經(jīng)濟法課程經(jīng)濟法案例

案例華晶商行是一家以電腦銷售和維修為主營范圍的個人獨資企業(yè)，出資人崔某家住本區(qū)，有兩套住房。由于經(jīng)營不善虧損，04年末，決定解散華晶?，F(xiàn)有資產(chǎn)變現(xiàn)52萬元，但到期債務(wù)即達(dá)61萬元；債權(quán)人劉某、王某、李某（分別有25萬、19萬、17萬元債權(quán)）得到崔某通知后前來主張債權(quán)，崔某在向劉、王清償44萬元后，將剩余的8萬償還給李某，嗣后，以債務(wù)人是華晶商行而華晶的全部資產(chǎn)已用來抵償債務(wù)為由，拒絕向李某清償剩余的9萬元債務(wù)。李某無奈向法院起訴要求變賣崔某的兩處住房以清償本人的債權(quán)。問：崔某拒絕清償剩余債務(wù)的理由是否成立？對李某的訴訟請求，法院是否會支持？案例分析張某，原系某家電子企業(yè)技術(shù)人員，2003年2月初辭職，并于當(dāng)月15日向所在地工商局申請個人獨資企業(yè)設(shè)立登記。他申請登記的有關(guān)事項如下：

1、經(jīng)營場所為高爾基路18號；

2、經(jīng)營范圍為家電銷售、維修

3、現(xiàn)金1000元作為出資

4、企業(yè)名稱為“遠(yuǎn)清家電銷售維修有限公司”并提交了相應(yīng)的文件資料如產(chǎn)權(quán)證、身份證等。

3月3日，他接到了工商局電話，告知不予登記問題工商局不予登記是否合法？通知有否問題？為什么？案例分析華明商行是一家個人獨資企業(yè)，主營家居用品，開業(yè)后一直是出資者經(jīng)營，后因病委托張某經(jīng)營管理。不久，張某的好友李某想開辦一家陶瓷店，需向銀行貸款，要求擔(dān)保，李某因無可抵押之物，故求張某。張某在未征得出資者同意的情況下，以華明商行現(xiàn)有的財產(chǎn)為李某的貸款作了抵押，李某謝張某1萬元一年后，貸款到期，李某卻因經(jīng)營不善無力還貸，銀行要求擔(dān)保人歸還。問：李某貸款的擔(dān)保人是誰？商行？張某？為什么？商行、出資人、張某、李某在本案中分別承擔(dān)哪些責(zé)任？為什么？案例分析原告：沛縣東光鑄造有限責(zé)任公司被告：徐州宏達(dá)水泵廠被告：李傳營被告徐州水泵廠系個人獨資企業(yè)，多次向原告購買配件。2002年6月，欠原告貨款57000元，在支付2萬元后，被告投資人李傳營以水泵廠名義和原告于2002年8月達(dá)成還款計劃，約定余款于2003年5月前還清。

當(dāng)年11月，李傳營（甲方）與王某（乙方）達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲方?jīng)Q定將水泵廠轉(zhuǎn)讓給乙方。協(xié)議簽定后，水泵廠即在工商部門辦理了企業(yè)投資人變更登記。后原告依還款計劃要求被告水泵廠償還到期債務(wù)，但被告以投資人變更為由拒絕。原告訴至法院，要求水泵廠還債，在審理期間，又依原告申請追加李某為被告。被告水泵廠辯稱，水泵廠為個人獨資企業(yè)，原廠負(fù)責(zé)人是李傳營，2002年11月6日變更為王某，并辦理了工商變更登記，依據(jù)協(xié)議的約定，轉(zhuǎn)讓前的債務(wù)應(yīng)由李傳營承擔(dān)，請求駁回原告對水泵廠的訴訟請求。被告李傳營辯稱徐州水泵廠負(fù)責(zé)人的變更不能影響債務(wù)的承擔(dān)方式，故應(yīng)由企業(yè)承擔(dān)清償責(zé)任。案例分析江蘇省沛縣人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：原告與被告水泵廠買賣合同成立并合法有效，本案的爭議焦點為二被告應(yīng)由誰履行還款義務(wù)。徐州宏達(dá)水泵廠工商登記為個人獨資企業(yè)。而個人獨資企業(yè)因其有自己的名稱，且必須以企業(yè)的名義活動的特性，故個人獨資企業(yè)是一個獨立的市場經(jīng)濟主體。因此對企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)亦應(yīng)具有相對獨立性。即應(yīng)先以其獨立的自身財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，而不是既可由企業(yè)承擔(dān)，亦可由投資人承擔(dān)，本案中徐州宏達(dá)水泵廠所負(fù)債務(wù)應(yīng)首先以企業(yè)財產(chǎn)償還，在其財產(chǎn)不足償還的情況下原告有權(quán)請求現(xiàn)在的投資人以個人所有的其他財產(chǎn)償還，若由此而致現(xiàn)投資人利益受損，現(xiàn)投資人可依其與李傳營簽訂的企業(yè)轉(zhuǎn)讓協(xié)議向李傳營追償。但原告不能直接向原投資人李某追討本案所涉?zhèn)鶆?wù)。原投資人不能因企業(yè)轉(zhuǎn)讓而免除所有責(zé)任。其應(yīng)對現(xiàn)投資人承擔(dān)連帶責(zé)任。案例分析1A、B、C、D、E是某鄉(xiāng)鎮(zhèn)的居民，其中B是A的兒子，時年14歲，初中生。E是A的弟弟，是本縣地稅局副局長。五人于03年8月1日在縣城達(dá)成書面協(xié)議，決定創(chuàng)辦合伙企業(yè)，共同經(jīng)營服裝生產(chǎn)與銷售。合伙協(xié)議規(guī)定：

1、企業(yè)名稱為“洪亮服裝有限公司”，經(jīng)營地點為縣城集貿(mào)市場南大街1號

2、經(jīng)營范圍為服裝生產(chǎn)銷售，合伙目的是共同經(jīng)營，共享收益

3、五人各出資1萬元，于06年3月10號前繳付。

4、利潤平均分配，若有虧損則除E之外，其他人平均分擔(dān)。

5、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行由A負(fù)責(zé)。

6、企業(yè)解散時，各自收回自己的出資。合伙協(xié)議經(jīng)全體簽字后，A持該協(xié)議向縣工商局申請設(shè)立登記。該局于9月20日電好告知E，因條件不符，不予登記。問題何在？案例分析1不符合項：1、B不能成為合伙人——限制行為能力人2、E不能成為合伙人——黨政機關(guān)工作人員3、企業(yè)名稱有問題4、E未承擔(dān)無限責(zé)任5、合伙協(xié)議事項不全——合伙人姓名及其住所、入伙與退火、違約責(zé)任等事項沒有；解散與清算等規(guī)定不明確，不具體。6、申請登記時提交的文件不全7、登記機關(guān)的處理超過了期限，且通知人不對。思考題某合伙企業(yè)在其合伙協(xié)議中明確規(guī)定，甲為該企業(yè)的總經(jīng)理，執(zhí)行企業(yè)的經(jīng)營管理事務(wù)，但是，簽訂合同的金額不得超過10萬，超過10萬則必須與其他合伙人商量。后來甲在一次展會上擅自作主與某機械公司簽訂了１２萬元的合同，此合同是否有效?案例分析經(jīng)營期間張某為購買私人轎車，向其同學(xué)王某借款4萬元。還款期限屆滿時，張某無力償還。恰好此時王某購買了企業(yè)的部分器材尚有3萬元貨款未支付，王某便通知企業(yè)，與張某的4萬相抵，在企業(yè)拒絕后，王某遂起訴，要求法院強制執(zhí)行張某在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，用于清償債務(wù)。請問：王某的債務(wù)該如何處理？張某、李某、魏某各出資8萬合伙成立電器維修廠。開始經(jīng)營很好，但一年后，因行業(yè)競爭激烈而虧損，欠外債20萬，而企業(yè)全部資產(chǎn)總計只有15萬。請問：應(yīng)如何償還？案例：2007年1月，甲、乙、丙共同設(shè)立一家合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，于2007年6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。2007年8月，甲提出退伙，鑒于合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。2007年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。2008年5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貸款未予清償。2008年6月，銀行貸款到期后，銀行找到合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。

要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題：

（1）甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？并說明理由。

（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？

（3）在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任？案例分析二案情張某、李某、丙有限責(zé)任公司和丁有限責(zé)任公司共同出資設(shè)立了A有限合伙企業(yè)，丙、丁兩家公司為有限合伙人。該企業(yè)在經(jīng)營過程中出現(xiàn)以下問題：(1)丙公司認(rèn)為自己出資最多，應(yīng)當(dāng)成為合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人，但張某和李某不同意，最后決定由張某擔(dān)任合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人。(2)丁公司私自代表該合伙企業(yè)與B公司進行交易，由此給合伙企業(yè)造成損失8萬元。B公司不知丁公司為有限合伙人，張某認(rèn)為該損失應(yīng)由丁公司單獨承擔(dān)。(3)張某入伙的資金共3萬元，是從朋友劉某處借入的，一直未還。劉某在經(jīng)濟交易中欠合伙企業(yè)款項2萬元，劉某認(rèn)為，張某、劉某及合伙企業(yè)三者之間的債權(quán)、債務(wù)應(yīng)相互抵消2萬元，剩余1萬元作為劉某入伙的出資，代替張某行使合伙人的權(quán)利。

(4)丙公司以其在合伙企業(yè)中擁有的財產(chǎn)份額為C公司的債務(wù)出質(zhì)，其他合伙人認(rèn)為丙公司的行為違反了《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。丙公司認(rèn)為事先在合伙協(xié)議中無禁止性規(guī)定，自己的行為合法。

(5)合伙企業(yè)經(jīng)營一段時間后，實現(xiàn)部分利潤，擬進行利潤分配，但合伙協(xié)議沒有約定利潤分配比例，合伙人之間沒有就利潤分配方案達(dá)成統(tǒng)一意見。

(6)合伙人之間因多次發(fā)生矛盾，合伙企業(yè)決定解散。經(jīng)查，合伙企業(yè)全部資產(chǎn)為30萬元，所欠債務(wù)共50萬元，其中，欠職工工資計6萬元、欠交稅款9萬元、欠銀行貸款26萬元。另外發(fā)生清算費用1.4萬元。問題

(1)丙公司認(rèn)為自己應(yīng)當(dāng)成為合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人的觀點是否正確？說明理由。

(2)丁公司與B公司的交易造成的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？說明理由。

(3)劉某的說法是否正確？說明理由。

(4)丙公司的出質(zhì)行為是否合法？說明理由。

(5)該合伙企業(yè)應(yīng)如何分配利潤？

(6)該合伙企業(yè)清算時，財產(chǎn)應(yīng)如何分配？

(7)若欠銀行的貸款不能全部清償，銀行要求丁公司償還差額部分是否正確？說明理由。參考答案分析

(1)丙的觀點錯誤。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。丙為有限合伙人，不能成為有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人。

(2)損失應(yīng)由丁公司承擔(dān)。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

(3)劉某的說法不正確。根據(jù)規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)的權(quán)利。

(4)丙公司的出質(zhì)行為合法。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

(5)合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

(6)該合伙企業(yè)的財產(chǎn)優(yōu)先撥付清算費用1.4萬元后，剩余部分按下列順序清償：①支付所欠職工工資6萬元；②支付所欠稅款9萬元；③剩余部分13.6萬元支付所欠銀行的貸款。

(7)銀行的要求不正確。丁公司為有限合伙人，根據(jù)規(guī)定，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任(應(yīng)由張某和李某承擔(dān)無限連帶責(zé)任)。案例：某國有企業(yè)A與某集體企業(yè)B、某研究所C達(dá)成協(xié)議，決定共同出資設(shè)立一個以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限責(zé)任公司。該公司名稱為：“大連機床制造公司”。約定由A辦理公司登記注冊手續(xù)。其章程規(guī)定：

公司的注冊資本為15萬元。A、B、C各出資5萬元。其中：A用貨幣出資2萬元，用機器設(shè)備作價出資3萬元；B用土地使用權(quán)作價出資3萬元、貨幣出資2萬元，一年后繳付；C用商業(yè)秘密作價2萬，股權(quán)作價出資3萬元。

A于協(xié)議達(dá)成當(dāng)月即向工商局申請了名稱預(yù)核，但在進行環(huán)評時因三廢排放不合格而擱淺，一年以后，再向工商申請登記，工商拒絕。A、C要求抽回出資，B不同意。B認(rèn)為，協(xié)議已簽訂，出資已繳納，章程已制定簽字，公司在實質(zhì)上已經(jīng)成立，要求抽回出資，屬于違法的。問：（1）擬設(shè)立公司的章程有無問題？（2）案件應(yīng)該如何處理？B的理由成立嗎？（3）假如公司成立，B一年后未履行出資義務(wù)該怎么辦？（4）C的股權(quán)在出資后不久就因股市下跌而貶值怎么辦？

C作為出資的商業(yè)秘密在后來公司的經(jīng)營過程中發(fā)現(xiàn)沒有實際的商業(yè)價值該怎么辦？股權(quán)包括上市公司和非上市公司股權(quán)。股權(quán)出資后股權(quán)價值可能發(fā)生變動，暴漲暴跌亦為尋常。有人說股權(quán)不能作價出資，上市公司股票變得不一，今天二十，明天兩毛，這不坑了公司嗎，大家說可否？可以！為什么？上市公司股票以收盤價完全可以確定它的價格，然后去證券登記公司辦理過戶手續(xù)，過戶到公司名下，公司就是該公司的股東。你老想著該公司的股價下跌，你怎么沒有想著股票從二十塊錢向更高的價格發(fā)展呢？最重要的問題就在于，在衡量股東出資的真實性、充分性、合法性、有效性的時候，應(yīng)當(dāng)拿股東履行出資義務(wù)的時點去判斷。例：下列選項中，在2004年1月不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的有：

A、甲因賄賂罪，1995年被判4年徒刑附加剝奪政治權(quán)利2年

B、乙擅長經(jīng)營管理，現(xiàn)為工商局長

C．丙于1999年10月到某企業(yè)任廠長，該企業(yè)因1999年9月的違法行為被工商機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照

D．丁因妻子炒股失敗已借款15萬元，但是以個人房屋提供了抵押擔(dān)保

【答案】A【例2】某股份有限公司計劃招聘一名新董事參與本公司經(jīng)營活動，以下四人成為候選人，其中哪些不具有公司法規(guī)定的不得擔(dān)任高管人員任職資格的禁止條件？

A、趙某，經(jīng)營能力一流，口才尤佳，但因酷愛行為藝術(shù)曾在夜半裸奔遭人非議

B、錢某，曾擔(dān)任一家長期經(jīng)營不善的洗浴中心董事，到任后僅一個上午該公司即破產(chǎn)

C、孫某，曾因強奸一名80歲的老太太被判刑10年，現(xiàn)已釋放3年，一直靠在街頭賣烤白薯為生

D、李某，現(xiàn)任某市醫(yī)院婦科大夫案例1：A、B、C、D、E五人共同投資設(shè)立了一有限責(zé)任公司。2006年3月13日，該五人訂立了發(fā)起人協(xié)議，具體內(nèi)容如下：該公司注冊資本總額為人民幣100萬元，其中A擬出資20萬元人民幣，B擬以廠房作價出資20萬元，C擬以知識產(chǎn)權(quán)作價出資30萬元，D、E分別擬以勞務(wù)作價出資為10萬元、20萬元。公司首次出資15萬元，其余部分在公司成立后的2008年12月31日前繳足。公司名稱為北京翰林有限責(zé)任公司。委托A辦理公司的申請登記手續(xù)。2006年3月21日A到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾埞驹O(shè)立登記。工商行政管理局指出了申請人在公司出資方式、名稱方面的不合法之處，后經(jīng)A與另外四人商妥均予以糾正。2006年4月7日，A到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭诸I(lǐng)取了表明簽發(fā)日期為2006年4月2日的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。A認(rèn)為，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，公司成立應(yīng)當(dāng)公告，于是于2006年4月11日發(fā)出公司成立的公告。公司成立后，A主持首次股東會，并對公司的生產(chǎn)經(jīng)營作出決議。請根據(jù)上述材料，回答下列問題：（1）A、B、C、D、E訂立的發(fā)起人協(xié)議中不符合公司法規(guī)定的地方有哪些？（2）A認(rèn)為，按照有關(guān)法律規(guī)定翰林公司成立應(yīng)當(dāng)公告，A的觀點是否正確？（3）本題中的翰林公司成立的日期應(yīng)當(dāng)是哪一天？（4）公司成立后的首次股東會的召開程序是否合法？為什么？案例2：甲有限責(zé)任公司有一分公司乙，現(xiàn)甲公司決定將乙分公司成立為一個A有限責(zé)任公司，但是甲公司與A有限責(zé)任公司有協(xié)議，兩個公司對資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)進行了協(xié)商，約定對以前的甲公司的債務(wù)由分立后的甲公司承擔(dān)60%，A公司承擔(dān)40%。分立后不久，有一B公司持有原甲公司所欠200萬的借據(jù)，要求甲公司償還。問：該債務(wù)如何處理？例1：某火炬化工廠與另一企業(yè)火星化工原料廠決定共同設(shè)立股份有限公司。股份有限公司章程規(guī)定公司注冊資本為人民幣5千萬元?；鹁婊S以廠房、機器設(shè)備和土地使用權(quán)出資，評估作價400萬元；火星化工原料廠以原料及廠房出資，經(jīng)評估作價200萬元；另外，火炬化工廠還以貨幣出資1100萬元。公司將以募集方式設(shè)立，除了發(fā)起人按規(guī)定認(rèn)購的股份以外，其余股份準(zhǔn)備向社會公開募集。

試分析：

1．發(fā)起人是否符合法定人數(shù)?

2．公司注冊資本是否符合法定最低限額?

3．發(fā)起人的出資是否符合法律規(guī)定?

4．股份的公開募集是否符合《公司法》的規(guī)定?

杏花股份有限公司是興業(yè)實業(yè)公司與其他兩個公司在2000年1月15日發(fā)起設(shè)立的。成立時，發(fā)起人擁有公司股份，公司的董事、經(jīng)理和部分職工也擁有公司的股份。在2003年2月的時候，興業(yè)公司將其所有的公司記名股15000股，轉(zhuǎn)讓給了宏達(dá)貿(mào)易公司，銀貨兩訖并簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但到年底時，股票行情下跌，股市蕭條，宏達(dá)公司致函興業(yè)公司，主張上次轉(zhuǎn)讓股票無效，理由是雖然雙方交換了股款和股票，但這些股票沒有背書過，股轉(zhuǎn)讓行為無效，要求退還股款。這時，公司的部分董事和分管營銷的經(jīng)理看到市場行情不好，擔(dān)心損失擴大，也開始出售自己手里的股票，職工一看這種情況，更是著慌，紛紛拋售股票。案例2——股份的轉(zhuǎn)讓問題：興業(yè)公司與宏達(dá)貿(mào)易公司的交易是否有效？杏花公司的董事、經(jīng)理、職工可否轉(zhuǎn)讓自己所持有的本公司股票？杏花公司可否接受李某所轉(zhuǎn)讓的股票或者抵押？與杏花公司有經(jīng)常業(yè)務(wù)來往的一個李姓客戶，他也持有該公司股票，這時，因購入一批假貨被工商查罰，嚴(yán)重虧損，負(fù)債累累，在其債務(wù)中，還欠杏花公司的一筆債，李某找到杏花公司總經(jīng)理，請求杏花公司以市場價買下他所持有的3000股股票，幫助他度過難關(guān)。被婉言謝絕后，又提出請杏花公司賒一批貨給他，他愿意以這3000股做抵押。案例２００6年１２月下旬，一家機械配件廠與一家機械銷售公司發(fā)生合同糾紛。銷售公司因資金周轉(zhuǎn)困難，無法按期支付配件廠的29萬元的貨款。幾經(jīng)催討未果，機械廠的廠長一怒之下提出：如果銷售公司再不支付貨款，將向法院申請宣告它資不抵債，讓銷售公司破產(chǎn)，讓它在法院的破產(chǎn)公告中“亮丑”，看以后誰還和它做生意。

機械配件廠可以申請嗎?

法院會受理嗎？案例分析2006年5月6日國有企業(yè)甲市糖廠由于經(jīng)營管理不善，長期虧損，其資產(chǎn)總額為600萬，長期負(fù)債額即高達(dá)1200萬，其中到期債務(wù)為800萬。糖廠廠長決定向本企業(yè)所在區(qū)的人民法院申請宣告破產(chǎn)，法院在征得其上級主管部門同意并受理后決定快速解決這起案件，受理次日即召開由糖廠廠長召集并主持的債權(quán)人會議，該企業(yè)的最大債權(quán)人是乙市的工商銀行，法院指定有財產(chǎn)擔(dān)保未放棄優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人潘某擔(dān)任債權(quán)人會議主席。并裁定糖廠所有的債務(wù)保證人為債權(quán)人會議成員享有表決權(quán)。后經(jīng)占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/5以上的債權(quán)人請求，法院召開了第二次債權(quán)人會議。此后經(jīng)一段時間的審理，法院發(fā)現(xiàn)，糖廠的財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用，于是裁定破產(chǎn)程序提前終結(jié)，取消債權(quán)人會議。問題：破產(chǎn)程序有哪些不合法？例、企業(yè)破產(chǎn)時下列哪些財產(chǎn)應(yīng)屬于破產(chǎn)財產(chǎn)？A;宣告破產(chǎn)時已列入破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)表廠房、設(shè)備和土地使用權(quán)B;破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)程序進行期間取得的營業(yè)收入C;破產(chǎn)企業(yè)擁有的知識產(chǎn)權(quán)D．破產(chǎn)企業(yè)的擔(dān)保人提供的抵押物和質(zhì)物例、皇都大酒店于2006年3月2日被宣告破產(chǎn)。在破產(chǎn)程序中提出的下列給付請求中，哪些能夠成為破產(chǎn)債權(quán)?

A;某女士于2005年3月被該酒店保安人員毆打致傷，住院治療8個月，要求賠償醫(yī)療費8730元

B.因該酒店歌舞廳從事色情營業(yè)，市公安局于2006年2月26日對其罰款1萬元，限7日內(nèi)繳納

C;某旅行社與該酒店簽訂的合同，因酒店被宣告破產(chǎn)而終止，旅行社要求賠償由此造成的損

失18000元

D.該酒店經(jīng)理以酒店名義借用某公司小轎車一輛供其親屬使用，現(xiàn)該公司要求返還E、該酒店拖欠某市地方稅務(wù)局稅款5萬元

案例分析甲公司由于經(jīng)營管理不善資不抵債,于2005年3月18日被債權(quán)人申請破產(chǎn)。3月24日人民法院受理了此案,并將有關(guān)消息通知了甲公司。2005年7月14日,甲公司的上級主管單位申請對甲公司進行重整。經(jīng)過法院批準(zhǔn)，并發(fā)布公告,中止破產(chǎn)程序。重整期間,債權(quán)人之一的乙公司發(fā)現(xiàn)甲公司不但經(jīng)營狀況沒有好轉(zhuǎn),反而又負(fù)了一筆新債,并且提前償還了某銀行的一筆借款。于是乙公司就向人民法院申請甲公司破產(chǎn),法院裁定后于2005年10月21日宣告甲公司破產(chǎn)。2005年11月30日,破產(chǎn)程序終結(jié)。但是2005年12月底,人民法院在審理其他案件時發(fā)現(xiàn),2005年11月,甲公司曾放棄對某大醫(yī)院的20萬元債權(quán),條件是該公司職工在該醫(yī)院治療時享有優(yōu)厚待遇。案例分析[問題]1、本案件有那些做法不符合法律規(guī)定？2、假如經(jīng)查，甲公司欠工商銀行貸款1200萬，貸款時曾提供一套設(shè)備作抵押，該設(shè)備價值800萬；甲公司曾為丙公司向建設(shè)銀行一筆300萬的貸款作保證人，現(xiàn)丙公司尚未償還該筆貸款。工商銀行的1200萬貸款如何處理？建設(shè)銀行可否申報債權(quán)？3、重整期未滿,可宣告破產(chǎn)嗎?如可程序應(yīng)如何？4、提前償還借款可否？5、對甲公司放棄的20萬元債權(quán)應(yīng)如何處理?2.一器材廠因管理混亂，產(chǎn)品質(zhì)量低劣等原因，嚴(yán)重虧損，被申請破產(chǎn);其企業(yè)的資產(chǎn)狀況如下：應(yīng)收款３１萬元應(yīng)付款２３７９萬元（其中５００萬元為廠房抵押貸款，應(yīng)付未付的職工工資８０萬元）庫存、物資、固定資產(chǎn)折價后總值為１０５０萬元（包括已抵押的廠房）破產(chǎn)費用為２０萬元。問：Ａ．該企業(yè)有多少破產(chǎn)財產(chǎn)？Ｂ．破產(chǎn)清償?shù)捻樞驊?yīng)是怎樣的？案例分析提示：1、企業(yè)可以由債務(wù)人申請破產(chǎn),也可以由債權(quán)人申請破產(chǎn)。但不是資不抵債。

~整頓提出超期。應(yīng)在人民法院受理案件后3個月內(nèi)。

~整頓申請?zhí)岢龊?，企業(yè)應(yīng)向債權(quán)人會議提出和解協(xié)議草案，和解協(xié)議通過并生效后，才能進入整頓階段。2、工商銀行的1200萬中的800萬從抵押財產(chǎn)中優(yōu)先受償，其余400萬可申報債權(quán)；建設(shè)銀行可以申報債權(quán)，破產(chǎn)案件中債務(wù)人作為保證人而被保證的債務(wù)尚未清償?shù)?，債?quán)人享有是否將其債權(quán)作為破產(chǎn)債權(quán)的選擇權(quán)。3、整頓期間,企業(yè)有三種情形之一的,經(jīng)人民法院裁定,終結(jié)該企業(yè)的整頓,宣告其破產(chǎn)。本案中,甲公司的在整頓階段的財務(wù)狀況繼續(xù)惡化,不可能達(dá)到整頓目的,故應(yīng)終結(jié)整頓。但終結(jié)整頓,要求宣告破產(chǎn)的申請應(yīng)由債權(quán)人會議提出,而不是由某一個債權(quán)人提出。案例分析提示4、整頓期間不可以對未到期的債務(wù)提前清償;因為提前償還了某一項債務(wù)，對全體債權(quán)人而言，就難以做到公平清償了

5、法律規(guī)定，整頓期間,放棄自己的債權(quán),自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起一年內(nèi)被查出的,由人民法院追回財產(chǎn),作為破產(chǎn)財產(chǎn)進行分配。本案中,甲公司放棄的20萬元債權(quán),在破產(chǎn)程序終結(jié)后一年內(nèi)被查出,應(yīng)作為破產(chǎn)財產(chǎn)進行分配。以案說法某廠（以下簡稱甲方）與某科研所（以下簡稱乙方）于2005年10月15日簽訂了一份技術(shù)開發(fā)合同。合同約定，甲方委托乙方研究開發(fā)某太陽能發(fā)電裝置。雙方約定，研制費由甲方支付，研制出的成果歸甲方使用。4個月后，乙方研制成功，甲方按約定支付研制費，同時依約定享有成果使用權(quán)。2006年4月乙方將該技術(shù)成果向?qū)＠稚暾埌l(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)。甲方得知后也向?qū)＠稚暾堅摷夹g(shù)的發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)。請問：（1）專利權(quán)應(yīng)該屬于哪一方呢？（2）若一方取得專利權(quán)，另一方可以享有什么權(quán)利？以案說法（1）該技術(shù)成果的專利申請權(quán)歸乙方所有。因為，合同法第339條規(guī)定委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。（2）若乙方取得該項技術(shù)的專利權(quán)。委托方可以免費實施該項專利；研究開發(fā)方就其發(fā)明創(chuàng)造轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托方可以優(yōu)先受讓專利申請權(quán)。因此，甲方可以免費使用該太陽能發(fā)電裝置，并可優(yōu)先受讓該技術(shù)的專利申請權(quán)。1.下列（）發(fā)明創(chuàng)造不能授予專利權(quán)。A.味精B.中成藥C；疾病治療方法D.雜交水稻生產(chǎn)方法2.下列各選項中，哪一選項所列內(nèi)容均屬于專利法保護的智力成果？A．①關(guān)于一種新化學(xué)元素的發(fā)現(xiàn)；②一種新型高分子材料的聚合方法B．①一種速算方法；②一種演示新計算方法的教學(xué)用具C；①一種減肥新藥；②一種新型減肥食品D．①一種診斷早期肝癌的新方法；②一種新的放射療法案例分析美國某公司于1988年5月7日向美國專利機構(gòu)提出“防眼疲勞鏡片”發(fā)明專利申請。之后，該公司于1988年10月3日以相同的主題內(nèi)容向中國專利局提出了發(fā)明專利申請，同時提出了優(yōu)先權(quán)書面聲明，并于1988年12月25日向中國專利局提交了第一次在美國提出專利申請的文件副本。中國某大學(xué)光學(xué)研究所于1988年7月也成功地研制出一種用于減輕因熒屏所造成眼疲勞的鏡片，這種鏡片和美國某公司的鏡片相比，無論在具體結(jié)構(gòu)、技術(shù)處理，還是在技術(shù)效果上都是相同的。中國某大學(xué)光學(xué)研究所于1988年9月10日向中國專利局提交"保健鏡片"的發(fā)明專利申請。（注：中國、美國同是1883年《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約的加入國》）

問：中國專利局應(yīng)將專利權(quán)授予給誰？為什么？案例分析美籍華人發(fā)明的帽形傘在1998年5月得到專利，之后，自己沒有資金實施，這時，上海制傘廠希望與其合作，制造其帽形傘，但因為費用問題雙方一直未能取得一致意見，達(dá)不成實施協(xié)議，于是一直拖著，直到2001年6月，上傘廠申請強制實施，獲得許可。上傘廠按照該產(chǎn)品利潤的4%支付專利使用費。因為該產(chǎn)品上市后銷路很好，不能滿足市場需要，于是，上傘廠與杭州制傘廠達(dá)成協(xié)議，由杭州制傘廠為其提供半成品即傘骨，雙方合作了一年之后，被美籍華人發(fā)現(xiàn)，要求停止這種合作行為，并賠償損失。同時，該美籍華人又與蘇州一制傘廠達(dá)成該項專利的使用許可協(xié)議。上傘廠認(rèn)為，專利使用費是按照該項產(chǎn)品利潤的比例支付的，專利權(quán)人并沒有受到損失，反而是增加了收入的，所以不僅拒絕。反而提出，該美籍華人向蘇州制傘廠的許可協(xié)議，影響了自己的利益，要求停止執(zhí)行。請問：上傘廠的理由是否成立？為什么？［案情］光華日用品廠于1999年5月12日，向中國專利局申請了一種“能容納不同數(shù)量和大小茶杯的托盤”的實用新型專利，該專利申請得到批準(zhǔn)，2000年2月20日，獲得了實用新型專利權(quán)。明月茶具有限公司在上述專利申請日前也獨立研制出了相同的產(chǎn)品，并于1999年冬月試生產(chǎn)該產(chǎn)品。因產(chǎn)品銷路不錯，茶具公司從2000年4月起擴大生產(chǎn)規(guī)模開始大量生產(chǎn)。光華日用品廠發(fā)覺后，向人民法院提起訴訟，要求明月茶具公司承擔(dān)專利侵權(quán)的法律責(zé)任。[問題]明月茶具有限公司的行為是否侵犯了光華日用品廠的專利權(quán)？案例分析“右邊被咬了一口”以及“單片葉子朝右上角翹起”的蘋果圖形，是美國蘋果電腦公司在電腦及相關(guān)領(lǐng)域內(nèi)的重要標(biāo)識。2000年4月29日，準(zhǔn)備進軍中國服裝鞋帽等行業(yè)的美國蘋果電腦公司，向國家工商局提出注冊申請，要求將“缺口蘋果”商標(biāo)使用在服裝、鞋、帽等商品上。而在2000年4月12日，我國一家皮具公司已提出申請將一個完整的蘋果圖形注冊為商標(biāo)。請問：誰可以獲得商標(biāo)專用權(quán)？為什么？設(shè)：美國公司的缺口蘋果商標(biāo)是用在數(shù)碼相機上呢？又該如何處理？設(shè)：工商局在同一天接到美國公司和中國公司這一申請呢？商標(biāo)專用權(quán)該授予誰？為什么？案例分析美國“蘋果”與廣東“蘋果”雖在構(gòu)圖上存在一些差別，但對普通消費者而言，它們在名稱和含義上均是“蘋果”，如果兩個“蘋果”同時使用在服裝等商品上，會使普通消費者產(chǎn)生混淆。所以，可以判定為近似。而在中國“蘋果”的申請先于美國，故而，“缺口蘋果”不能獲得注冊。申請在先的原則即當(dāng)兩個或兩個以上的申請人在同一或者類似的商品上以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊時，提交申請在先的申請人將獲得商標(biāo)專用權(quán)。不同的商品類別，可以予以注冊；對于兩個或者兩個以上的申請人，于同一天在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊的，各申請人應(yīng)按照商標(biāo)局的通知，在30天內(nèi)交送第一次使用該商標(biāo)的日期的證明。同日使用或者均未使用的，各申請人應(yīng)當(dāng)進行協(xié)商，協(xié)商一致的，應(yīng)當(dāng)在30天內(nèi)將書面協(xié)議報送商標(biāo)局；超過30天達(dá)不成協(xié)議的，在商標(biāo)局主持下，由申請人抽簽決定，或者由商標(biāo)局裁定。1.商標(biāo)局接受了一批商標(biāo)注冊申請的,經(jīng)審查,應(yīng)依法駁回哪些商標(biāo)注冊申請?()。

A；在商標(biāo)的右下角貼上印有中華人民共和國國旗的圖案

B；“雪茄牌”香煙

C；“紅十字”牌創(chuàng)可貼

D.“白雪”牌鋼筆2.商標(biāo)局接受了一批商標(biāo)注冊申請，經(jīng)審查，依法駁回（）的商標(biāo)注冊申請。

A；“蠶絲牌”絲綢B；“長壽牌”卷煙

C“幸福牌”奶糖D；“桂花牌”桂花糖3.商標(biāo)使用的文字、圖形或者其組合，應(yīng)當(dāng)有（）。

A，新穎性B，創(chuàng)造性

C；顯著特征、便于識別D，富有美感并適于應(yīng)用案例分析從1988年1989年間，工商行政管理機關(guān)在杭州市場上發(fā)現(xiàn)一種由杭州某酒廠生產(chǎn)的注冊商標(biāo)為“天下景”的葡萄酒，其外包裝的正面和兩側(cè)的圖形、字體、色彩與美國菲利浦莫里斯公司生產(chǎn)的“萬寶路”卷煙包裝盒基本相似，就連封口上印的商標(biāo)與“萬寶路”卷煙封口都相近似。

“萬寶路”和“Marlboro”商標(biāo)是美國菲利普莫里斯有限公司使用在卷煙上的馳名商標(biāo)，已在我國注冊（商標(biāo)注冊號分別為352035、2794737）。該商標(biāo)在市場上早以成為消費者熟知的信譽很高的商標(biāo)。

杭州工商行政管理局依法責(zé)令杭州某酒廠停止銷售該種葡萄酒，收繳“天下景”葡萄酒的全部外包裝，并對該廠予以罰款。

提問：1、依據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定，“萬寶路”和Marlboro”商標(biāo)即使未在我國注冊，是否也應(yīng)受我國法律保護？

2、你認(rèn)為杭州工商行政管理局的處罰是否正確，為什么？原告紅河卷煙廠訴被告昆明市宜良金象洗滌用品有限公司生產(chǎn)的無磷洗衣粉北京國美電器有限公司訴武漢國之美百貨；寶潔公司訴上海晨鉉智能科技發(fā)展有限公司域名注冊“safeguard/舒膚佳”以案說法某鞋廠，為解決所生產(chǎn)的鞋子銷路不好的問題，從一個體商販處購買了1萬只“耐克”商標(biāo)，貼附在本廠生產(chǎn)的運動鞋上，該批運動鞋全部由本市百貨商場經(jīng)銷出售。試判斷：本案是否涉及侵權(quán)，那些行為屬于侵權(quán)行為？以案說法甲公司業(yè)主，在1998年注冊了商標(biāo)生產(chǎn)產(chǎn)品。今年發(fā)現(xiàn)乙經(jīng)營者假冒該公司的商標(biāo)造假、售假。甲告到了質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局，現(xiàn)在該局查封了乙經(jīng)營者的假貨100多萬元，可是沒有查清楚其一共賣了多少假貨。分析：1、甲可以通過哪些途徑解決這個問題呢？只能向法院起訴嗎？2、甲可以要求乙賠償多少損失呢？又怎么計算呢？甲聽說是按照侵權(quán)者所獲得的利潤計算的，可是現(xiàn)在查不清楚其獲得的利潤的數(shù)字（估計有幾百萬），具體賠償額通過什么方式確定呢？案例甲公司與乙公司簽訂一份秘密從境外買賣免稅香煙并運至國內(nèi)銷售的合同。甲公司依雙方約定，按期將香煙運至境內(nèi)，但乙公司提走貨物后，以目前賬上無錢為由，要求暫緩支付貨款，甲公司同意。3個月后，乙公司仍未支付貨款，甲公司多次索要無果，遂向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V要求乙公司支付貨款并支付違約金。試分析：（1）該合同是否具有法律效力？為什么？（2）應(yīng)如何處理？（1）該合同屬于無效合同。依據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會公共利益；⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！?，甲公司與乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同，故為無效合同。（2）由于合同為無效合同，合同自始、絕對、確定、永久沒有法律拘束力，因此法院應(yīng)駁回甲公司的訴訟請求。同時，甲公司和乙公司的交易損害了國家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易的財產(chǎn)。以案說法曹某與陳某兩人是好朋友，一日，曹某到陳某家作客，曹某見陳某家里有一幅畫很是喜歡，陳某見狀對曹某說讓我先掛幾天就送給你，曹某表示不信，陳某當(dāng)即立據(jù)為憑，后因曹某與陳某兩人因事發(fā)生爭執(zhí)導(dǎo)致關(guān)系惡化，陳某一直也就沒有將畫給曹某，曹某很生氣，拿著陳某所立憑據(jù)找陳某索要畫不成，遂曹某起訴至法院，要求陳某承擔(dān)違約責(zé)任。試分析：（1）陳某與曹某所訂立的合同是那類合同？（2）法院會支持曹某的主張嗎？為什么？解答：（1）陳某與曹某所訂立的合同是贈與合同——諾成性合同。（2）法院會支持曹某的主張。因為首先，我國《合同法》上所規(guī)定的贈與合同屬于諾成合同，只要雙方協(xié)商一致，合同關(guān)系即可以成立，符合合同生效條件，即從成立之時起生效。其次，盡管《合同法》第186條第1款規(guī)定“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。”但本案中，直至曹某起訴，陳某也沒有行使任意撤銷權(quán)，贈與合同仍有法律拘束力。所以陳某應(yīng)對曹某承擔(dān)違約責(zé)任。以案說法錢某在外地工作，將兒子送入北京一學(xué)校上學(xué)，并托北京的同學(xué)孫某抽空去照顧兒子的生活，孫某非常盡心，常去照顧錢某的兒子的生活，錢某在感動之余，就決定將自己的一臺八成新的手提電腦送給對方。請思考下列問題：（1）如果錢某在贈與孫某手提電腦時，要求孫某在接受贈與的同時必須在以后的三年里一如既往地對自己的兒子盡到照顧義務(wù)，那么，合同的性質(zhì)是什么？（2）如果孫某沒有按照約定照顧錢某的兒子，錢某在交付手提電腦后是否可以撤銷贈與？為什么？解答：（1）是屬于附義務(wù)的贈與。就不再是純粹的單務(wù)合同了。（2）附義務(wù)的贈與合同，在贈與物權(quán)利移轉(zhuǎn)后，如果接受者未履行約定義務(wù)，贈與人可以撤銷贈與合同。案例某山區(qū)農(nóng)民趙某家中有一清朝花瓶，系趙某祖父所留。李某通過他人得知此事，遂上門索購。趙某不知該花瓶真實價值，李某用15000元買下。隨后，李某將該花瓶送至某古董店，賣得價款11萬元。趙某在一個月后得知此事，認(rèn)為李某欺騙了自己，通過許多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以買賣花瓶是雙方自愿的，不存在欺騙，拒絕趙某的請求。經(jīng)人指點，趙某到李某所在地人民法院提起訴訟，請求撤銷合同，并請求李某返還該花瓶。請問：

1）本合同是否存在問題？

2）趙某的訴訟請求有無法律依據(jù)？為什么？

3）法院應(yīng)如何處理？（1）不符合意思表示一致的要求；（2）趙某的訴訟請求有法律依據(jù)。李某與趙某之間的合同屬于顯失公平的買賣合同，非趙某真實意思；系由于趙某欠缺交易經(jīng)驗所致，因此趙某有權(quán)依據(jù)《合同法》的規(guī)定，請求法院撤銷合同。買賣合同一旦被撤銷，合同即自始沒有法律約束力，依據(jù)《合同法》的規(guī)定，趙某有權(quán)請求李某返還財產(chǎn)。（3）法院應(yīng)根據(jù)《合同法》的規(guī)定撤銷該買賣合同。并依法要求李某將花瓶退還給趙某，趙某將收到的花瓶款退還給李某。若李某愿意支付與該花瓶價值相當(dāng)?shù)膬r款，趙某也同意接受，趙某可以不用撤銷該合同，由李某補齊余下的價款即可。例1.合同法不適用于()A.出版合同B；收養(yǎng)合同C.土地使用權(quán)合同D.質(zhì)押合同

例2.在下列哪種情形中，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生合同法律關(guān)系()A.甲拾得乙遺失的一塊手表B.甲邀請乙看球賽，乙因為有事沒有前去赴約C；甲因放暑假，將一臺電腦放入乙家D.甲魚塘之魚跳入乙魚塘

以案說法甲企業(yè)經(jīng)理與乙企業(yè)經(jīng)理為多年好友，一日相遇，酒桌上達(dá)成口頭協(xié)議，由乙企業(yè)在半年之內(nèi)供應(yīng)甲企業(yè)50噸鋼材。三個月后，乙企業(yè)以原定鋼材價格過低為由要求加價，并提出，如果甲企業(yè)表示同意，雙方立即簽訂書面合同，否則，乙企業(yè)將不能按期供貨。甲企業(yè)表示反對，并聲稱，如乙企業(yè)到期不履行協(xié)議，將向法院起訴。試分析：此案中，雙方當(dāng)事人簽訂的合同有無法律效力？為什么？訂立的形式解答要點：雙方當(dāng)事人簽訂的口頭合同具有法律約束力。依據(jù)《合同法》第10條的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以采用口頭形式，但法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。買賣合同在《合同法》上屬于不要式合同，不采取書面形式對買賣合同效力沒有影響。依據(jù)《合同法》第44條的規(guī)定，依法成立的合同，自成立之時起生效。本案中雙方當(dāng)事人之間的買賣合同屬于生效的買賣合同，雙方當(dāng)事人理應(yīng)按照《合同法》合同必須嚴(yán)格遵守的規(guī)則，履行自己的合同義務(wù)以案說法合同還有什么形式呢？以案說法甲廠向乙單位去函表示：“本廠生產(chǎn)的W型電話機，每臺單價90元。如果貴單位需要，請與我廠聯(lián)系?！币覇挝换睾骸拔也块T愿向貴廠訂購W型電話機500臺，每臺單價85元?！?個月后，乙單位收到甲廠發(fā)來的500臺電話機，但每臺價格仍為90元，于是拒收。為此甲廠以乙單位違約為由起訴于法院。試分析：乙單位是否違約？為什么？解題要點：乙單位不違約。因為合同還未成立。乙單位對甲廠的回函是一個附條件的新要約，因其對甲廠的要約作出了實質(zhì)性變更，這一行為并不是承諾，而是一個新要約?！逗贤ā返?0條規(guī)定“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。……”乙單位的回函對甲廠電話機的報價提出異議，屬于實質(zhì)性變更，故為新要約。因此，該合同沒有成立，乙單位并不承擔(dān)任何違約責(zé)任?！纠}】甲公司于3月5日向乙企業(yè)發(fā)出簽定合同的要約信函。3月8日乙企業(yè)收到甲公司聲名該要約作廢的傳真。3月10日乙公司收到該要約的信函。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，甲公司發(fā)出傳真聲名要約作廢的行為屬于（）。

A；要約撤回

B.要約撤銷

C.要約生效

D.要約失效

案例分析某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆青峰農(nóng)場、杏花農(nóng)場、紅星農(nóng)場發(fā)出一份函電：“因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應(yīng)。如有充足貨源，我公司欲購十個冷凍火車皮。望能及時回電與我公司聯(lián)系協(xié)商相關(guān)事宜。”三家農(nóng)場受到函電后都先后向果品公司回復(fù)了函電，表明有貨并注明價格（不含運費）及可到貨時間，而青峰農(nóng)場因西瓜豐收，正愁沒有銷路，在復(fù)函同時，立即組織十個車皮貨物給果品公司發(fā)去，并隨即回電：“十個車皮的貨已發(fā)出，請注意查收。”在該批西瓜送達(dá)之前，果品公司了解到杏花農(nóng)場的西瓜質(zhì)量好，且價格合理，于是向該農(nóng)場回電：“我公司愿購10車皮，盼速發(fā)貨，運費我公司負(fù)擔(dān)”。同時向青峰農(nóng)場復(fù)電：“已購杏花農(nóng)場西瓜，貴方發(fā)來的貨，我公司不能接收，望能通知承運方立即停發(fā)?！钡蜇浳镆呀?jīng)起運，農(nóng)場不能改賣他人。次日上午即接到杏花農(nóng)場回電，稱當(dāng)日可發(fā)貨。下午，青峰農(nóng)場西瓜送到，為此，果品公司拒收，青峰農(nóng)場指責(zé)果品公司違約，并向法院起訴。

試分析：１、果品公司向三家農(nóng)場分別發(fā)函的行為，屬于什么行為？本案中誰是要約人？誰又是承諾人？果品公司與杏花農(nóng)場的合同是否成立，為什么？

2、果品公司與青峰農(nóng)場的合同是否成立？果品公司是否有義務(wù)接受其貨物？本案中青峰農(nóng)場的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？

3、合同訂立的程序包括那幾個階段？1、要約與要約邀請的區(qū)別，邀請不受約束。果品公司的函電并沒有包含合同主要條款，價格等故為邀請。三家農(nóng)場則內(nèi)容具體明確，為要約。第二份向杏花農(nóng)場的函電內(nèi)容符合承諾的要件。且函電次日，杏花農(nóng)場以回電當(dāng)日發(fā)貨，說明承諾通知到達(dá)要約人，合同生效。2、果品公司給青峰農(nóng)場的傳真是詢問農(nóng)場是否有貨源，雖然該公司在給農(nóng)場的傳真中提出了具體數(shù)量和品種，但同時希望農(nóng)場回電通報情況。因此，果品公司的傳真具有要約邀請的特點。農(nóng)場沒有按果品公司的傳真要求通報情況，在直接向果品公司發(fā)貨后，才向果品公司回電的行為，因沒有要約而不具有承諾的性質(zhì)，相反倒具有要約的性質(zhì)。果品公司并未承諾，故合同不成立。青峰發(fā)貨非履約行為，果品公司無義務(wù)接受。其損失只能自己承擔(dān)。如果果品公司接收這批貨，這一行為就具有承諾性質(zhì)，合同就成立。但由于果品公司拒絕接收貨物，故此買賣沒有承諾，合同不成立。3、合同的訂立主要包括要約與承諾兩個階段，承諾生效，合同即告成立。案例分析2005年10月5日，翠華商廈函告元迅公司，要求購買200臺VCD，單價為每臺1300元，如能滿足要求，于接信后10天內(nèi)電復(fù)或函復(fù)告之。元迅公司于10月7日接到此信函。因當(dāng)時市場VCD銷售勢頭良好，元迅公司認(rèn)為單機訂購價格太低，就沒有立即答復(fù)。孰料，10月17日，元迅公司突然探聽到國內(nèi)VCD生產(chǎn)大公司欲于10月20日挑起VCD降價大戰(zhàn)，單機價格馬上會降至1000元左右，以擴大其市場份額。這必然會引起其它廠商的競相降價。元迅公司于是開始作出反應(yīng)，于17日下午電復(fù)翠華商廈，同意其所提條件，保證供貨。然而，翠華商廈也同時探聽到此信息，其于17日下午亦電告元迅公司，撤銷其于5日作出的要約。雙方均于18日上午才收到對方的電報，于是就承諾是否生效，雙方產(chǎn)生了糾葛。

請分析

1、翠華商廈的函電是否屬于要約？若是，是否有效？（10天內(nèi)有效）2、元迅公司17日的函電屬于什么行為？（新要約）倘使翠華商廈當(dāng)即表示接受呢？（承諾）[VCD購銷案]以案說法甲對乙表示，自己有一批新型的電腦，可以出售給乙，價金每臺3000元，總價50萬元。乙看了樣品后，表示滿意，進而希望看看全部的貨，雙方約定過幾天再聯(lián)系簽訂合同。次日，丙與乙聯(lián)系，以單價2900元，總價45萬元出售給乙同型號同數(shù)量的電腦。乙表示看樣品后再說，丙見乙誠意不大，于是轉(zhuǎn)與丁聯(lián)系后成交；但甲在第四天提出，自己意思表示錯誤，要求撤銷與乙的買賣契約。這樣，乙就兩頭落空，喪失了與丙訂立有利契約的機會。乙向甲要求5萬元損害的賠償。乙的要求是否于法有據(jù)呢？如果有，根據(jù)是什么呢？締約過失責(zé)任介紹4方面內(nèi)容以案說法霍夫曼希望購買紅貓頭鷹店的特許權(quán)，紅貓頭鷹店提出霍夫曼必須具備足夠的經(jīng)驗，并投資18000美元?；舴蚵鼮榇速u掉了其面包店，購買了一個小雜貨店，搬進另一個城市，并購買了一塊地，這些行為都獲得了紅貓頭鷹店的贊同。但由于紅貓頭鷹店要求霍夫曼增加投資，遭到霍夫曼的拒絕，雙方未能締約?；舴蚵蠹t貓頭鷹店賠償損失。法院認(rèn)為霍夫曼不能根據(jù)“允諾不得反悔”原則要求紅貓頭鷹店必須與其訂約，但霍夫曼可以要求紅貓頭鷹店賠償因其行為而給霍夫曼造成了信賴?yán)娴膿p失。在此案中，雙方的實際接觸已經(jīng)臨近合同的承諾，霍夫曼基于對合同簽訂的信任賣掉自己的小店，并購買的土地，付出了許多的精力和費用，但最終因為紅貓頭鷹店未能及早告知需要增加費用的原因，未能締約，霍夫曼為此而付出的費用無法得到彌補。因此紅貓頭鷹店構(gòu)成了締約過失責(zé)任。以案說法甲公司與乙公司訂立一份合同，約定由乙公司在十天內(nèi)，向甲公司提供新鮮蔬菜6000公斤，每公斤蔬菜的單價1元。乙公司在規(guī)定的期間內(nèi)，向甲公司提供了小白菜6000公斤，甲公司拒絕接受這批小白菜，認(rèn)為自己是職工食堂所消費的蔬菜，炊事員有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。雙方為此發(fā)生爭議，爭議的焦點不在價格，也不涉及合同的其他條款，唯有對合同的標(biāo)的雙方各執(zhí)一詞，甲公司認(rèn)為自己的食堂從來沒有買過小白菜，與乙公司是長期合作關(guān)系，經(jīng)常向其購買蔬菜，每次買的不是大白菜就是蘿卜等容易清洗的蔬菜，乙公司應(yīng)該知道這種情況，但是其仍然送來了我公司不需要的小白菜，這是曲解了合同標(biāo)的。乙公司稱合同的標(biāo)的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并沒有說清楚要什么樣的蔬菜，合同的標(biāo)的規(guī)定是新鮮蔬菜，而小白菜最新鮮，所以我公司就送了小白菜過去，這沒有違反合同的規(guī)定，甲公司稱蔬菜就是大白菜或蘿卜的說法太過牽強附會，既沒有合同依據(jù)也沒有法律依據(jù)，不足為憑。

試分析：（1）什么是合同的標(biāo)的？（2）合同的標(biāo)的應(yīng)該如何約定？作為合同應(yīng)該具備哪些條款？（1）合同約定的權(quán)利義務(wù)所指向的目標(biāo)即為合同的標(biāo)的。（2）標(biāo)的應(yīng)該明確具體地約定，本案的爭議就在于標(biāo)的約定不具體類與種不清。①如何解決呢，標(biāo)的爭議應(yīng)當(dāng)按照合同的條款的意思或者訂立合同的目的或交易習(xí)慣原則來解釋。②乙公司對合同做出的解釋有點過于按照自己的意思解釋合同，但是嚴(yán)格按照合同的條款看，其并無太大的過錯。但是，乙公司的行為與合同法中規(guī)定的誠實信用原則不太符合，按照誠實信用原則的精神，當(dāng)事人對合同條款不清楚之處應(yīng)當(dāng)本著協(xié)商的精神履行合同，而不應(yīng)該自己單方面解釋合同，給對方造成被動。③甲公司的主張也缺少法律依據(jù)和合同依據(jù)，只是強調(diào)自己的炊事員少并不能成為自己單方面指定合同標(biāo)的的理由。但是根據(jù)甲公司與乙公司長期合作的事實，乙公司應(yīng)當(dāng)考慮到甲公司的具體情況，在提供蔬菜前征求甲公司的意見，如果不能達(dá)成一致意見的，應(yīng)該適用交易習(xí)慣原則解釋，按照交易習(xí)慣原則，甲公司與乙公司經(jīng)常有提供蔬菜的合作關(guān)系，平常時如何供應(yīng)蔬菜的，在本合同爭議中也應(yīng)當(dāng)參照平時的交易習(xí)慣確定合同的標(biāo)的。作為一個完備的合同，其條款應(yīng)當(dāng)具備如下：例題1、（多選）根據(jù)我國合同法的規(guī)定，下列哪些合同是無效合同？

A．一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同

B．惡意串通、損害國家、集體或者第三人的利益而訂立的合同

C．以合法形式掩蓋非法目的的合同

D．損害社會公共利益的合同以案說法某商場新進一種CD機，價格定為2598元。柜臺組長在制作價簽時，誤將2598元寫為598元。趙某在瀏覽該柜臺時發(fā)現(xiàn)該CD機物美價廉，于是用信用卡支付1196元購買了兩臺CD機。一周后，商店盤點時，發(fā)現(xiàn)少了4000元，經(jīng)查是柜臺組長標(biāo)錯價簽所致。由于趙某用信用卡結(jié)算，所以商店查出是趙某少付了CD機貨款，找到趙某，提出或補交4000元或退回CD機，商店退還1196元。趙某認(rèn)為彼此的買賣關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要求。商店無奈只得向人民法院起訴，要求趙某返還4000元或CD機。請大家想一想：（1）商店的訴訟請求有法律依據(jù)嗎？為什么？（2）應(yīng)如何處理？以案說法解題要點：（1）商店的訴訟請求有法律依據(jù)。本案屬于重大誤解本案中，當(dāng)事人因?qū)?biāo)的物的價格的認(rèn)識錯誤而實施了商品買賣行為。這一錯誤不是出賣人的故意造成，而是因疏忽標(biāo)錯價簽造成，按此價格出售并非出賣人的真實意思表示，屬于重大誤解的民事行為按照《合同法》第54條規(guī)定，因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或撤銷合同。按照第58條規(guī)定：合同被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，……基于上述理由，商店的訴訟請求有法律依據(jù)。（2）法院可根據(jù)《合同法》第58條規(guī)定，裁決趙某將CD機返還給商店，由柜臺組長對由此造成趙某的損失承擔(dān)責(zé)任。那么，那些合同可以依法撤銷呢？撤銷的規(guī)定和后果又是什么呢？案例分析1999年12月29日，江西省高安市人陳桂林和陳春生合伙收購一車生豬，請羅柳根運到福建晉江石獅市銷售，賣得豬款59250元。返回時，陳桂林將豬款藏于貨車臥鋪底下，但未告之羅柳根。到家后，陳桂林發(fā)現(xiàn)車臥鋪底下的豬款不見了，即向公安機關(guān)報案，公安機關(guān)認(rèn)為證據(jù)不足，未予立案。三人經(jīng)當(dāng)?shù)馗刹空{(diào)解，簽訂了一份承擔(dān)豬款損失的協(xié)議，協(xié)議約定：豬款丟失的責(zé)任，由陳桂林承擔(dān)30000元，陳春生承擔(dān)19250元，羅柳根承擔(dān)10000元的損失。協(xié)議簽訂后，羅柳根反悔，認(rèn)為自己不應(yīng)該承擔(dān)豬款丟失的責(zé)任，陳桂林遂訴至法院。問題：1、如果你是法官，你會支持原告的訴訟請求嗎？為什么？2、羅柳根可以采取什么方法維護自己的利益呢？

案例分析原告陳桂林將豬款藏放于被告羅柳根車上，但并未向被告告之此事，因而被告不負(fù)有保管豬款的義務(wù)，對豬款的丟失不負(fù)任何賠償責(zé)任，故原、被告之間簽訂的協(xié)議顯失公平，屬無效協(xié)議，據(jù)此，法院應(yīng)判決駁回原告的訴訟請求。根據(jù)合同法第54條規(guī)定，在訂立合同時顯失公平的，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。以案說法中學(xué)生趙某，15周歲，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八歲。趙某為了買一輛摩托車，欲將家中一套閑房賣掉籌購車款。后托人認(rèn)識李某，與李某簽訂了購房合同，李某支付定金5萬元，雙方遂到房屋管理部門辦理了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。趙某父親發(fā)現(xiàn)此事后，起訴到法院。試分析：（1）該房屋買賣合同是否有效？（2）為什么無效？請說明原因。4.下列情形中屬于效力待定合同的有()

A；10周歲的少年出售勞力士金表給40歲的李某

B.5周歲的兒童因發(fā)明創(chuàng)造而接受獎金

C.成年人甲誤將本為復(fù)制品的油畫當(dāng)成真品購買

D.出租車司機借搶救重病人急需租車之機將車價提高10倍

以案說法甲公司與乙公司簽訂一份買賣木材合同，合同約定買方甲公司應(yīng)在合同生效后15日內(nèi)向賣方乙公司支付40%的預(yù)付款，乙公司收到預(yù)付款后3日內(nèi)發(fā)貨至甲公司，甲公司收到貨物驗收后即結(jié)清余款。乙公司收到甲公司40%預(yù)付款后的2日即發(fā)貨至甲公司。甲公司收到貨物后經(jīng)驗收發(fā)現(xiàn)木材質(zhì)量不符合合同約定，遂及時通知乙公司并拒絕支付余款。試分析：（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為若合法，法律依據(jù)是什么？（3）甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？合同的履行——抗辯權(quán)以案說法解題要點：（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）《合同法》第67條規(guī)定“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，又先后順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！币夜倦m然將木材如期運至甲公司，但其木材質(zhì)量不符合合同約定的質(zhì)量，根據(jù)第67條的規(guī)定，甲公司有權(quán)拒絕支付余款。（3）甲公司行使的是后履行抗辯權(quán)。合同的履行——抗辯權(quán)什么叫抗辯權(quán)，抗辯權(quán)有哪些種類？各自的條件是什么？案例分析甲乙兩公司簽訂鋼材購買合同，合同約定：乙公司向甲公司提供鋼材，總價款500萬元。甲公司預(yù)支價款200萬元。在甲公司即將支付預(yù)付款前，得知乙公司因原材料供給等問題，生產(chǎn)能力驟減，已經(jīng)拖欠丙公司鋼材數(shù)月，無法按約定數(shù)量交付自己鋼材，并有拖欠丙公司鋼材的證據(jù)證明。于是，甲公司拒絕支付預(yù)付款，除非乙公司能提供一定的擔(dān)保，乙公司拒絕提供擔(dān)保。為此，雙方發(fā)生糾紛并訴至法院。試分析：（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為若合法，法律依據(jù)是什么？（3）甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？應(yīng)承擔(dān)什么義務(wù)？（4）假如乙公司提供了擔(dān)保呢？案例分析（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有……，可以中止履行。本案中甲公司作為先為給付的一方當(dāng)事人，在對方于締約后生產(chǎn)狀況明顯惡化，且未提供適當(dāng)擔(dān)保，可能危及其債權(quán)實現(xiàn)時，可以中止履行合同，保護權(quán)益不受損害。（3）甲公司行使的是不安抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)的適用條件是：①須是同一雙務(wù)合同所產(chǎn)生的互為對價給付的債務(wù)。②互為對價給付的雙務(wù)合同規(guī)定有先后履行順序，且應(yīng)先履行債務(wù)的一方的履行期屆至。③應(yīng)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，在合同依法成立之后，出現(xiàn)喪失或有可能喪失對待履行債務(wù)的能力。④應(yīng)后履行債務(wù)的當(dāng)事人未能為對待給付或為債務(wù)的履行提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保。甲公司的義務(wù)是應(yīng)及時通知對方，對方提供了擔(dān)保后，先履行人應(yīng)恢復(fù)履行；（4）提供了擔(dān)保，甲公司就應(yīng)該支付預(yù)付款，履行合同之約。（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！崩}1、甲、乙雙方互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序，一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求，一方在對方履行債務(wù)不符合約定時有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。這在我國合同法理論上稱作什么權(quán)利？

A．先履行抗辯權(quán)B．先訴抗辯權(quán)C．同時履行抗辯權(quán)D．不安抗辯權(quán)

2、（多選）下列情況下，債務(wù)人可以中止履行合同義務(wù)：

A．應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的；

B．有確切證據(jù)證明對方喪失商業(yè)信譽的；

C．債權(quán)人變更住所未通知債務(wù)人使履行債務(wù)發(fā)生困難的；

D．聽說對方轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；

以案說法甲公司為開發(fā)新項目，急需資金。2000年3月12日，向乙公司借錢15萬元。雙方談妥，乙公司借給甲公司15萬元，借期6個月，月息為銀行貸款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司為乙公司出具了借據(jù)。甲公司因新項目開發(fā)不順利，未盈利，到了9月12日無法償還欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款無果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬元，現(xiàn)已到還款期，某單位正準(zhǔn)備還款，但甲公司讓某單位先不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請求甲公司以某單位的還款來償還債務(wù)，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無法清償債務(wù)。試分析：（1）甲公司的行為是否構(gòu)成違約？為什么（2）乙公司可以采取什么方法來保護自己的利益呢？以案說法（1）甲公司的行為已構(gòu)成違約。甲與乙的借貸合同關(guān)系，系自愿訂立，無違法內(nèi)容，又有書面借據(jù)，是合法有效的。甲系債務(wù)人，負(fù)有按期清償本息的義務(wù)；其因新項目開發(fā)不順利，不能如約履行清償義務(wù)，構(gòu)成違約。（2）乙公司可行使撤銷權(quán)。請求法院撤銷甲公司的放棄債權(quán)行為。債權(quán)人對于自己享有的債權(quán)，完全可以根據(jù)自己的意志，決定行使或者放棄。但是，當(dāng)該債權(quán)人另外又系其他債權(quán)人的債務(wù)人時，如果他放棄債權(quán)的行為使他的債權(quán)人的權(quán)利無法實現(xiàn)時，他的債權(quán)人享有依法救濟的權(quán)利。本案中，甲公司放棄對某單位享有的債權(quán)，表面上是處分自己的權(quán)益，但實際上卻損害了乙公司的債權(quán)，依照我國合同法的規(guī)定，乙公司可以行使撤銷權(quán)，撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為。（3）乙公司可以行使代位權(quán)。根據(jù)《合同法》第73條的規(guī)定，債權(quán)人可享有代位權(quán)，在債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán)，危及債權(quán)人的權(quán)利時，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利，實現(xiàn)自己的債權(quán)。乙公司可以直接向某單位行使代位權(quán)。這兩種權(quán)利屬于合同的履行中的保全例：甲欠己1萬元借款，甲到期還不起這筆錢。乙打聽到丙欠甲15000元錢。甲一直沒有問丙催要，乙遂要求丙清償甲的欠款。乙的下列行為中符合代位權(quán)行使的有關(guān)法律規(guī)定的是（）

A、乙以自己的名義要求丙償還債務(wù)

B、乙要求丙將15000元錢全部償還

C、在丙的債務(wù)未到期的情況下，乙要求丙提前償還

D、乙向丙許諾，只要丙償還1萬元錢就可免除其余5000元的債務(wù)

例題1、債權(quán)人以對自己造成損害為由，請求人民法院予以撤消債務(wù)人的下列那些行為的，人民法院應(yīng)予支持？

A債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)

B債務(wù)人放棄其到期債權(quán)

C債務(wù)人無償將財產(chǎn)贈與他人

D債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，但受讓人不知該情形

2、甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權(quán)。對甲公司的這一行為，乙公司可以采取以下那些措施？A行使代位權(quán)，要求丙償還20萬元B請求人民法院撤消甲放棄債權(quán)的行為C乙行使權(quán)利的必要費用可向甲主張D乙應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道甲放棄債權(quán)2年內(nèi)行使權(quán)利例題2、BC。第74條撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第75條

撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。1、BC。第74條

因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。A是合同債權(quán)人行使代位權(quán)的情形之一

《合同法解釋（一）》第二條規(guī)定：債權(quán)人行使撤消權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)【例題】根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，下列財產(chǎn)中，不得用于抵押的是（）。

A.抵押人所有的房屋和其他地上定著物

B.抵押人所有的交通工具

C；土地所有權(quán)

D.抵押人依法有權(quán)處分的國有土地使用權(quán)

案例：2005年8月5日，南昌市民趙某看到某店面正在轉(zhuǎn)讓，于是聯(lián)系到了店主經(jīng)討價還價把店面接下來了。因為資金方面的問題，趙某為經(jīng)營該商店向王某借款五萬元，雙方約定借款期限至2006年8月4日止。由第三人趙某的親戚張某在借款合同上簽字并提供擔(dān)保，內(nèi)容為：“張某以其僅有的一房屋作為抵押擔(dān)保趙某按時歸還借款?！?/p>

由于張某的房屋沒有辦理抵押登記，后來趙某經(jīng)營商店嚴(yán)重虧損于2006年5月關(guān)門停業(yè)。趙某到期無法歸還借款。王某多次找趙某催還借款未果，于2006年12月向人民法院起訴趙某、張某，并申請法院訴訟保全。隨后法院派人到房管局查封了張某的房產(chǎn)。張某以房屋提供擔(dān)保時沒有經(jīng)過妻子同意為由向法院提出異議，被法院駁回。問：房產(chǎn)抵押擔(dān)保是否有效？張某是否要承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任？人民法院查封房屋后是否會拍賣房屋？一、沒有經(jīng)過登記的房產(chǎn)抵押無效

關(guān)于房屋抵押的效力問題，我國《擔(dān)保法》規(guī)定以城市房地產(chǎn)作為抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。依據(jù)該規(guī)定，合同一方以具有所有權(quán)的房屋作為抵押擔(dān)保的，一定要到房管部門辦理抵押登記，才能產(chǎn)生法律效力。

在本案中，張某為其親戚趙某借款以房屋作為抵押，沒有進行抵押登記，因此以房屋抵押合同沒有產(chǎn)生法律效力。

二、張某要承擔(dān)歸還借款的擔(dān)保責(zé)任

雖然張某以房屋抵押擔(dān)保無效，但張某在借款合同上簽字提供擔(dān)保的責(zé)任依法不能免除。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋第七條規(guī)定，"主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔(dān)保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。"可以說趙某和王某之間的借款合同是合法有效的，但張某提供的房屋抵押擔(dān)保無效，依據(jù)該規(guī)定張某和趙某對借款應(yīng)依法承擔(dān)連帶還款責(zé)任。

三、法院依法不會拍賣房屋

【例題】甲公司以其所持有的乙上市公司依法可轉(zhuǎn)讓股票出質(zhì)向銀行貸款，并與銀行訂立了書面質(zhì)押合同。根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定，該質(zhì)押合同生效的時間為（）。

A.貸款合同簽訂之日

B.質(zhì)押合同簽訂之日

C.權(quán)利憑證交付之日

D；向登記機構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日

例：某家具廠為某大酒店定作一批紅木家具，分三次交貨，由大酒店提供材料，雙方約定每次交貨時，酒店應(yīng)將加工費付清。在第二次交貨時，酒店聲稱現(xiàn)金周轉(zhuǎn)困難，要求緩一星期。但直至3周后第三批紅木餐臺已作好，酒店的第二批加工費仍未交，那么某家具廠該怎么辦。案例：馮系養(yǎng)雞專業(yè)戶，為改建雞舍和引進良種需資金20萬元。馮向陳借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的音響設(shè)備抵押，雙方立有抵押字據(jù)，但未辦理登記。馮又向朱借款10萬元，又以該設(shè)備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將設(shè)備交付朱占有。馮得款后，改造了雞舍，且與縣良種站簽訂了良種雞引進合同。合同約定良種雞款共計2萬元，馮預(yù)付定金4千元，違約金按合同總額的10%計算，馮以銷售肉雞的款項償還良種站的貨款。合同沒有明確約定合同的履行地點。后縣良種站將良種雞送交馮，要求支付運費，馮拒絕。因發(fā)生不可抗力事件，馮預(yù)計的收入落空，馮因不能及時償還借款和支付貨款而與陳、朱及縣良種站發(fā)生糾紛。訴至法院后，法院查證上述事實后又查明：朱在占有該設(shè)備期間，不慎將該設(shè)備損壞，送蔣修理。朱無力交付修理費1萬元，該設(shè)備現(xiàn)已被蔣留置。[問題]（1）馮與陳之間的抵押關(guān)系是否有效？為什么？（2）馮與朱之間的質(zhì)押關(guān)系是否有效？為什么？（3）朱與蔣之間是何種法律關(guān)系？（4）對該音響設(shè)備陳要求行使抵押權(quán)，蔣要求行使留置權(quán)，應(yīng)由誰優(yōu)先行使其權(quán)利？為什么？（5）馮無力支付縣良種站的貨款，合同中規(guī)定的定金條款和違約金條款可否同時適用？為什么？

[正確答案]（1）馮、陳之間的抵押關(guān)系有效。馮、陳雙方立有抵押字據(jù)，且根據(jù)《民法通則》和《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，該抵押物并非必須辦理登記的土地使用權(quán)、房地產(chǎn)、林木等，故該字據(jù)有效，在馮、陳之間形成合法的抵押關(guān)系。（2）馮、朱之間的質(zhì)押關(guān)系有效。因為雙方立有質(zhì)押字據(jù)，且質(zhì)物已移交質(zhì)權(quán)人占有。（3）朱與蔣之間是承攬合同關(guān)系、留置關(guān)系。朱不慎將設(shè)備損壞而送蔣修理，在朱與蔣之間形成承攬合同關(guān)系。后朱無力交付修理費，該設(shè)備被蔣留置，在二人之間又形成了留置關(guān)系。（4）應(yīng)由蔣優(yōu)先行使留置權(quán)。因抵押物未辦理登記，不得對抗第三人，故朱不能優(yōu)先行使其權(quán)利。朱與蔣之間，蔣的留置權(quán)有優(yōu)先權(quán)。（5）不可以。因為違約金與定金性質(zhì)是不同的。定金主要起擔(dān)保作用，而違約金是違反合同的責(zé)任形式，二者不能相互代替。根據(jù)《合同法》第116條的規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，而不能同時適用。以案說法甲方向乙方訂購1000臺電腦，分兩批交貨，時間為該年的3月30日和6月30日，每次500臺。由于該電腦市場需求量很大，甲方提出要求乙方3月30日一次性交付1000臺電腦。但是乙方貨源很緊張，經(jīng)過雙方反復(fù)協(xié)商，乙方僅答應(yīng)根據(jù)當(dāng)時的貨源情況，盡量滿足甲方的要求。到3月30日，乙方交付500臺電腦，甲方指摘乙方違約。雙方關(guān)于變更交付電腦臺數(shù)的協(xié)商屬于什么行為？乙方是否違約？為什么？由于雙方當(dāng)事人對3月30日具體的交貨數(shù)量沒有明確作出變更的約定，所以，在這種情況下推定為合同未變更。甲方無權(quán)要求乙方在3