象從國際組織、政府直到個人。3．律師的分工日趨專業(yè)化。由于現(xiàn)代法律事務(wù)日趨專業(yè)化和復(fù)雜化，律師為了適應(yīng)社會需要，也產(chǎn)生了分工專業(yè)化趨勢。專業(yè)律師和專業(yè)律師事務(wù)所已經(jīng)成為普遍現(xiàn)象，在此基礎(chǔ)上又發(fā)展了律師之間合作的新形式，如大型律師事務(wù)所或律師公司的出現(xiàn)。4．執(zhí)業(yè)形式多樣化，大型法律事務(wù)所和律師公司產(chǎn)生。在經(jīng)濟全球化的背景下，大型律師事務(wù)所及公司化律師事務(wù)所在國際貿(mào)易和投資等事務(wù)中具有特別明顯的競爭優(yōu)勢，其出現(xiàn)和快速發(fā)展標(biāo)志著律師業(yè)務(wù)國際化時代的到來，由此也導(dǎo)致律師執(zhí)業(yè)責(zé)任的承擔(dān)從無限責(zé)任向有限責(zé)任方向的轉(zhuǎn)變。5．律師行業(yè)自治和自律程度不斷提高。律師行業(yè)自治歷史悠久，隨著其社會地位的不斷提高，通過自治維護行業(yè)的社會威望和聲譽，提高行業(yè)的素質(zhì)和競爭力就成為各國律師界的共同目標(biāo)。律師自治能力的提高既保護了自身的權(quán)利，維護了行業(yè)的整體利益，也使得國家和社會減少了對其進行行政管理和控制的必要。與此同時，世界各國關(guān)于律師的立法也日益完善，使律師行業(yè)自治在法律的框架下更加規(guī)范。律師開始承擔(dān)越來越多的社會責(zé)任，特別是法律援助和公益訴訟，力圖改變其整體形象，成為社會正義和社會良心的代言人。3.試述違憲審查制度的價值理念及理論基礎(chǔ)。解答:違憲審查制度作為一項重要的憲法制度，在現(xiàn)代政治生活中發(fā)揮著不可替代的作用。違憲審查制度的價值理念及理論基礎(chǔ)主要來自以下幾種思潮：1．自然法思想。這一理論認(rèn)為，自然法作為一種"理念的法"和"永恒的法"，指導(dǎo)著人們的行為。任何"實在法"或"人定法"都是低層次的法，應(yīng)該依自然法而定，受自然法的指引和評價。憲法作為人民意志的集中體現(xiàn)，直接來源于自然的理性即自然法，憲法一方面受自然法的制約，同時又制約著其他低層次的法，相對于其他人定法處于無上優(yōu)越的地位。當(dāng)其他法律或規(guī)則違憲時，就是間接與自然法相抵觸，應(yīng)該進行糾正。2．社會契約論和人民主權(quán)說。依照社會契約和人民主權(quán)說，主權(quán)在民，國家作為人民公意的代表，應(yīng)在人民訂立的契約范圍內(nèi)（實質(zhì)是憲法范圍內(nèi)）活動。隨著國家權(quán)力的擴大，為了捍衛(wèi)人民的利益，就有必要對國家機關(guān)的行為進行監(jiān)督審查，建立和完善違憲審查制度。3．新的分權(quán)和制衡論。根據(jù)傳統(tǒng)的分權(quán)原理，立法、司法和行三種國家權(quán)力應(yīng)分別由三個不同機關(guān)掌握。由于現(xiàn)代議會民主以多數(shù)決定為主要方式制定的立法，以及授權(quán)行政機關(guān)制定的行政法規(guī)，往往難免出現(xiàn)惡法與劣法，為了糾正民主的弊端，就必須對立法的缺陷進行救濟和糾正。為了實現(xiàn)社會的正義，美國的政治家認(rèn)為法院權(quán)限太弱，要求"法院必須有權(quán)宣布違反憲法明文規(guī)定的立法為無效"。違憲審查制度的確立表明司法權(quán)的擴大和司法能動主義（積極主義）的出現(xiàn)，實際上已經(jīng)打破了傳統(tǒng)的三種權(quán)力分立的格局，形成了新的權(quán)力制約和