會計(jì)職稱中級經(jīng)濟(jì)法核心考點(diǎn)-第五章 合同法律制度

第五章合同法律制度

最近3年題型題量分析表

2016年2017年2018年

批次1批次1批次2批次1批次2

單選2分5分5分5分2分

多選4分4分6分4分2分

判斷1分2分1分1分2分

簡答一6分6分6分一

綜合8分一一一12分

合計(jì)15分17分18分16分18分

2019年本章主要變化

2019年本章教材沒有實(shí)質(zhì)性變化。

第五章主要考點(diǎn)匯總

考點(diǎn)一：合同訂立的方式

考點(diǎn)二：雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

考點(diǎn)三：保全措施

考點(diǎn)四：保證

考點(diǎn)五：抵押

考點(diǎn)六：質(zhì)押

考點(diǎn)七：留置

考點(diǎn)八：合同的解除

考點(diǎn)九：買賣合同

考點(diǎn)十：贈與合同

考點(diǎn)十一：租賃合同

考點(diǎn)一：合@訂立的方式（★★★）

（一）要約

（1）內(nèi)容具體確定

要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條件，包括主要條款，如標(biāo)

目的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式等

￡（2）須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束

3【要約VS要約邀請】

J要（1）寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書等，性質(zhì)為要

件

約邀請

|（2）商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，視為要約___________________

【真題?單選題】甲公司以招標(biāo)方式采購一套設(shè)備，向包括乙公司在內(nèi)的十余家廠商發(fā)出招標(biāo)書，招標(biāo)書中

包含設(shè)備性能、規(guī)格、品質(zhì)、交貨日期等內(nèi)容。乙公司向甲公司發(fā)出了投標(biāo)書。甲公司在接到乙公司及其他公

司的投標(biāo)書后，通過決標(biāo)，最后決定乙公司中標(biāo)，并向乙公司發(fā)出了中標(biāo)通知書。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，

下列各項(xiàng)中，屬于發(fā)出要約行為的是（）。（2013年）

A.甲公司發(fā)出招標(biāo)書

B.乙公司向甲公司發(fā)出投標(biāo)書

C.甲公司對所有標(biāo)書進(jìn)行決標(biāo)

D.甲公司向乙公司發(fā)出中標(biāo)通知書

【答案】B

【解析】（1）招標(biāo)公告屬于要約邀請；（2）投標(biāo)人投標(biāo)屬于要約；（3）招標(biāo)人定標(biāo)屬于承諾；

（4）中標(biāo)人在接到中標(biāo)通知后，在指定的期間、地點(diǎn)與招標(biāo)人簽訂書面合同，買賣合同正式成立。

（一）要約

內(nèi)容

要約到達(dá)受要約人時(shí)生效

【注意11要約到達(dá)受要約人，并不是指要約一定實(shí)際送達(dá)受要約人或

2.者其代理人手中，要約只要是送達(dá)受要約人通常的地址、住所或者其他

生能夠控制的現(xiàn)實(shí)或虛擬空間（如信箱或郵箱等），即為送達(dá)

效【注意2】采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同：

時(shí)（1）收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系

間統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間

（2）未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)

間，視為到達(dá)時(shí)間

【真題?單選題】3月1日，甲公司經(jīng)理趙某在產(chǎn)品洽談會上遇見錢某，錢某告知趙某其所在公司欲出售一

批鋼材，趙某要求錢某給甲公司發(fā)一份要約。3月2日，錢某用快遞給甲公司發(fā)出要約，收件人為趙某。3月3

日，快遞送達(dá)甲公司傳達(dá)室。3月5日，趙某出差歸來，傳達(dá)室將快遞交給趙某。3月6日，趙某拆閱快遞。該

要約生效的時(shí)間是（）。（2018年）

A.3月6日

B.3月2日

C.3月5日

D.3月3日

【答案】D

【解析】要約到達(dá)受要約人，并不是指要約一定實(shí)際送達(dá)受要約人或者其代理人手中，要約只要是送達(dá)受要

約人通常的地址、住所或者其他能夠控制的現(xiàn)實(shí)或虛擬空間（如信箱或郵箱等），即為送達(dá)。

（一）要約

內(nèi)容

（1）撤回

3.撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受

撤回要約人

撤銷（2）撤銷

撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，但

下列情形下的要約不得撤銷：

①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷的；（2009

年簡答題）

②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)

備工作

【真題?單選題】甲公司因生產(chǎn)需要，準(zhǔn)備購入一套大型生產(chǎn)設(shè)備。4月1日，甲公司向乙設(shè)備廠發(fā)出了一

份詳細(xì)的書面要約，并在要約中注明：請貴公司于4月20日前答復(fù)，否則該要約將失效。該要約到達(dá)乙設(shè)備廠

后，甲公司擬撤銷該要約。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該要約能否撤銷的表述中，正確的是（）o

（2016年）

A.該要約可以撤銷，只要乙設(shè)備廠尚未發(fā)出承諾

B.該要約可以撤銷，只要乙設(shè)備廠的承諾尚未到達(dá)甲公司

C.該要約可以撤銷，只要乙設(shè)備廠尚未為履行合同做準(zhǔn)備工作

D.該要約不得撤銷，因?yàn)橐s人在要約中確定了承諾期限

【答案】D

【解析】“請貴公司于4月20日前答復(fù)”一一4月20日即為承諾期限；要約中有承諾期限的，該要約不得

撤銷。

（一）要約

內(nèi)容

（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人

（2）要約人依法撤銷（而非撤回）要約

4.（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾

失（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更（視為新要約）

效【注意】有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行

地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更，是對要約內(nèi)容的

實(shí)質(zhì)性變更（2009年簡答題）

【真題?單選題】2012年10月8日，甲廠向乙廠發(fā)函稱其可提供X型號設(shè)備，請乙廠報(bào)價(jià)。10月10日乙

廠復(fù)函表示愿以5萬元購買一臺，甲廠10月12日復(fù)函稱每臺價(jià)格6萬元，10月30日前回復(fù)有效。乙廠于10

月19日復(fù)函稱愿以5.5萬元購買一臺，甲廠收到后未作回復(fù)。后乙廠反悔，于10月26日發(fā)函稱同意甲廠當(dāng)初

6萬元的報(bào)價(jià)。下列關(guān)于雙方往來函件法律性質(zhì)的表述中，不符合合同法律制度規(guī)定的是（）。（2014

年）

A.甲廠10月8日的發(fā)函為要約邀請

B.乙廠10月10日的復(fù)函為要約

C.甲廠10月12日的復(fù)函為新要約

D.乙廠10月26日的發(fā)函為承諾

【答案】D

【解析】（1）甲廠10月8日的發(fā)函中無價(jià)格，內(nèi)容不具體、不確定，屬于要約邀請；（2）乙廠10月10

日的復(fù)函，明確了價(jià)格使得內(nèi)容具體、確定，并且表達(dá)只要甲廠同意5萬元/臺的價(jià)格，合同即告成立的意思表

示，屬于要約；（3）甲廠10月12日的復(fù)函對乙廠10月10日的要約價(jià)格進(jìn)行修改，屬于對要約進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性

變更，構(gòu)成新要約；（4）乙廠10月19日的復(fù)函，亦是對甲廠10月12日的要約價(jià)格進(jìn)行修改，構(gòu)成新要約，

同時(shí)也使得甲廠10月12日的要約失效；（5）由于甲廠10月12日的要約已經(jīng)失效，乙廠10月26日的發(fā)函也

就不能構(gòu)成承諾，而應(yīng)視為新要約。

（二）承諾

內(nèi)容

（1）承諾應(yīng)當(dāng)由受要約人向要約人作出

（2）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致（否則，很可能構(gòu)成新要約）

1.

（3）承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人

具備

【注意1】要約以信件或者電報(bào)作出的：

要件

（1）承諾期限自信件載明的日期或電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算

（2）信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算

【注意2］要約以電話、傳真等快速通信方式作出的，承諾期限自要約

到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算

承諾通常應(yīng)以通知的方式作出，通知的方式可以是口頭的，也可以是書

2.面的

方式【注意】根據(jù)交易習(xí)慣或者當(dāng)事人之間的約定，承諾也可以不以通知的

方式，而以通過實(shí)施一定的行為或以其他方式作出

承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者

3.

要約的要求自作出承諾的行為時(shí)生效

生效

【注意】通知方式下，要約、承諾均為“到達(dá)”生效

撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)

4.

到達(dá)要約人，即在承諾生效之前到達(dá)要約人

撤回

【注意】承諾生效，合同即成立，因此承諾不能撤銷

承諾的遲延承諾的遲到

受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照

1.

受要約人超過承諾期限發(fā)出通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其

發(fā)出

承諾他原因致使承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾

時(shí)間

期限

除要約人及時(shí)通知受要約人除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過

2.

該承諾有效的以外，遲延承諾期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為

效力

應(yīng)視為新要約有效承諾

考點(diǎn)二：雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)（★★★）

內(nèi)容

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行；一方在對

1.

方履行之前有權(quán)拒絕其對自己提出的履行要求；一方在對方履行

同時(shí)履行抗

債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。（“一手交錢，

辯權(quán)

一手交貨”）

2.當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履

后履行行一方有權(quán)拒絕其履行要求；先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，

抗辯權(quán)后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求

（1）適用情形

應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一

3.

的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：

不安抗辯權(quán)

①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；③

喪失商業(yè)信譽(yù)；④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形

（2）行使程序

①先履行合同的當(dāng)事人在中止履行合同后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。

②如果對方當(dāng)事人恢復(fù)了履行能力或提供了適當(dāng)擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)

履行；如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)

保的，中止履行的一方可以解除合同

同時(shí)履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)

1.

同一雙務(wù)合同

合同類型

2.

無先后有先后

履行順序

3.

任何一方后履行一方先履行一方

抗辯者

【真題?單選題】甲公司與乙公司簽訂買賣合同，約定甲公司先向乙公司支付貨款，乙公司再向甲公司交付

貨物。后來乙公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，對于乙公司提出的給付請求權(quán)，甲公司擬行使不安抗辯權(quán)。下列關(guān)于不

安抗辯權(quán)行使的表述中，不正確的是（）。（2018年）

A.甲公司行使不安抗辯權(quán)，必須有確切證據(jù)證明乙公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化

B.乙公司提供相應(yīng)擔(dān)保的，甲公司應(yīng)當(dāng)恢復(fù)合同的履行

C.甲公司可以通過行使不安抗辯權(quán)直接解除合同

D.甲公司行使不安抗辯權(quán)而中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知乙公司

【答案】C

【解析】選項(xiàng)C：可以先中止，如果對方恢復(fù)履行能力或提供了適當(dāng)擔(dān)保，不能解除合同，相反，應(yīng)恢復(fù)履

行；只有對方既未恢復(fù)履行能力又未提供適當(dāng)擔(dān)保，才可以解除合同。

考點(diǎn)三：保全措施（★★）

（一）代位權(quán)

因債務(wù)人怠于行使其（對次債務(wù)人享有的）到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求

以自己的名義代位行使債務(wù)人（對次債務(wù)人）的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。（2010年簡答題）

1.行使條件

（1）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法，債務(wù)人對第三人的債權(quán)也合法。

（2）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)（不以訴訟方式或仲裁方式向次債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的

到期債權(quán)），對債權(quán)人造成損害。

（3）債務(wù)人的債權(quán)已到期，債權(quán)人的債權(quán)已到期。

（4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。

提示：

1.所謂專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)

和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

2.“債權(quán)人的債權(quán)”不受是否專屬于債權(quán)人自身的限制。

債權(quán)人代位權(quán)訴訟中的主體及管轄

（1）債權(quán)人是原告，次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為訴訟上的第三人。

（2）如果債權(quán)人勝訴的，由次債務(wù)人承擔(dān)訴訟費(fèi)用，且從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付，其他必要費(fèi)用則由債務(wù)

人承擔(dān)。

（3）債權(quán)人代位權(quán)訴訟由被告（次債務(wù)人）住所地人民法院管轄。

3.債權(quán)人代位權(quán)行使的法律效果

（1）經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定債權(quán)人代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、

債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。

（2）債權(quán)人的債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。

（3）代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，對超出部分人民法院不予支持。

【注意】在債權(quán)人代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。

【真題?單選題】2012年，甲公司向乙銀行借款20萬元，借款期限為2年。借款期滿后，甲公司無力償還

借款本息，此時(shí)甲公司對丙公司享有到期債權(quán)10萬元，卻不積極主張，乙銀行擬行使代位權(quán)。下列關(guān)于乙銀行

行使代位權(quán)的表述中，符合合同法律制度規(guī)定的是（）。（2017年）

A.乙銀行可以直接以甲公司的名義行使對丙公司的債權(quán)

B.乙銀行行使代位權(quán)應(yīng)取得甲公司的同意

C.乙銀行應(yīng)自行承擔(dān)行使代位權(quán)所支出的必要費(fèi)用

D.乙銀行必須通過訴訟方式行使代位權(quán)

【答案】D

【解析】（1）選項(xiàng)A：債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以自己的名義行使代位權(quán)；（2）選項(xiàng)B：不需要債務(wù)人同意，關(guān)鍵看是

否符合代位權(quán)的行使條件；（3）選項(xiàng)C：債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，其他必要費(fèi)用，由債務(wù)人

負(fù)擔(dān)。

（二）撤銷權(quán)

因債務(wù)人實(shí)施了特定的積極減少財(cái)產(chǎn)的行為，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的

行為。

1.積極減少財(cái)產(chǎn)的行為

（1）放棄債權(quán)（到期、未到期均可）、放棄債權(quán)擔(dān)?；蛘邜阂庋娱L到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害;

（2）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害（不論受讓人是否知情）；（2017年簡答題）

（3）以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓

人知道該情形

提示：

1.轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)70%的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；

2.轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)30%的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。

債權(quán)人撤銷權(quán)行使的期限與范圍

（1）撤銷權(quán)自債權(quán)人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。

（2）自債務(wù)人的“行為發(fā)生之日”起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。（2017年簡答題）

（3）債權(quán)人撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

3.債權(quán)人撤銷權(quán)訴訟中的主體與管轄

（1）債權(quán)人為原告，債務(wù)人為被告，受益人或受讓人為訴訟上的第三人。

（2）債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

（3）債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)以自己的名義，向被告（債務(wù)人）住所地人民法院提起訴訟。

4.行使債權(quán)人撤銷權(quán)的法律效果

（1）債務(wù)人、第三人的行為被撤銷的，其行為自始無效；第三人應(yīng)向債務(wù)人返還財(cái)產(chǎn)或折價(jià)補(bǔ)償。

（2）債權(quán)人就撤銷權(quán)行使的結(jié)果并無優(yōu)先受償權(quán)利。

【真題?單選題】關(guān)于債權(quán)人撤銷權(quán)行使的表述中，符合合同法律制度規(guī)定的是（）。（2018年）

A.撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起2年內(nèi)行使

B.債權(quán)人行使撤銷權(quán)須以債務(wù)人的名義向人民法院提起訴訟

C.債權(quán)人行使撤銷權(quán)只需通知第三人即可

D.撤銷權(quán)行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限

【答案】D

【解析】（1）選項(xiàng)A：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起“1年內(nèi)”行使；（2）選項(xiàng)BC：

債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)“以自己的名義”，向被告住所地人民法院提起訴訟。

代位權(quán)撤銷權(quán)

積極減少財(cái)產(chǎn)：

（1）放棄債權(quán)、放棄債權(quán)擔(dān)保或惡意

怠于行延長到期債權(quán)的履行期限

1.

使到期（2）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)

適用條件

債權(quán)（3）以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或

者以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)

而且第三人知道

2.

已經(jīng)到

債權(quán)人的債權(quán)是否到期均可

期

是否到期

3.

向被告住所地人民法院提起訴訟

行使途徑

4.

債權(quán)人（以自己名義）

原告

5.次債務(wù)

債務(wù)人

被告人

6.

債務(wù)人受益人或受讓人

訴訟中的第三

人

7.

債權(quán)人是否享有優(yōu)先

無優(yōu)先權(quán)

有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)

權(quán)利

債權(quán)人

勝訴的，

訴訟費(fèi)

用由次

債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理

8.債務(wù)人

費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)

費(fèi)用承擔(dān)負(fù)擔(dān)，其

擔(dān)

他必要

費(fèi)用則

由債務(wù)

人承擔(dān)

第五章主要考點(diǎn)匯總

考點(diǎn)四：保證（★★★）

擔(dān)保方式

分類內(nèi)容

保證“人保”

1.定金“錢?！?/p>

約定擔(dān)保抵押

質(zhì)押

“物保”

2.

留置

法定擔(dān)保

（一）保證人

不得做保證人的主體例外情形

1.主債務(wù)人不得同時(shí)

—

為自身保證人

但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或國際經(jīng)濟(jì)

2.國家機(jī)關(guān)（原則上）

組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的，可以為保證人

3.學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等

但從事經(jīng)營活動(dòng)的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，可

以公益為目的的事業(yè)單位、

以擔(dān)任保證人

社會團(tuán)體

4.企業(yè)法人的職能部門

—

（2017年簡答題）

但企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人

5.企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)

書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)

（原則上）

提供保證

【注意】不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保

證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持（2016

年綜合題）

【提示1】企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。

“債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道”保證人為企業(yè)法人職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)；“債權(quán)

人不知”保證人為企業(yè)法人的職能部門，因此造成的損失，由債權(quán)人和保證人根據(jù)其過錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事

責(zé)任。

【提示2】1.企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍提供保證的，保證合同無效或超出授

權(quán)范圍的部分無效，“債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯(cuò)”的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，“債權(quán)人無

過錯(cuò)”的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。

2.企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)

對保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)提供的保證無效后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，由分

支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的，由企業(yè)法人承擔(dān)民

事責(zé)任。

【真題?多選題】根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列屬于無效保證合同的有（）。（2017年）

A.甲公立大學(xué)與乙銀行簽訂保證合同，為丙企業(yè)的貸款提供保證

B.陳某與債權(quán)人李某簽訂的未約定保證擔(dān)保范圍的保證合同

C.甲行政機(jī)關(guān)與乙銀行簽訂保證合同，為丙公司的貸款提供保證

D.甲公司的部門經(jīng)理以該部門的名義與債權(quán)人簽訂的保證合同

【答案】ACD

【解析】（1）選項(xiàng)AC：國家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體違反法律規(guī)定提供擔(dān)保的，擔(dān)保合

同無效；（2）選項(xiàng)B：當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;

（3）選項(xiàng)D：企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。

（二）保證合同

內(nèi)容

一般形式債權(quán)人與保證人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同

1.第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)

人接受且未提出異議的保證

特殊形式

合同

（2016年綜合題）

2.主合同中雖然沒有保證條款，但保證人在主合同上成立

以保證人身份簽字或蓋章的

（三）保證方式

分類內(nèi)容

一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)。有下列情形之一的，保證

1.人不得行使先訴抗辯權(quán)：

保證（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生困難的，

一般保證

人承如債務(wù)人下落不明、移居境外，且無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行；（2）人民

擔(dān)責(zé)法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（3）保證人以“書

任的面”形式放棄先訴抗辯權(quán)的

方式

連帶任在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照“連

不同

保證帶責(zé)任保證”承擔(dān)保證責(zé)任（2018年綜合題、2017年簡答題）

概念

1.一般保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的保證。

2.連帶責(zé)任保證，是指保證人與債權(quán)人在保證合同中約定，在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，由保證人對債務(wù)承擔(dān)

連帶責(zé)任的保證。

3.先訴抗辯權(quán)，是指在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行用于清償債務(wù)前，對債

權(quán)人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

（三）保證方式

分類內(nèi)容

按份共同保證：保證人按照保證合同約定的保證份額承擔(dān)保證責(zé)任

后，在其履行保證責(zé)任的范圍內(nèi)對債務(wù)人（不包括“其他保證人”）

行使追償權(quán)

連帶共同保證（保證人之間的連帶）：債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)

2.

履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也

共同保證

可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人都負(fù)有擔(dān)保全

（人保+人保）

部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)

【注意】連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追

償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)；沒有約定的，

平均分擔(dān)

概念

1.按份共同保證，是“保證人與債權(quán)人”約定按份額對主債務(wù)承擔(dān)保證義務(wù)的共同保證。

2.連帶共同保證，是各保證人約定均對全部主債務(wù)承擔(dān)保證義務(wù)或“保證人與債權(quán)人”之間沒有約定所承

擔(dān)的保證份額。

（三）保證方式

分類內(nèi)容

有約定按當(dāng)事人的約定確定承擔(dān)責(zé)任的順序?qū)崿F(xiàn)債權(quán)

“債務(wù)人”提供的物的擔(dān)保，債權(quán)人先就債務(wù)人的

3.

物的擔(dān)保求償。保證在物的擔(dān)保不足清償時(shí)承擔(dān)補(bǔ)

共同擔(dān)保

充清償責(zé)任。保證人承擔(dān)責(zé)任后，可以向債務(wù)人追

（物保+人保）沒有約件

生前1欠1左

藐諭“第三人”提供的物的擔(dān)保，債權(quán)人既可以要求保

臨、

9019、證人承擔(dān)保證責(zé)任，也可以對擔(dān)保物行使擔(dān)保物

權(quán)。其中一人承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任，則只能向主債務(wù)人

追償，不能向另外一個(gè)擔(dān)保人追償

（四）保證責(zé)任

保證人責(zé)任例外

約定特定的債權(quán)人或禁止債權(quán)轉(zhuǎn)

債權(quán)轉(zhuǎn)讓繼續(xù)承擔(dān)

讓

1.保證人書面同意的，

債務(wù)轉(zhuǎn)讓不承擔(dān)

主合同繼續(xù)承擔(dān)

變更與保證人書面同意，

債務(wù)加重按原數(shù)額承擔(dān)

保證責(zé)按加重后的數(shù)額

任債務(wù)減輕按減輕后的承擔(dān)

保證期間為原期間或保證人書面同意，

期限變動(dòng)

法定期間按變動(dòng)后的期限確定

（四）保證責(zé)任

內(nèi)容

保證期間，即保證責(zé)任的存續(xù)期間（除斥期間），債權(quán)人沒有在此期間

2.主張權(quán)利的，保證人免除保證責(zé)任

保證期主一般保證債權(quán)人向債務(wù)人提起訴訟或仲裁

間張

連帶保證債權(quán)人向保證人提出承擔(dān)保證責(zé)任

權(quán)

利

甘口(1)有約定按約定

1(2)沒有約定的：主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月

__間_______||(3)約定不明：主債務(wù)履行期屆滿之日起2年_________________

【提示】1.保證合同約定的保證期間早于或等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定。

2.承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等的，視為約定不明。

【真題?單選題】甲企業(yè)向乙銀行申請貸款，還款日期為2013年12月30日。丙企業(yè)為該債務(wù)提供保證擔(dān)

保，但未約定保證方式和保證期間。后甲企業(yè)申請展期，與乙銀行就還款期限作了變更，還款期限延至2014

年12月30日，但未征得丙企業(yè)的書面同意。展期到期，甲企業(yè)無力還款，乙銀行遂要求丙企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任。

根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于丙企業(yè)是否承擔(dān)保證責(zé)任的表述中，正確的是()。(2015年)

A.不承擔(dān)，因?yàn)楸ＷC期間已過

B.應(yīng)承擔(dān)，因?yàn)楸ＷC合同有效

C.應(yīng)承擔(dān)，因?yàn)楸髽I(yè)為連帶責(zé)任保證人

D.不承擔(dān)，因?yàn)楸髽I(yè)的保證責(zé)任因還款期限的變更而消滅

【答案】A

【解析】(1)債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變更，未經(jīng)保證人書面同意，保證期間為原合同約定

的或者法律規(guī)定的期間；(2)當(dāng)事人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月。在本題

中，丙企業(yè)按照原合同約定的期間承擔(dān)保證責(zé)任，保證期間為2013年12月30日?2014年6月30日，乙銀行

請求丙企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任時(shí)已經(jīng)超過保證期間，故丙企業(yè)不承擔(dān)保證責(zé)任。

考點(diǎn)五：抵押(★★★)

(一)抵押財(cái)產(chǎn)范圍

內(nèi)容

(1)建筑物和其他土地附著物、正在建造的建筑

物

1.抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立(2016

(2)建設(shè)用地使用權(quán)

可年綜合題)

(3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地

抵

等土地承包經(jīng)營權(quán)

押

(4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品

財(cái)?shù)盅簷?quán)自抵押合同生效時(shí)

(5)正在建造的船舶、航空器

產(chǎn)設(shè)立，未經(jīng)登記，不得對抗

(6)交通運(yùn)輸工具

善意第三人

(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)

【提示】建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將該土地

上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增的建筑物所得的價(jià)款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。(2016年

綜合題)

(一)抵押財(cái)產(chǎn)范圍

內(nèi)容

(1)土地所有權(quán)

2.

(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但是，法律

ATs

規(guī)定可以抵押的除外

止

(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、

抵

醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施

押

(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財(cái)產(chǎn)

財(cái)

(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)

產(chǎn)

(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)

(二)抵押權(quán)

內(nèi)容

1.

抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金、

所擔(dān)保的

實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的費(fèi)用；當(dāng)事人另有約定的，按照約定

債權(quán)范圍

2.

在抵押物毀損、滅失或被征收等，抵押權(quán)人可以就獲得的保險(xiǎn)金、賠

物上

償金或補(bǔ)償金等優(yōu)先受償

代位性

債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，致

3.

使抵押財(cái)產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取

抵押物的孳

該抵押財(cái)產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息，但抵押權(quán)人未通知應(yīng)當(dāng)清償法

息

定孳息的義務(wù)人的除外（2018年簡答題）

（1）抵押人的行為足以使抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求

4.抵押人停止其行為

保全（2）抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求恢復(fù)抵押財(cái)產(chǎn)的價(jià)值，

效力或者提供與減少的價(jià)值相應(yīng)的擔(dān)保;抵押人不恢復(fù)抵押財(cái)產(chǎn)的價(jià)值也

不提供擔(dān)保的，抵押權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人提前清償債務(wù)

5.抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人“同意”轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓

追及所得的價(jià)款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存;抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人

效力同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外

（二）抵押權(quán)

內(nèi)容

（1）抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按

6.

照債權(quán)比例清償

重復(fù)

（2）抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償

抵押

（3）抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償

訂立抵押合同前抵押財(cái)產(chǎn)已出租，原租賃關(guān)系

7.先出租，后抵押

不受該抵押權(quán)的影響

抵押

抵押權(quán)設(shè)立后，抵押財(cái)產(chǎn)出租，租賃關(guān)系不得

與出租先抵押，后出租

對抗已登記的抵押權(quán)（2018年簡答題）

【提示】先抵押，后出租：

抵押人未書面告知承租人該財(cái)產(chǎn)已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任；抵押人

已書面告知承租人該財(cái)產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔(dān)。

【真題1?單選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，以特定財(cái)產(chǎn)作為抵押物的，抵押權(quán)須辦理抵押登記才能設(shè)立。

下列各項(xiàng)中，屬于該類特定財(cái)產(chǎn)的是（）。（2017年）

A.飛機(jī)

B.正在建造的建筑物

C.正在建造的輪船

D.轎車

【答案】B

【解析】選項(xiàng)ACD：交通運(yùn)輸工具，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

【真題2?判斷題】抵押權(quán)設(shè)立后抵押財(cái)產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。（）（2017

年）

【答案】J

第五章主要考點(diǎn)匯總

考點(diǎn)六：質(zhì)押（★★★）

質(zhì)權(quán)的設(shè)立

1.動(dòng)產(chǎn)：質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)物時(shí)設(shè)立

（1）票據(jù)（匯票、支票、本票）、債券、存款單、倉單、提單：

①有權(quán)利憑證的，權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時(shí)設(shè)立；②無權(quán)利憑證的，

有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立

（2）可以轉(zhuǎn)讓的知識產(chǎn)權(quán)（注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)）

；中的“財(cái)產(chǎn)權(quán)”：有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立

:權(quán)（3）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)：①基金份額、證券登記結(jié)算機(jī)

禾U

構(gòu)登記的股權(quán)，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立；②其他股

權(quán)：市場監(jiān)督管理部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立

（4）應(yīng)收賬款：信貸征信機(jī)構(gòu)（中國人民銀行征信中心）辦理出

|質(zhì)登記時(shí)設(shè)立_________