(講義)XXXX年法律教育網(wǎng)基礎(chǔ)班商法-汪華亮講義

/本章導(dǎo)學(xué)

1.地位

2.內(nèi)容

3.法條

一、公司概述

（一）根本內(nèi)容

1.公司的概念

公司是指股東依照公司法的規(guī)定，以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承當(dāng)責(zé)任，公司以其全部法人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承當(dāng)責(zé)任的企業(yè)法人。

2.公司的特征

（1）公司具有法人資格：獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，獨(dú)立責(zé)任，獨(dú)立人格

公司法人人格否認(rèn)——公司獨(dú)立責(zé)任和股東有限責(zé)任的例外。

（2）社團(tuán)性：兩個(gè)以上成員，組織體

（3）營(yíng)利性

3.公司的分類

（1）以公司股東的責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)分類，可將公司分為無(wú)限責(zé)任公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司和有限責(zé)任公司。

（2）以股份轉(zhuǎn)讓方式為標(biāo)準(zhǔn)分類，可將公司分為封閉式公司與開(kāi)放式公司。

（3）以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)分類，可將公司分為人合公司與資合公司以及人合兼資合公司。

（4）以公司之間的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)分類，可將公司分為本公司（總公司）與分公司、母公司與子公司。水朵考資QQ:396242711(花開(kāi)的聲音)優(yōu)惠期內(nèi)十五校全程視頻+音頻只需180元!

（5）以公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)分類，可將公司分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司。

4.公司權(quán)利能力和行為能力

（1）權(quán)利能力：起止時(shí)間；性質(zhì)；目的范圍（記載于公司章程并登記）。

（2）行為能力：與權(quán)利能力具有一致性；通過(guò)公司的法人機(jī)關(guān)來(lái)形成和表示；對(duì)外由法定代表人或其授權(quán)的代表來(lái)實(shí)施。

當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。

公司法定代表人，根據(jù)章程規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。法定代表人超越權(quán)限訂立合同，屬于表見(jiàn)代表行為，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道以外，該代表行為有效。

（3）轉(zhuǎn)投資和對(duì)外擔(dān)保

公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承當(dāng)連帶責(zé)任的出資人。

公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。

公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。該股東或者該實(shí)際控制人支配的股東，不得參加上述事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

5.公司設(shè)立

（1）公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。公司設(shè)立不同于公司成立，后者不是一種法律行為，而是設(shè)立人取得公司法人資格的一種事實(shí)狀態(tài)或設(shè)立人設(shè)立公司行為的法律后果。

（2）公司設(shè)立的方式：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立

發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。

募集設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的

一局部，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。

（3）公司設(shè)立登記

設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)由全體股東指定的代表或共同委托的代理人作為申請(qǐng)人；設(shè)立股份有限公司應(yīng)由董事會(huì)作為申請(qǐng)人。

公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司經(jīng)設(shè)立登記的法律效力就是使公司取得法人資格，進(jìn)而取得從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的合法身份。

（4）發(fā)起人

為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購(gòu)出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東。

發(fā)起人責(zé)任：

①公司因故未成立，債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求全體或者局部發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)承當(dāng)連帶清償責(zé)任；

②發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人有權(quán)請(qǐng)求公司承當(dāng)侵權(quán)賠償責(zé)任；公司未成立，受害人有權(quán)請(qǐng)求全體發(fā)起人承當(dāng)連帶賠償責(zé)任；

③發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對(duì)外簽訂合同，合同相對(duì)人請(qǐng)求該發(fā)起人承當(dāng)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對(duì)前款規(guī)定的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承當(dāng)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；

④發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對(duì)外簽訂合同，公司成立后合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承當(dāng)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對(duì)人簽訂合同，公司以此為由主張不承當(dāng)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但相對(duì)人為善意的除外。水朵考資QQ:396242711(花開(kāi)的聲音)優(yōu)惠期內(nèi)十五校全程視頻+音頻只需180元!

6.公司章程

（1）公司章程的概念、性質(zhì)和特征

公司章程是指公司所必備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)的根本法律文件。

（2）公司章程的訂立和修改

公司章程的訂立通常有兩種方式：一是共同訂立，二是局部訂立.公司章程必須采取書面形式,有限公司以及發(fā)起設(shè)立的股份公司的章程經(jīng)全體股東同意并在章程上簽名蓋章，募集設(shè)立的股份公司章程經(jīng)出席創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)，才能生效。

就公司章程變更的程序而言，首先，由董事會(huì)提出修改公司章程的提議；其次，將修改公司章程的提議通知其他股東；再次，由股東會(huì)或股東大會(huì)表決通過(guò)。公司章程變更后，公司董事會(huì)應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。

（3）公司章程的效力

設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。

7.公司資本

（1）注冊(cè)資本和實(shí)繳資本

注冊(cè)資本：公司在設(shè)立時(shí)籌集的、由章程載明的、經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的資本。

實(shí)繳資本（實(shí)收資本）：公司成立時(shí)實(shí)際收到的股東的出資總額。

我國(guó)采納了一定程度的授權(quán)資本制，故實(shí)繳資本可能等于或者小于注冊(cè)資本。

（2）公司資本原則

a.資本確定原則

b.資本維持原則

c.資本不變?cè)瓌t

（二）練習(xí)

【例題·單項(xiàng)選擇題】以下關(guān)于公司設(shè)立的表述中，錯(cuò)誤的選項(xiàng)是哪一項(xiàng)？（）

A.有限公司只能采用發(fā)起設(shè)立方式

B.股份公司只能采用募集設(shè)立方式

C.公司設(shè)立可以由他人代理

D.公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』B

『答案解析』此題考核公司設(shè)立方式。選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤，股份公司既可以采用發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立，也可以募集方式設(shè)立。其他選項(xiàng)均說(shuō)法正確。

【例題·多項(xiàng)選擇題】國(guó)安股份有限公司通過(guò)募集方式設(shè)立，在股款繳足30日內(nèi)召開(kāi)了創(chuàng)立大會(huì)，但創(chuàng)立大會(huì)僅有代表國(guó)安公司股份總額80%的認(rèn)股人出席?，F(xiàn)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)了公司章程并且公司登記機(jī)關(guān)按該章程準(zhǔn)予設(shè)立登記。就該公司章程效力的判斷正確的有哪些？（）

A.該公司章程對(duì)公司具有約束力

B.該公司章程對(duì)未參加創(chuàng)立大會(huì)的股東無(wú)約束力

C.該公司章程對(duì)公司高級(jí)管理人員具有約束力

D.該公司章程對(duì)公司董事、監(jiān)事具有約束力[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』ACD

『答案解析』此題考核公司章程。選項(xiàng)B錯(cuò)誤，采取募集方式設(shè)立的股份公司，盡管有的股東沒(méi)有參加創(chuàng)立大會(huì)，但只要符合公司法的有關(guān)規(guī)定，其都是要受公司章程約束的。其他選項(xiàng)均正確。

二、公司股東

（一）根本內(nèi)容

1.股東的概念

股東是指向公司出資、持有公司股份、享有股東權(quán)利和承當(dāng)股東義務(wù)的人。股東可以是自然人，可以是法人，可以是非法人組織，還可以是國(guó)家。法律對(duì)股東并無(wú)行為能力的要求。

2.股東資格的取得與確認(rèn)

通過(guò)認(rèn)繳出資或者認(rèn)購(gòu)股份而原始取得股東資格。

有限公司股東資格確實(shí)認(rèn)：對(duì)內(nèi)以股東名冊(cè)為準(zhǔn)，對(duì)外以工商登記為準(zhǔn)。

冒名出資問(wèn)題：實(shí)際出資人為股東并承當(dāng)相應(yīng)責(zé)任。

實(shí)際出資人與名義出資人問(wèn)題：（1）代持股協(xié)議有效；（2）實(shí)際出資人請(qǐng)求公司改變股東名義的，應(yīng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意；（3）投資收益歸實(shí)際出資人所有；（4）名義出資人處分股權(quán)，可參照適用善意取得；（5）債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求名義股東承當(dāng)相應(yīng)責(zé)任。

3.股東權(quán)利

（1）發(fā)給股票或其他股權(quán)證明請(qǐng)求權(quán)

（2）股份轉(zhuǎn)讓權(quán)

（3）股息紅利分配請(qǐng)求權(quán)

（4）股東（大）會(huì)臨時(shí)召集請(qǐng)求權(quán)或自行召集權(quán)

（5）出席股東（大）會(huì)并行使表決權(quán)，即參與重大決策權(quán)和選擇管理者的權(quán)利

（6）知情權(quán)

（7）優(yōu)先認(rèn)購(gòu)新股權(quán)

（8）公司剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)

（9）對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的建議與質(zhì)詢權(quán)

（10）公司重整申請(qǐng)權(quán)4.股東權(quán)利救濟(jì)——股東訴權(quán)

（1）宣告股東會(huì)、股東大會(huì)、董事會(huì)決議無(wú)效或者撤銷該決議之訴

無(wú)效：決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)。

可撤銷：會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。

（2）股東代表訴訟

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)賠償責(zé)任。

董事、高級(jí)管理人員有上述情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有上述情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，上述股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。（3）其他訴訟

董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。

5.股東義務(wù)

（1）出資義務(wù)

（2）不得抽逃出資

抽逃出資的認(rèn)定：將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出；通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

抽逃出資的后果：向公司返還出資本息，向債權(quán)人在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)木植砍挟?dāng)補(bǔ)充賠償責(zé)任；協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承當(dāng)連帶責(zé)任的。經(jīng)催告在合理期限內(nèi)沒(méi)有返還，股東會(huì)可決議解除有限公司股東資格。

（3）不干預(yù)公司正常經(jīng)營(yíng)

（4）不得濫用股權(quán)（二）練習(xí)

1.關(guān)于股東的表述，以下哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.股東應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力

B.股東資格可以作為遺產(chǎn)繼承

C.非法人組織不能成為公司的股東

D.外國(guó)自然人不能成為我國(guó)公司的股東[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』B

『答案解析』此題考核股東的概念。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。法律對(duì)股東并無(wú)行為能力的要求，所以理論上股東可以是限制行為能力人或無(wú)行為能力人。當(dāng)限制行為能力人或無(wú)行為能力人作為股東時(shí)，由其法定代理人代理其行使股東權(quán)利。

選項(xiàng)B正確?！豆痉ā返?6條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

選項(xiàng)C、D項(xiàng)錯(cuò)誤。股東可以是自然人，可以是法人，可以是非法人組織，還可以是國(guó)家，當(dāng)國(guó)家作為股東時(shí)需明確代表國(guó)家行使股東權(quán)的具體組織，例如國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。因此，法律沒(méi)有對(duì)股東的形式和國(guó)籍進(jìn)行限制。

2.劉某是甲有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理。任職期間，屢次利用職務(wù)之便，指示公司會(huì)計(jì)將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對(duì)此，持有公司股權(quán)0.5%的股東王某認(rèn)為甲公司應(yīng)該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對(duì)乙公司提起股東代表訴訟。以下哪些選項(xiàng)是正確的？（）

A.王某持有公司股權(quán)缺乏1%，不具有提起股東代表訴訟的資格

B.王某不能直接提起訴訟，必須先向董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)提出請(qǐng)求

C.王某應(yīng)以甲公司的名義起訴，但無(wú)需甲公司蓋章或劉某簽字

D.王某應(yīng)以自己的名義起訴，但訴訟請(qǐng)求應(yīng)是將借款返還給甲公司[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』BD

『答案解析』此題考核股東代表訴訟。

《公司法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)賠償責(zé)任。第152條規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。

三、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員

（一）根本內(nèi)容

1.高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

2.任職資格

有以下情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：

（1）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；

（2）因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；

（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；

（4）擔(dān)任因違法被撤消營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被撤消營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；

（5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

如果公司未按上述條件委派、選舉董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員，則該委派行為、選舉行為和聘任行為無(wú)效。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員如果在任職期間出現(xiàn)上述情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。同時(shí)，公司董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。

3.董監(jiān)高義務(wù)和責(zé)任水朵考資QQ:396242711(花開(kāi)的聲音)優(yōu)惠期內(nèi)十五校全程視頻+音頻只需180元!

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。

董事和高級(jí)管理人員不得有以下行為：

（1）挪用公司資金；

（2）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)；

（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

（5）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)之便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)時(shí)機(jī)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（7）擅自披露公司秘密；

（8）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

董事、高級(jí)管理人員違反上述規(guī)定所得的收入歸公司所有。

（二）練習(xí)

甲公司于2008年7月依法成立，現(xiàn)有數(shù)名推薦的董事人選，依照《公司法》規(guī)定，以下哪些人員不能擔(dān)任公司董事？（）

A.王某，因擔(dān)任企業(yè)負(fù)責(zé)人犯重大責(zé)任事故罪于2001年6月被判處三年有期徒刑，2004年刑滿釋放

B.張某，與他人共同投資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，持股70%，該公司長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)不善，負(fù)債累累，于2006年被宣告破產(chǎn)

C.徐某，2003年向他人借款100萬(wàn)元，為期2年，但因資金被股市套住至今未清償

D.趙某，曾任某音像公司董事長(zhǎng)，該公司因未經(jīng)著作權(quán)人許可大量復(fù)制音像制品于2006年5月被工商部門撤消營(yíng)業(yè)執(zhí)照，趙某負(fù)有個(gè)人責(zé)任[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』CD

『答案解析』此題考核公司高管的任職資格?！豆痉ā返?47條規(guī)定，有以下情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：（一）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（四）擔(dān)任因違法被撤消營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被撤消營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

此題A選項(xiàng)中王某犯的是重大責(zé)任事故罪，不是貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序方面的犯罪，所以可以擔(dān)任公司董事，A不能選；

B選項(xiàng)中，張某是宣告破產(chǎn)的公司的股東，而不是其董事、廠長(zhǎng)或者經(jīng)理，所以也是可以擔(dān)任甲公司董事的，B不能選；

C選項(xiàng)中，徐某因個(gè)人大額債務(wù)到期無(wú)法清償，所以不得擔(dān)任甲公司的董事；

D中，趙某是被撤消營(yíng)業(yè)執(zhí)照公司的董事長(zhǎng)，即法定代表人，且自公司被撤消營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年，所以其也不能再擔(dān)任甲公司的董事

四、公司的財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)制度

（一）根本內(nèi)容

1.公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)概述

會(huì)計(jì)事務(wù)所的聘用和解聘應(yīng)由公司的股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。

有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東。股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開(kāi)發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

2.公司收益分配順序

公司當(dāng)年稅后利潤(rùn)分配規(guī)定的法定順序是：

（1）彌補(bǔ)虧損。

（2）提取法定公積金，即應(yīng)當(dāng)提取稅后利潤(rùn)的10%列入公司法定公積金；公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可以不再提取。

（3）提取任意公積金，即經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)決議，提取任意公積金，任意公積金的提取比例由股東會(huì)或者股東大會(huì)決定。

（4）支付股利，即在公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后，所余利潤(rùn)應(yīng)分配給股東，即向股東支付股息。

3.股東利潤(rùn)分配比例

有限責(zé)任公司股東分配紅利的原則是按照實(shí)繳的出資比例。但如果全體股東通過(guò)出資協(xié)議、公司章程或者其他方式約定不按出資比例分配紅利的，該約定具有法律效力，依照該約定分配紅利，而不依各股東的出資比例。

股份有限公司的股東原則上依其所持有的股份比例分配紅利。但股東可以通過(guò)公司章程規(guī)定不按持股比例分配紅利。公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)。

4.公積金

公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%。

（二）練習(xí)

康泰制衣有限公司注冊(cè)資本100萬(wàn)元，法定公積金50萬(wàn)元，連續(xù)多年盈利，上一年度稅后利潤(rùn)為30萬(wàn)元。關(guān)于上一年度利潤(rùn)分配問(wèn)題，以下說(shuō)法中哪一項(xiàng)為哪一項(xiàng)正確的？（）

A.該公司必須提取10萬(wàn)元法定公積金

B.該公司股東會(huì)可以作出決議不提取任意公積金

C.該公司股東分配紅利的比例為各股東認(rèn)繳出資的比例

D.該公司必須向股東分配紅利[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』B

『答案解析』此題考核稅后利潤(rùn)的分配。公司當(dāng)年稅后利潤(rùn)分配規(guī)定的法定順序是：

（1）彌補(bǔ)虧損。

（2）提取法定公積金，即應(yīng)當(dāng)提取稅后利潤(rùn)的10%列入公司法定公積金；公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可以不再提取。

（3）提取任意公積金，即經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)決議，提取任意公積金，任意公積金的提取比例由股東會(huì)或者股東大會(huì)決定。

（4）支付股利，即在公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后，所余利潤(rùn)應(yīng)分配給股東，即向股東支付股息。

五、公司的變更、合并和分立

（一）根本內(nèi)容

1.公司合并

（1）概念和種類。公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過(guò)清算程序，直接結(jié)合為一個(gè)公司的法律行為。公司合并有兩種形式：一是吸收合并，二是新設(shè)合并。

（2）公司合并的程序。

股東（大）會(huì)作出決定或決議；

簽訂合并協(xié)議；

編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；

通知債權(quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保；

辦理合并登記手續(xù)。

（3）公司合并的法律后果。公司合并是合同權(quán)利義務(wù)即債權(quán)債務(wù)概括移轉(zhuǎn)的法定原因。

2.公司的分立

公司分立是指一個(gè)公司通過(guò)依法簽訂分立協(xié)議，不經(jīng)過(guò)清算程序，分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。公司分立有兩種形式：一是派生分立，二是新設(shè)分立。

公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承當(dāng)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。

（二）練習(xí)

甲公司欠乙公司貨款100萬(wàn)元、丙公司貨款50萬(wàn)元。2009年9月，甲公司與丁公司達(dá)成意向，擬由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80萬(wàn)元。以下哪些表述是正確的？（）

A.甲公司與丁公司合并后，兩個(gè)公司的法人主體資格同時(shí)歸于消滅

B.甲公司與丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主張債務(wù)抵銷

C.甲公司與丁公司合并時(shí)，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行債務(wù)的擔(dān)保

D.甲公司與丁公司合并時(shí)，應(yīng)當(dāng)分別由甲公司和丁公司的董事會(huì)作出合并決議[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』BC

『答案解析』此題考核公司的合并。

《公司法》第173條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。

一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。此題中“丁公司兼并甲公司〞采用的是吸收合并的方式，被吸收的甲公司解散，而吸收者即丁公司依然存在。

選項(xiàng)B正確?！豆痉ā返?75條規(guī)定，公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。此題中，原來(lái)甲公司的債務(wù)由丁公司繼承，乙公司可以向丁公司主張?jiān)瓉?lái)對(duì)甲公司的債權(quán)100萬(wàn)，因丁公司欠乙公司租金80萬(wàn)，丁公司可以向乙公司主張債務(wù)抵銷。水朵考資QQ:396242711(花開(kāi)的聲音)優(yōu)惠期內(nèi)十五校全程視頻+音頻只需180元!

選項(xiàng)C正確?！豆痉ā返?74條規(guī)定，公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。本案中，丙公司是甲公司的債權(quán)人，甲丁公司合并時(shí)，丙公司有權(quán)要求甲公司或丁公司提供履行債務(wù)的擔(dān)保。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司的合并、分立決議是股東會(huì)的職權(quán)，董事會(huì)無(wú)權(quán)作出。

六、公司的解散和清算

（一）根本內(nèi)容

1.公司解散的事由

公司的解散是指已成立的公司基于一定的合法事由而使公司消滅的法律行為。公司解散的原因有三大類：一類是一般解散的原因；一類是強(qiáng)制解散的原因；一類是司法判決解散。

一般解散的原因有：（1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)。（2）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散。（3）因公司合并或者分立需要解散。

強(qiáng)制解散的原因：（1）主管機(jī)關(guān)決定。（2）責(zé)令關(guān)閉。（3）被撤消營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

司法判決解散的原因：當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存在會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請(qǐng)求人民法院解散公司。2.公司解散時(shí)的清算

清算期間，公司存續(xù)，但不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司出現(xiàn)解散事由、依法清算完畢前，有關(guān)公司的民事訴訟，仍應(yīng)以公司自己的名義進(jìn)行。成立清算組的，應(yīng)當(dāng)由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟活動(dòng)；沒(méi)有成立清算組的，則仍由原法定代表人代表公司參加訴訟活動(dòng)。

清算是終結(jié)已解散公司的一切法律關(guān)系，處理公司剩余財(cái)產(chǎn)的程序。其程序?yàn)椋海?）成立清算組。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。（2）清算組的職責(zé)。（3）通知和公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)。在申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。（4）清理財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)。清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)缺乏清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。（5）分配剩余財(cái)產(chǎn)。（6）清算終結(jié)。（二）練習(xí)

【例題·單項(xiàng)選擇題】甲、乙、丙三人共同設(shè)立云臺(tái)有限責(zé)任公司，出資比例分別為70%、25%、5%。自2005年開(kāi)始，公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，股東之間互不配合，不能作出任何有效決議，甲提議通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓擺脫困境被其他股東拒絕。以下哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.只有控股股東甲可以向法院請(qǐng)求解散公司

B.只有甲、乙可以向法院請(qǐng)求解散公司

C.甲、乙、丙中任何一人都可向法院請(qǐng)求解散公司

D.不應(yīng)解散公司，而應(yīng)通過(guò)收購(gòu)股權(quán)等方式解決問(wèn)題[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』B

『答案解析』此題考核公司解散。當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存在會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

七、有限責(zé)任公司的設(shè)立

（一）根本內(nèi)容

1.有限責(zé)任公司特征

有限責(zé)任公司，是指股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承當(dāng)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承當(dāng)責(zé)任的企業(yè)法人。有限責(zé)任公司的特征有以下幾點(diǎn)：

（1）股東人數(shù)有最高數(shù)額限制。

（2）股東以出資額為限對(duì)公司承當(dāng)責(zé)任。

（3）設(shè)立手續(xù)和公司機(jī)關(guān)簡(jiǎn)易化。

（4）股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓出資受到較為嚴(yán)格的限制。

（5）公司的封閉性。

2.有限公司的設(shè)立條件：股東符合法定人數(shù)（有限公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立）；股東出資到達(dá)法定資本最低限額；股東共同制定公司章程；有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；有公司住所。

3.有限公司的出資

（1）注冊(cè)資本最低限額：3萬(wàn)元。

（2）出資方式：貨幣；實(shí)物；知識(shí)產(chǎn)權(quán)；土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)。全體股東的貨幣出資額不得低于注冊(cè)資本的30%。關(guān)于股權(quán)出資：出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；出資的股權(quán)無(wú)權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。

出資中的無(wú)權(quán)處分行為，可以適用善意取得制度。（3）出資期限：有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳的出資，可以在公司成立時(shí)一次繳清，也可以在公司成立后分次繳清。如果是在公司成立后分次繳清，則全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，且不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額即3萬(wàn)元，其余局部在公司成立后兩年內(nèi)繳足。

（4）出資程序。繳資（貨幣存指定帳戶，非貨幣評(píng)估作價(jià)，必要時(shí)辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)）；驗(yàn)資。

（5）股東違反出資義務(wù)的法律后果

股東不按公司章程規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，股東資格不受影響，向其他完全履行了出資義務(wù)的股東承當(dāng)違約責(zé)任，公司或其他股東可以請(qǐng)求其向公司履行出資義務(wù)，債權(quán)人可以請(qǐng)求其在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)木植砍挟?dāng)補(bǔ)充賠償責(zé)任，其他發(fā)起人對(duì)公司和債權(quán)人承當(dāng)連帶責(zé)任。此外，經(jīng)公司催告在合理期間內(nèi)仍未繳納的，公司可以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格。（二）練習(xí)

【例題·多項(xiàng)選擇題】甲、乙、丙三人決定出資設(shè)立一家普通行業(yè)的有限責(zé)任公司，三人約定：公司注冊(cè)資本為5萬(wàn)元；甲、乙、丙三人認(rèn)繳的出資分別為2萬(wàn)元、2萬(wàn)元、1萬(wàn)元，其中甲的2萬(wàn)元為電腦等實(shí)物，作為公司的辦公用品，乙的2萬(wàn)元為房屋，作為公司經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，丙的1萬(wàn)元為現(xiàn)金，作為流動(dòng)資金；公司的注冊(cè)資本分兩次繳清，首次出資額為注冊(cè)資本的50%，即2.5萬(wàn)元，其余50%在公司成立后1年繳清。其中違法的有哪些？（）

A.公司注冊(cè)資本為5萬(wàn)元

B.只有1萬(wàn)元出資為貨幣出資

C.公司注冊(cè)資本分兩次繳清

D.首次出資額為2.5萬(wàn)元[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』BD

『答案解析』此題考核有限責(zé)任公司的設(shè)立。全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，且不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額即3萬(wàn)元，其余局部在公司成立后兩年內(nèi)繳足。

八、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

（一）根本內(nèi)容

1.對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓的規(guī)則：有限責(zé)任公司的股東相互之間可以自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

2.對(duì)外轉(zhuǎn)讓的規(guī)則

（1）其他股東的同意權(quán)及其行使：股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)的同意。程序上，欲對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東應(yīng)當(dāng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)以書面形式通知其他股東，征求其他股東的同意。其他股東在接到轉(zhuǎn)讓方的書面通知之日起30日未予答復(fù)的，則視為其同意轉(zhuǎn)讓方對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)置該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)置的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

（2）其他股東的優(yōu)先購(gòu)置權(quán)：在同等條件下，其他股東享有優(yōu)先購(gòu)置權(quán)。

注意：公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

3.強(qiáng)制執(zhí)行程序中的股東優(yōu)先購(gòu)置權(quán)

人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)置權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購(gòu)置權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)置權(quán)。

4.股東的股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

條件：（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改公司章程使公司存續(xù)的。符合任意一項(xiàng)即可。

主體：對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東。

程序：有兩種，一種是與公司協(xié)商，即自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)提出請(qǐng)求，請(qǐng)求公司收購(gòu)其持有的公司股權(quán)。二是起訴，如果協(xié)商不成，可以自股東會(huì)會(huì)議決議作出之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟，通過(guò)訴訟途徑解決該爭(zhēng)議。

5.自然人股東資格的繼承

自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。（二）練習(xí)

【例題·多項(xiàng)選擇題】甲為某有限公司股東，持有該公司15%的表決權(quán)股。甲與公司的另外兩個(gè)股東長(zhǎng)期意見(jiàn)不合，已兩年未開(kāi)成公司股東會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理出現(xiàn)困難，甲與其他股東屢次協(xié)商未果。在此情況下，甲可以采取以下哪些措施解決問(wèn)題？（）

A.請(qǐng)求法院解散公司

B.請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)

C.將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給另外兩個(gè)股東退出公司

D.經(jīng)另外兩個(gè)股東同意撤回出資以退出公司[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』AC

『答案解析』有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改公司章程使公司存續(xù)的。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！敖?jīng)另外兩個(gè)股東同意撤回出資以退出公司〞屬于抽逃出資，違背資本維持原則。

九、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)（一）根本內(nèi)容

多元制：即一般的有限公司，其組織機(jī)構(gòu)為股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)；股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限公司，其組織機(jī)構(gòu)為股東會(huì)、執(zhí)行董事和監(jiān)事；一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。國(guó)有獨(dú)資公司，其組織機(jī)構(gòu)為唯一股東、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

1.股東會(huì)

（1）股東會(huì)的性質(zhì)和組成。股東會(huì)是有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)關(guān)。股東會(huì)是非常設(shè)機(jī)關(guān)。股東會(huì)由全體股東組成。

（2）股東會(huì)的職權(quán)。股東會(huì)行使以下職權(quán)：①?zèng)Q定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資方案；②選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；③審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；④審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；⑤審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；⑥審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；⑦對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；⑧對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；⑨對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；⑩修改公司章程；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

（3）股東會(huì)的召開(kāi)。股東會(huì)分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議兩種。定期會(huì)議的召開(kāi)時(shí)間由公司章程規(guī)定，一般每年召開(kāi)一次。臨時(shí)會(huì)議可經(jīng)代表十分之一以上表決權(quán)的股東，或三分之一以上的董事，或監(jiān)事會(huì)，或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事提議而召開(kāi)。

（4）股東會(huì)的召集和主持。董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；或執(zhí)行董事召集和主持。但股東會(huì)的首次會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

（5）股東會(huì)決議。股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

2.董事會(huì)

（1）董事會(huì)的性質(zhì)及其組成：業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，常設(shè)機(jī)關(guān)。董事會(huì)由董事組成，其成員為3至13人。兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事的任期由公司章程規(guī)定，每屆任期不得超過(guò)3年。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方法由公司章程規(guī)定。

（2）董事會(huì)的職權(quán)：①召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作；②執(zhí)行股東會(huì)的決議；③決定公司的經(jīng)營(yíng)方案和投資方案；④制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；⑤制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；⑥制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；⑦制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；⑧決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；⑨決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名，決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；⑩制定公司的根本管理制度；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

（3）董事會(huì)的召開(kāi)：董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持。董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)召集和主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。

（4）董事會(huì)決議：董事會(huì)的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。

3.經(jīng)理

有限公司的經(jīng)理是負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)管理工作的高級(jí)管理人員。有限公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘，經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。有限公司經(jīng)理負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營(yíng)管理工作。

4.監(jiān)事會(huì)

（1）監(jiān)事會(huì)的性質(zhì)及其組成：監(jiān)事會(huì)為經(jīng)營(yíng)規(guī)模較大的有限公司的常設(shè)監(jiān)督機(jī)關(guān)，專司監(jiān)督職能。其成員不得少于3人。監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，其中職工代表的比例不得低于三分之一；監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事的任期是法定的，每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

股東人數(shù)較少和標(biāo)準(zhǔn)較小的有限公司，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)，可以設(shè)1至2名監(jiān)事，行使監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。同時(shí)，公司董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。

（2）監(jiān)事會(huì)的職權(quán)：①檢查公司財(cái)務(wù)；②對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；③當(dāng)董事和高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和高級(jí)管理人員予以糾正；④提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行公司法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；⑤向股東會(huì)會(huì)議提出提案；⑥依照《公司法》第152條的規(guī)定對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；⑦公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費(fèi)用由公司承當(dāng)。

（二）練習(xí)

【例題·多項(xiàng)選擇題】某有限責(zé)任公司有股東甲乙丙三人，注冊(cè)資本30萬(wàn)元。公司章程包含有如下條款，其中不違反公司法規(guī)定的有哪些？（）

A.公司不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名執(zhí)行董事

B.公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)二名監(jiān)事

C.公司經(jīng)理為公司法定代表人

D.公司副經(jīng)理兼任監(jiān)事[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』ABC

『答案解析』此題考核有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)。公司董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。

十、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

（一）根本內(nèi)容

1.一人有限責(zé)任公司簡(jiǎn)稱一人公司或獨(dú)資公司，是指由一名股東（自然人或法人）持有公司的全部出資的有限責(zé)任公司。

2.對(duì)一人有限責(zé)任公司的規(guī)制

（1）注冊(cè)資本的限制：一人公司的注冊(cè)資本最低限額為10萬(wàn)元。

（2）注冊(cè)資本繳付的限制：一人公司的股東必須在公司成立時(shí)一次足額繳清。

（3）再投資的限制：一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司；由一個(gè)自然人投資設(shè)立的一人有限責(zé)任公司不能作為股東投資設(shè)立一人有限責(zé)任公司。（4）人格混淆時(shí)的股東連帶責(zé)任：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承當(dāng)連帶責(zé)任。

（二）練習(xí)水朵考資【例題·多項(xiàng)選擇題】以下關(guān)于一人公司的說(shuō)法中，錯(cuò)誤的有哪些？（）

A.一人公司的注冊(cè)資本最低限額為3萬(wàn)元人民幣

B.一人公司不設(shè)股東會(huì)

C.一人公司不能作為股東投資設(shè)立一人公司

D.一人公司的注冊(cè)資本可以分次繳清[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』ACD

『答案解析』此題考核一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定。一人公司的注冊(cè)資本最低限額為10萬(wàn)元人民幣，必須在公司成立時(shí)一次足額繳清；一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司；由一個(gè)自然人投資設(shè)立的一人有限責(zé)任公司不能作為股東投資設(shè)立一人有限責(zé)任公司。

十一、股份有限公司的設(shè)立

（一）根本內(nèi)容

1.股份公司的特征

股份有限公司，簡(jiǎn)稱股份公司，是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承當(dāng)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承當(dāng)責(zé)任的企業(yè)法人。它具有以下特征：

（1）公司的全部資本分為等額股份。

（2）股東負(fù)有限責(zé)任。

（3）開(kāi)放性與社會(huì)性。

2.設(shè)立條件

（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)

發(fā)起人的人數(shù)，二人以上二百人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

（2）發(fā)起人認(rèn)繳和募集的股本到達(dá)法定資本最低限額

股份有限公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣五百萬(wàn)元。發(fā)起設(shè)立的，可以分期繳付，全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余局部由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。募集設(shè)立的必須一次繳納。

（3）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；

（4）發(fā)起人制訂公司章程，采取募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；

（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；

（6）有公司住所。

3.設(shè)立程序

股份有限公司的設(shè)立方式有兩種：一是發(fā)起設(shè)立；二是募集設(shè)立。它們的程序是不同的。

（1）發(fā)起設(shè)立

發(fā)起設(shè)立的程序包括以下幾方面：第一，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份。第二，發(fā)起人繳清股款。第三，選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。第四，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。董事會(huì)應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記

（2）募集設(shè)立

募集設(shè)立的程序如下：第一，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份。發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司應(yīng)發(fā)行股份總數(shù)的35%。第二，公告招股說(shuō)明書，制作認(rèn)股書。第三，簽訂承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議。發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。第四，召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在發(fā)行股份的股款繳足后30日內(nèi)主持召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。創(chuàng)立大會(huì)的職權(quán)包括：①審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；②通過(guò)公司章程；③選舉董事會(huì)成員；④選舉監(jiān)事會(huì)成員；⑤對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；⑥對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；⑦發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會(huì)對(duì)前款所列事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。第五，設(shè)立登記并公告。（二）練習(xí)：

【例題·多項(xiàng)選擇題】甲、乙二公司擬募集設(shè)立一股份有限公司。他們?cè)讷@準(zhǔn)向社會(huì)募股后實(shí)施的以下哪些行為是違法的？（）

A.其認(rèn)股書上記載：認(rèn)股人一旦認(rèn)購(gòu)股份就不得撤回

B.與某銀行簽訂承銷股份和代收股款協(xié)議，由該銀行代售股份和代收股款

C.在招股說(shuō)明書上告知：公司章程由認(rèn)股人在創(chuàng)立大會(huì)上共同制訂

D.在招股說(shuō)明書上告知：股款募足后將在60日內(nèi)召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』ABCD

『答案解析』此題考核股份有限公司的設(shè)立。除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在發(fā)行股份的股款繳足后30日內(nèi)主持召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)。

十二、股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓

（一）根本內(nèi)容

1.股票的特征

股票是股份有限公司股份證券化的形式，是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股票具有以下特征：

（1）股票是一種要式證券。

（2）股票是一種證權(quán)證券。

（3）股票是一種有價(jià)證券。

2.公司股份與公司債券

公司債券與公司股份有共性，均為能夠證明投資者權(quán)利的證券，均具有流通性，但二者的區(qū)別是明顯的，主要表現(xiàn)為：

（1）風(fēng)險(xiǎn)大小有別

（2）實(shí)現(xiàn)順序不同

（3）與凈資產(chǎn)的關(guān)系不同

（4）認(rèn)購(gòu)方式不同

3.股票的發(fā)行

股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過(guò)票面金額即股票溢價(jià)發(fā)行，但不得低于票面金額發(fā)行股票。以超過(guò)票面金額發(fā)行股票所得溢價(jià)款，應(yīng)列入公司資本公積金。溢價(jià)發(fā)行不必經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

4.股份的轉(zhuǎn)讓

股份轉(zhuǎn)讓實(shí)行自由轉(zhuǎn)讓的原則。公司法對(duì)股份轉(zhuǎn)讓作了必要的限制，主要有：

（1）對(duì)股份轉(zhuǎn)讓場(chǎng)所的限制。股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行，或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。

（2）對(duì)發(fā)起人持有本公司股份轉(zhuǎn)讓的限制。即發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

（3）對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員持有本公司股份轉(zhuǎn)讓的限制。即公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間內(nèi)每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

5.公司收購(gòu)本公司的股份

公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有以下情形之一的除外：（1）減少公司注冊(cè)資本；（2）與持有本公司股份的其他公司合并；（3）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；（4）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。

公司因前款第（1）（2）（3）項(xiàng)的原因收購(gòu)本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照前款規(guī)定收購(gòu)本公司股份后，屬于第（1）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（2）項(xiàng)、第（4）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。

公司依照第一款第（3）項(xiàng)規(guī)定收購(gòu)的本公司股份，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的5%；用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出；所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

（二）練習(xí)

【例題·單項(xiàng)選擇題】甲上市公司在成立6個(gè)月時(shí)召開(kāi)股東大會(huì)，該次股東大會(huì)通過(guò)的以下決議中哪項(xiàng)符合法律規(guī)定？（）

A.公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員持有的本公司股份可以隨時(shí)轉(zhuǎn)讓

B.公司發(fā)起人持有的本公司股份自即日起可以對(duì)外轉(zhuǎn)讓

C.公司收回本公司已發(fā)行股份的4%用于未來(lái)1年內(nèi)獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工

D.決定與乙公司聯(lián)合開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)，并要求乙公司以其持有的甲公司股份作為履行合同的質(zhì)押擔(dān)保[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』C

『答案解析』此題考核股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間內(nèi)每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份?；刭?gòu)股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工的，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的5%。公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

十三、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

（一）根本內(nèi)容：1.股東大會(huì)

（1）股東大會(huì)的性質(zhì)及其組成

（2）股東大會(huì)的職權(quán)

（3）股東大會(huì)的召開(kāi)

臨時(shí)股東大會(huì)則應(yīng)在有以下情況之一時(shí)2個(gè)月內(nèi)召開(kāi)：①董事人數(shù)缺乏公司法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程規(guī)定的人數(shù)的三分之二時(shí)；②公司未彌補(bǔ)的虧損到達(dá)實(shí)收股本總數(shù)的三分之一時(shí)；③單獨(dú)或合計(jì)持有公司股份10%以上的股東請(qǐng)求時(shí)；④董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；⑤監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)；⑥公司章程規(guī)定的其他情形。

股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)負(fù)責(zé)召集，董事長(zhǎng)主持會(huì)議，董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)時(shí)，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)時(shí)，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。

召開(kāi)股東大會(huì)，應(yīng)在會(huì)議召開(kāi)的20日前通知各股東。通知中應(yīng)寫明股東大會(huì)會(huì)議將審議的事項(xiàng)，股東大會(huì)會(huì)議召開(kāi)的日期和地點(diǎn)等。股份有限公司發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)于股東大會(huì)召開(kāi)的30日前進(jìn)行公告。無(wú)記名股票的股東要出席股東大會(huì)的，必須于會(huì)議召開(kāi)5日以前至股東大會(huì)閉會(huì)時(shí)將股票交存于公司，否則，不得出席會(huì)議。

（4）股東大會(huì)的決議

股東所持每一股份有一表決權(quán)，但是公司持有的本公司的股份沒(méi)有表決權(quán)。

股東大會(huì)的決議實(shí)行股份多數(shù)決定的原則。股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)，但是股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二通過(guò)。

股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。

2.董事會(huì)

（1）董事會(huì)的性質(zhì)及其組成

董事會(huì)由全體董事組成。股份有限公司董事會(huì)成員為5人至19人。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。

（2）董事會(huì)的職權(quán)

（3）董事會(huì)會(huì)議的召開(kāi)

董事會(huì)每年度至少召開(kāi)兩次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十日前通知全體董事和監(jiān)事。

代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。董事會(huì)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，可以另定召集董事會(huì)的通知方式和通知時(shí)限。

股份有限公司董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。董事會(huì)的表決，一人一票。

董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承當(dāng)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾說(shuō)明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

3.經(jīng)理：必須設(shè)經(jīng)理。

4.監(jiān)事會(huì)5.上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

（1）上市公司在一年內(nèi)購(gòu)置、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

（2）上市公司設(shè)立獨(dú)立董事。

（3）上市公司設(shè)董事會(huì)秘書。

（4）上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)缺乏三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。（二）練習(xí)

【例題·多項(xiàng)選擇題】關(guān)于有限公司和股份公司的董事會(huì)，以下說(shuō)法正確的有哪些？（）

A.二者人數(shù)的上限和下限都不相同

B.董事長(zhǎng)都由董事會(huì)選舉產(chǎn)生

C.董事會(huì)作出決議，都必須經(jīng)全體董事過(guò)半數(shù)通過(guò)

D.每屆任期都不得超過(guò)3年[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』AD

『答案解析』此題考核股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。對(duì)于有限責(zé)任公司，董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方法由公司章程規(guī)定。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。對(duì)于有限責(zé)任公司，董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。本章導(dǎo)學(xué)

1.地位

2.內(nèi)容

3.法條

一、合伙制度概述

（一）根本內(nèi)容

1.合伙的概念

合伙的概念既可以從法律行為的角度給出，也可以從組織形態(tài)的角度給出。就法律行為的角度而言，合伙是指兩個(gè)以上的民事主體共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共負(fù)盈虧的協(xié)議；就組織的角度而言，合伙是指兩個(gè)以上的民事主體共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共負(fù)盈虧的企業(yè)組織形態(tài)，屬于非法人組織。

2.合伙的特征（與單個(gè)的自然人和公司法人比照）

（1）共同出資

（2）共同經(jīng)營(yíng)

（3）共負(fù)盈虧，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)外承當(dāng)無(wú)限連帶責(zé)任

（4）合伙協(xié)議是合伙得以成立的法律基礎(chǔ)

3.合伙的分類

普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承當(dāng)無(wú)限連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承當(dāng)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。

（二）練習(xí)

【例題·多項(xiàng)選擇題】公司與合伙企業(yè)是兩種重要的企業(yè)組織形式，根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，以下說(shuō)法中正確的有哪些？（）

A.公司與合伙企業(yè)都具有法人資格

B.公司與合伙企業(yè)都可以作為當(dāng)事人締結(jié)合同

C.公司和合伙企業(yè)可以相互出資

D.公司和合伙企業(yè)都能夠獨(dú)立承當(dāng)民事責(zé)任[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』BC

『答案解析』此題考核公司與合伙企業(yè)的特點(diǎn)。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。合伙企業(yè)屬于非法人組織，不由法人資格。

選項(xiàng)B正確。公司與合伙企業(yè)都是民事主體，都可以自己的名義訂立合同。

選項(xiàng)C正確。合伙企業(yè)可以成為公司的股東，公司也可以向合伙企業(yè)投資。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。合伙企業(yè)不能獨(dú)立承當(dāng)民事責(zé)任。

二、普通合伙企業(yè)的設(shè)立

（一）根本內(nèi)容

1.有符合要求的合伙人

（1）關(guān)于合伙人的人數(shù)。合伙人數(shù)應(yīng)不少于2人。

（2）關(guān)于合伙人的行為能力。合伙人必須具有完全民事行為能力。第一，無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人不能成為合伙企業(yè)設(shè)立時(shí)的創(chuàng)始合伙人；第二，無(wú)民事行為能力人或限制行為能力人可以且只能成為有限合伙人，而不能成為普通合伙人。

（3）關(guān)于合伙人的職業(yè)禁止。國(guó)家公務(wù)員、法官、檢察官及警察不可以成為合伙企業(yè)的合伙人。

（4）關(guān)于合伙人的種類：自然人、法人、其他組織。

（5）普通合伙人的資格限制。國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。

2.有合伙協(xié)議

3.有合伙人實(shí)際繳付的出資

無(wú)最低注冊(cè)資本要求。

形式更加多樣，如貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)等。

合伙人違反出資義務(wù)應(yīng)承當(dāng)違約責(zé)任。

4.有合伙企業(yè)的名稱

應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙〞，可使用“公司〞，但不得使用“有限責(zé)任〞。

5.有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件

6.設(shè)立登記

合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立之日。合伙企業(yè)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之前，合伙人不得以合伙企業(yè)的名義從事合伙業(yè)務(wù)。

（二）練習(xí)

【例題·多項(xiàng)選擇題】某律師事務(wù)所在招聘律師助理時(shí)，就合伙企業(yè)的設(shè)立提出了以下問(wèn)答題，其中，應(yīng)當(dāng)給予肯定答復(fù)的有哪些？（）

A.法律對(duì)設(shè)立普通合伙企業(yè)的合伙人人數(shù)是否有最高限制

B.普通合伙人能不能以勞務(wù)出資

C.法人能不能作為合伙人

D.合伙協(xié)議是不是必須采取書面形式[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』BCD

『答案解析』此題考核合伙企業(yè)的設(shè)立。

選項(xiàng)A否認(rèn)。法律對(duì)設(shè)立普通合伙企業(yè)的合伙人人數(shù)沒(méi)有最高限制。

選項(xiàng)B肯定。普通合伙人可以勞務(wù)出資。

選項(xiàng)C肯定。除個(gè)別例外，法人可以作為合伙人。

選項(xiàng)D肯定。合伙協(xié)議必須采取書面形式。

三、普通合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)

（一）根本內(nèi)容

1.合伙財(cái)產(chǎn)的范圍：出資財(cái)產(chǎn)和積累財(cái)產(chǎn)。

2.合伙財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)

出資財(cái)產(chǎn)：以所有權(quán)出資的歸全體合伙人共有，以使用權(quán)出資的歸合伙人單獨(dú)所有。

積累財(cái)產(chǎn)：全體合伙人共有（特殊的按份共有）。

3.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的管理與使用

合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)依法由全體合伙人共同管理和使用。

（1）財(cái)產(chǎn)份額對(duì)外轉(zhuǎn)讓：在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或局部財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，除合伙協(xié)議另有約定外，須經(jīng)其他合伙人一致同意，并且在同等條件下其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。

（2）財(cái)產(chǎn)份額內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：應(yīng)通知其他合伙人。

（3）財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)：在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。否則，出質(zhì)行為無(wú)效，因此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承當(dāng)賠償責(zé)任。

（4）分割：在合伙企業(yè)存續(xù)期間，除依法退伙等法律有特別規(guī)定的外，合伙人不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，也不得私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)。

（二）練習(xí)

【例題·多項(xiàng)選擇題】某普通合伙企業(yè)的合伙人王某打算轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，其中一局部轉(zhuǎn)讓給與王某關(guān)系比較密切的合伙人張某，另一局部轉(zhuǎn)讓給王某的親戚陳某。以下說(shuō)法正確的有哪些？（）

A.王某向張某轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人

B.如果合伙協(xié)議沒(méi)有不同約定，王某向陳某轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他合伙人一致同意

C.如果合伙協(xié)議有明確約定，王某也可以按照合伙協(xié)議的約定不經(jīng)其他合伙人一致同意就向陳某轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額

D.不管合伙協(xié)議是否有不同約定，王某向陳某轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)置權(quán)[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』ABC

『答案解析』此題考核合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓。

選項(xiàng)A正確。財(cái)產(chǎn)份額內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，應(yīng)通知其他合伙人。

選項(xiàng)B、C正確，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或局部財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，除合伙協(xié)議另有約定外，須經(jīng)其他合伙人一致同意，并且在同等條件下其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。

四、合伙事務(wù)的決議和執(zhí)行

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1.合伙事務(wù)的決議

（1）一般事務(wù)

按約定→合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)。人合性的表達(dá)。

（2）特別事務(wù)

除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的以下事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：改變合伙企業(yè)的名稱；改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議；合伙人對(duì)外轉(zhuǎn)讓合伙份額；吸收他人入伙。

2.合伙事務(wù)的執(zhí)行

合伙事務(wù)執(zhí)行是為實(shí)現(xiàn)合伙目的而進(jìn)行的業(yè)務(wù)活動(dòng)。合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。執(zhí)行合伙事務(wù)的人對(duì)外代表合伙企業(yè)，由此產(chǎn)生的收益和虧損均歸屬合伙企業(yè)。

（1）全體合伙人共同執(zhí)行

（2）各合伙人分別單獨(dú)執(zhí)行：執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對(duì)其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭(zhēng)議，則進(jìn)行決議。

（3）按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。其他合伙人①不再執(zhí)行合伙事務(wù)；②有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況；③為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料；④可以決定撤銷該委托。

3.合伙人的競(jìng)業(yè)禁止

絕對(duì)的競(jìng)業(yè)禁止：合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

受限制的自我交易：除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

4.利潤(rùn)分配和虧損負(fù)擔(dān)

約定→協(xié)商→實(shí)繳出資比例→平均

合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給局部合伙人或者由局部合伙人承當(dāng)全部虧損。

（二）練習(xí)

【例題·單項(xiàng)選擇題】張、王、李、趙各出資四分之一，設(shè)立通程酒吧（普通合伙企業(yè)）。酒吧開(kāi)業(yè)1年后，經(jīng)營(yíng)環(huán)境急劇變化，全體合伙人開(kāi)會(huì)，協(xié)商對(duì)策。按照《合伙企業(yè)法》規(guī)定，以下事項(xiàng)的表決屬于有效表決的是哪一項(xiàng)？（）

A.張某認(rèn)為“通程〞二字沒(méi)有吸引力，提議改為“同升酒吧〞。王某、趙某同意，但李某反對(duì)

B.鑒于生意清淡，王某提議暫停業(yè)1個(gè)月，裝修整頓。張某、趙某同意，但李某反對(duì)

C.鑒于酒吧之急需，趙某提議將其一批咖啡機(jī)賣給酒吧。張某、王某同意，但李某反對(duì)

D.鑒于4人缺乏酒吧經(jīng)營(yíng)之道，李某提議聘任其友汪某為合伙經(jīng)營(yíng)管理人。張某、王某同意，但趙某反對(duì)[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』B

『答案解析』此題考核普通合伙企業(yè)決議。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。改變合伙企業(yè)名稱需要經(jīng)過(guò)全體合伙人的一致同意。

選項(xiàng)B正確。暫停營(yíng)業(yè)屬于一般事項(xiàng)，在合伙協(xié)議沒(méi)有其他約定時(shí)，過(guò)半數(shù)同意通過(guò)即可。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。選項(xiàng)C屬于自我交易，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。此題中，合伙協(xié)議無(wú)另外約定，所以需要經(jīng)過(guò)全體合伙人一致同意。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。

五、普通合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

（一）根本內(nèi)容

1.合伙與善意第三人的關(guān)系

合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

2.合伙與債權(quán)人的關(guān)系

（1）合伙人對(duì)合伙債務(wù)承當(dāng)補(bǔ)充責(zé)任

（2）合伙人對(duì)合伙債務(wù)承當(dāng)無(wú)限責(zé)任

（3）合伙人對(duì)合伙債務(wù)承當(dāng)連帶責(zé)任

（4）債權(quán)人抵銷權(quán)、代位權(quán)的禁止

合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

（5）合伙份額的強(qiáng)制執(zhí)行

合伙人的自有財(cái)產(chǎn)缺乏清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)置權(quán)；其他合伙人未購(gòu)置，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。

（二）練習(xí)

【例題·單項(xiàng)選擇題】江某是一合伙企業(yè)的合伙事務(wù)執(zhí)行人，欠羅某個(gè)人債務(wù)7萬(wàn)元，羅某在交易中又欠合伙企業(yè)7萬(wàn)元。后合伙企業(yè)解散。清算中，羅某要求以其對(duì)江某的債權(quán)抵銷其所欠合伙企業(yè)的債務(wù)，各合伙人對(duì)羅某的這一要求產(chǎn)生了分歧。以下哪種看法是正確的？（）

A.江某的債務(wù)如同合伙企業(yè)債務(wù)，羅某可以抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)

B.江某所負(fù)債務(wù)為個(gè)人債務(wù)，羅某不得以個(gè)人債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)

C.若江某可從合伙企業(yè)分得7萬(wàn)元以上的財(cái)產(chǎn)，則羅某可以抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)

D.羅某可以抵銷其債務(wù)，但江某應(yīng)分得的財(cái)產(chǎn)缺乏7萬(wàn)元時(shí)，應(yīng)就差額局部對(duì)其他合人承當(dāng)賠償責(zé)任[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』B

『答案解析』此題考核合伙人債務(wù)。

選項(xiàng)B正確，選項(xiàng)A、C、D錯(cuò)誤。合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。江某的個(gè)人債務(wù)不屬于合伙企業(yè)債務(wù)，不能抵銷。

六、普通合伙企業(yè)的入伙與退伙

（一）根本內(nèi)容

1.入伙

入伙的條件與程序：（1）全體合伙人的同意，合伙協(xié)議另有約定的除外。（2）入伙人與原合伙人訂立書面合伙協(xié)議。原合伙人與入伙人簽訂入伙協(xié)議時(shí)，應(yīng)履行其告知的義務(wù)，即告知入伙人原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。

入伙的后果：入伙人取得合伙人的資格；入伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承當(dāng)連帶責(zé)任；除入伙協(xié)議另有約定外，入伙人與合伙人享有同等權(quán)利，承當(dāng)同等責(zé)任。

2.聲明退伙

聲明退伙又稱自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。聲明退伙又可分為單方退伙和通知退伙。

當(dāng)合伙協(xié)議約定了合伙的經(jīng)營(yíng)期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有以下情形之一時(shí)，合伙人可以退伙：（1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（2）經(jīng)全體合伙人同意退伙；（3）發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；（4）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。

合伙協(xié)議未約定合伙期限的，在不給合伙事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的前提下，合伙人可以不經(jīng)其他合伙人同意而退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。

3.當(dāng)然退伙

（1）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（2）個(gè)人喪失償債能力；（3）作為合伙人的法人或者其他組織依法被撤消營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；（4）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；（5）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行；（6）自然人合伙人喪失行為能力，其他合伙人未能一致同意其轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶恕?/p>

當(dāng)然退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

4.除名退伙

合伙人有以下情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（1）未履行出資義務(wù)；（2）因成心或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失；（3）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；（4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

5.退伙的效力

（1）退伙人喪失合伙人身份；（2）導(dǎo)致合伙財(cái)產(chǎn)的清理與結(jié)算；（3）退伙并不必然導(dǎo)致合伙的解散；（4）退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承當(dāng)無(wú)限連帶責(zé)任。

6.合伙份額的繼承

（1）繼承人為完全行為能力人，按照合伙協(xié)議的約定或全體合伙人一致同意取得普通合伙人資格；

（2）繼承人非完全行為能力人，經(jīng)全體合伙人一致同意，成為有限合伙人；

（3）有以下情形之一的，合伙企業(yè)向繼承人退還被繼承人的財(cái)產(chǎn)份額：繼承人不愿意成為合伙人；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。

（二）練習(xí)

【例題·單項(xiàng)選擇題】普通合伙企業(yè)合伙人李某因車禍遇難，生前遺囑指定16歲的兒子李明為其全部財(cái)產(chǎn)繼承人。以下哪一表述是錯(cuò)誤的？（）

A.李明有權(quán)繼承其父在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額

B.如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人資格

C.如合伙協(xié)議約定合伙人必須是完全行為能力人，則李明不能成為合伙人

D.應(yīng)當(dāng)待李明成年后由其本人作出其是否愿意成為合伙人的意思表示[答疑編號(hào)5：針對(duì)該題提問(wèn)]

『正確答案』D

『答案解析』此題考核合伙份額的繼承。

選項(xiàng)A說(shuō)法正確。繼承人有權(quán)繼承合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額。

選項(xiàng)B說(shuō)法正確。繼承人非完全行為能力人，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以成為有限合伙人。

選項(xiàng)C說(shuō)法正確。由于合伙協(xié)議中有約定，所以應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議中的要求處理。

選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。法律中并未相關(guān)規(guī)定。

七、特殊的普通合伙企業(yè)

（一）根本內(nèi)容

1.特殊的普通合伙企業(yè)的適用范圍

以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償效勞的專業(yè)效勞機(jī)構(gòu)。

2.名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙〞字樣

3.特殊的普通合伙企業(yè)合伙人的責(zé)任形式