工傷事故責(zé)任與雇員受害賠償責(zé)任辨析

工傷事故責(zé)任與雇員受害賠償責(zé)任辨析引言隨著市場經(jīng)濟(jì)的確立與發(fā)展，工業(yè)事故不斷，屢現(xiàn)媒體，反映了工業(yè)化的加劇和市場經(jīng)濟(jì)初期的稚嫩。相當(dāng)工人在事故中傷亡，侵權(quán)索賠案件不斷。一般而言，實(shí)施了工傷保險制度的企業(yè)，其職工因工受害后能得到適當(dāng)賠償和妥善安撫，而大量的非公有制經(jīng)濟(jì)業(yè)主因各種原因尚未實(shí)施工傷保險制度，雇主在雇員因工受害后往往以雇員有過錯為由推卸責(zé)任，雇員難以得到適當(dāng)賠償和安撫，大為不滿，以致訴諸法律。在侵權(quán)案件中，這類案件占了絕對多數(shù).類似的事故在現(xiàn)實(shí)生活中大量發(fā)生。法院在審理此類案件時，因無法律和司法解釋明文規(guī)定，對有限法條之理解又各有見地，故裁判結(jié)果各有不同。一些法官將其定性為工傷事故損害賠償案，適用工傷保險賠償標(biāo)準(zhǔn)由雇主賠償；一些法官則將其定性為雇員受害賠償案，適用無過錯責(zé)任和參照一般侵權(quán)賠償標(biāo)準(zhǔn)由雇主賠償；而另一些法官則以雇員未參加工傷保險不宜定為工傷事故為由以一般人身損害賠償糾紛定案，并適用過錯責(zé)任由雇主和雇員分擔(dān)責(zé)任。2出現(xiàn)這種尷尬局面的原因除立法缺陷外，主要是法律界和法學(xué)界對工傷事故責(zé)任與雇員受害責(zé)任之概念、性質(zhì)、歸責(zé)原則等存在模糊認(rèn)識和分歧。不僅如此，最高人民法院公報1989年第1號發(fā)表的《張連起、張國莉訴張學(xué)珍損害賠償糾紛案》中，天津塘沽區(qū)法院裁判時就有“依照民法通則第106條第2款的規(guī)定，被告（雇主）由于過錯侵害了張國勝（雇員）的人身安全，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”的表述。3該案例就是運(yùn)用過錯責(zé)任來解決雇主對雇員因工受害賠償責(zé)任的先例。但學(xué)者對此公布案例頗多質(zhì)疑，學(xué)者多為主張適用無過錯責(zé)任原則來處理這類案。4而最高人民法院在《民事案件案由規(guī)定（試行）》中分別規(guī)定了“工傷事故損害賠償糾紛”和“雇員受害賠償糾紛”兩個不同類別的案由，然而法律和司法解釋對該兩類案件的性質(zhì)界定、歸責(zé)原則等又未作明確規(guī)定，理論上亦未有明晰的答復(fù)，導(dǎo)致認(rèn)識和理解混亂，進(jìn)而在審判實(shí)務(wù)中出現(xiàn)上述狀況。筆者在經(jīng)辦這類案件時亦頗為頭痛，試作研究，不當(dāng)之處請專家賜教。筆者試圖通過對勞動保險法上工傷、工傷事故保險責(zé)任和侵權(quán)法上工傷事故責(zé)任、雇主對雇員的賠償責(zé)任的對比研究，提出侵權(quán)法上工傷及工傷事故是套用勞動保險法上之術(shù)語，實(shí)際上侵權(quán)法上之工傷事故責(zé)任與雇員受害賠償責(zé)任（即雇主責(zé)任）并無本質(zhì)區(qū)別，在我國侵權(quán)法上應(yīng)廢除工傷事故責(zé)任之稱謂，采用現(xiàn)代民法之通例，建立雇主對雇員受害賠償責(zé)任（或稱雇主責(zé)任）制度，明確雇主對雇員受害的賠償責(zé)任之歸責(zé)原則應(yīng)為無過錯責(zé)任原則，雇主的唯一免責(zé)事由是受害人故意。工傷事故責(zé)任及雇員受害賠償責(zé)任的概念和性質(zhì)區(qū)別弄清工傷事故責(zé)任和雇員受害責(zé)任的概念和性質(zhì)，是正確處理此類案件的前提。所謂工傷，習(xí)慣上就是指工作過程中遭受的傷害，它是我國特有的概念。最初其本意為因工負(fù)傷、殘疾、死亡。5西方國家鮮見“工傷事故”之稱謂，而工業(yè)事故之稱較為普遍。6對于工傷的論述，觀點(diǎn)頗多。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，工傷就是企業(yè)職工在生產(chǎn)崗位上，從事與生產(chǎn)勞動有關(guān)，或是勞動條件、作業(yè)環(huán)境所致引起的人身傷害事故、職業(yè)病。7而另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，工傷是指在生產(chǎn)、工作或在去往生產(chǎn)、工作崗位上負(fù)傷、致殘、死亡三種情形。8實(shí)際上只是表述不同，其內(nèi)涵是一致的，即是因工受害。但在勞動法上，它卻是一個特定的概念。對已實(shí)施了工傷保險的企業(yè)在其職工因工傷亡后，按照一定的程序向勞動行政部門（現(xiàn)為勞動保障行政部門，下同）報告，由勞動行政部門加以認(rèn)定，未經(jīng)認(rèn)定不為工傷。9認(rèn)定職工工傷，給予職工工傷保險待遇。反之，不認(rèn)定為工傷，則不享受工傷保險待遇?？梢姡趧趧臃ㄉ?，工傷是一個特定的勞動法術(shù)語，認(rèn)定為工傷是獲得工傷保險待遇的前提條件。此外，享受工傷保險待遇的另一個前提條件是業(yè)主為職員辦理了工傷保險手續(xù)，交納了工傷保險費(fèi)。否則，同樣不享受工傷保險待遇。業(yè)主如果未給職員辦理工傷保險手續(xù)，也就不可能申報工傷認(rèn)定和申請工傷保險待遇。因此，工傷及工傷事故應(yīng)當(dāng)是勞動保險的性質(zhì)，是國家為保護(hù)勞動者人身安全而創(chuàng)設(shè)的由勞動行政部門監(jiān)督執(zhí)行的公法義務(wù)，但其有私法上的效果。10.工傷事故由勞動保險法調(diào)整，這在1953年《勞動保險條例》（修正案）和《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》及最近頒布尚未施行的《工傷保險條例》中得到明確體現(xiàn)。學(xué)者們亦普遍認(rèn)同11.那么，工傷事故是否同時具有民事侵權(quán)行為性質(zhì)呢？民法學(xué)家楊立新認(rèn)為，工傷事故既是特殊侵權(quán)行為，又是勞動保險行為，是勞動法和民法這兩個基本法的法規(guī)競合。12筆者認(rèn)為，工傷及工傷事故是勞動法上的專有術(shù)語，未經(jīng)勞動行政部門經(jīng)過一定的程序不能認(rèn)定為工傷，這一專有術(shù)語不應(yīng)搬到民法上來運(yùn)用。但職工工作受害后，不論其是否參加工傷保區(qū)別。在《勞動法》、《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》中規(guī)定了公有制經(jīng)濟(jì)和非公有制經(jīng)濟(jì)中不論何種性質(zhì)的職工均要參加工傷保險是保護(hù)勞動者因工受害后的有效措施。但長期以來，公有制經(jīng)濟(jì)執(zhí)行得較徹底，由于非公有制經(jīng)濟(jì)用工的臨時性比較突出和不便管理等原因，國家一直沒有制定出非公經(jīng)濟(jì)施行工傷保險的具體操作細(xì)則，工傷保險實(shí)際并未真正在非公有制經(jīng)濟(jì)中得到全面落實(shí)。大量的非公有制經(jīng)濟(jì)雇員因工受害后不能便捷地享受工傷保險待遇，而要花昂貴代價去訴訟索賠，在歸責(zé)原則不確定的變數(shù)中往往結(jié)果難以預(yù)料。筆者在審理此類案件時深知普通雇員不得已而訴訟的艱難與困苦。我國《民法通則》未規(guī)定雇主對雇員受害的賠償責(zé)任，有其歷史原因。在1980年至1986年草擬和頒布《民法通則》期間，我國的工業(yè)、采礦、建筑業(yè)等還是單一的公有制。工人執(zhí)行職務(wù)受害，完全由工傷保險處理。隨著經(jīng)濟(jì)體制改革的全面展開和深入發(fā)展，特別是實(shí)行了市場經(jīng)濟(jì)，打破了單一的公有制經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，出現(xiàn)大量個體、合伙、私營及村辦、鄉(xiāng)辦工業(yè)、采礦和建筑企業(yè)等非公有制經(jīng)濟(jì)，出現(xiàn)了農(nóng)村建筑隊向城市進(jìn)軍的浪潮。這些企業(yè)和建筑隊的工人數(shù)以千萬計，絕大多數(shù)不享受勞動保險。25因工受害后只能訴訟索賠。這些工人在工業(yè)事故容易發(fā)生的行業(yè)，干著最苦最重最累的勞動，收入微薄，因工受害時得不到賠償，無奈之下艱難地使拿起法律武器。雇員受害的歸責(zé)原則－過錯責(zé)任與無過錯責(zé)任的爭論讓訴訟結(jié)果難以預(yù)測，有時還被打上五十大板。26這對本是弱者的受害工人極不公平。在侵權(quán)法適用上有一個原則，即法律明確規(guī)定適用無過錯責(zé)任的則適用之，如無明確規(guī)定的則適用過錯責(zé)任。27因此，一些學(xué)者為了彌補(bǔ)我國民法的不足，試圖對《民法通則》第一百二十三條作擴(kuò)張解釋，使無過錯責(zé)任原則包含一切工業(yè)事故，讓廣大未參加工傷保險的受害雇員得到法律的全面保護(hù)。28筆者雖然表示贊同，但是，該條從文義上確實(shí)難讓所有人理解適用于所有工業(yè)事故。中國地大物博，人口眾多，法官亦有20余萬，不是人人都理解學(xué)者的苦衷。在我國，工業(yè)事故中的雇員受害之歸責(zé)原則雖然法律無明文規(guī)定，學(xué)者對《民法通則》第一百二十三條的擴(kuò)強(qiáng)解釋亦屬牽強(qiáng)，但法學(xué)界對工業(yè)事故適用無過錯責(zé)任的觀點(diǎn)已趨一致。29筆者亦認(rèn)為，從法理和現(xiàn)實(shí)的角度考量，應(yīng)當(dāng)適用無過錯責(zé)任歸責(zé)原則。理由一，工業(yè)事故中雇員受害賠償?shù)臍w責(zé)原則適用無過錯責(zé)任已是世界各國普遍采用的原則和現(xiàn)代民法之通例。理由二，按照我國勞動法規(guī)定，勞動者享有勞動保護(hù)的權(quán)利；勞動保險法律規(guī)范亦規(guī)定雇主為雇員辦理工傷保險交納工傷保險費(fèi)是雇主的法定義務(wù)。如雇主違反該法定義務(wù)，雇員因工受害后，其應(yīng)承擔(dān)雇員無法得到工傷保險補(bǔ)償?shù)牟焕蠊?，?yīng)按照工傷保險的“無過失責(zé)任”來確定雇主的責(zé)任。理由三，適用過錯責(zé)任不利于工業(yè)化的健康發(fā)展。試想，大量的工業(yè)事故使大量雇員受害，如雇主又不愿交納工傷保險費(fèi)，雇員受害后又適用過錯責(zé)任推卸責(zé)任或分擔(dān)損失，受害雇員得不到賠償或僅得部分賠償，勢必讓廣大雇員大為不滿，加劇與雇主的沖突，不利于工業(yè)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)和工業(yè)化的正常發(fā)展。理由四，采用無過錯責(zé)任原則，能促使雇主加強(qiáng)對雇員的管理、監(jiān)督，減少事故發(fā)生，維護(hù)社會穩(wěn)定。由于加重了雇主的責(zé)任，雇主必然會增強(qiáng)安全防范意識，努力提高科學(xué)管理水平，采取有力措施避免事故發(fā)生。30理由五，體現(xiàn)民法上的公平原則，保護(hù)弱者。雇主相對于雇員來說經(jīng)濟(jì)地位占絕對優(yōu)勢，雇員是在雇主提供的工作環(huán)境和工作條件下為雇主勞動而受害，事故來源于雇主的生產(chǎn)經(jīng)營活動，換句話說就是雇主是危險源的制造者。生產(chǎn)經(jīng)營的受益人為雇主，根據(jù)報償理論，利之所在，損之所歸，雇主應(yīng)賠償雇員受害的損失。理由六，如果認(rèn)為無過錯責(zé)任加重了雇主的責(zé)任，雇主可以通過商品價格調(diào)節(jié)機(jī)制或?qū)嵤┕ｋU以分散責(zé)任。而雇員除要求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任外再沒有其他途徑分散損失。雇員受害賠償責(zé)任的免責(zé)事由雇主對雇員的賠償責(zé)任雖為無過錯責(zé)任，但并不排除雇主在出現(xiàn)某種免責(zé)事由的情形下免除責(zé)任。在我國，關(guān)于雇主的免責(zé)事由，目前尚無法律規(guī)定。31我國《民法通則》第一百零七條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同或造成他人損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任，法律另有規(guī)定的出外?！痹摋l規(guī)定了一般侵權(quán)行為的免責(zé)事由是不可抗力，但法律又沒有規(guī)定雇主對雇員受害的免責(zé)事由。于是，一些學(xué)者便順理成章的認(rèn)為該免責(zé)事由適用于雇員受害責(zé)任。32筆者不敢茍同。首先，我們從工傷事故保險責(zé)任來分析，《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第九條規(guī)定，犯罪或違法、自殺或自殘、斗毆、酗酒、蓄意違章不認(rèn)定為工傷。《工傷保險條例》第十六規(guī)定，因犯罪或者違反治安管理傷亡的、醉酒導(dǎo)致傷亡的、自殘或者自殺的不認(rèn)定為工傷。該規(guī)定即是工傷事故保險責(zé)任的免責(zé)事由。該免責(zé)事由無一不是以受害人主觀故意造成為標(biāo)準(zhǔn)，只有主觀故意造成的惡果才由受害人自己承擔(dān)。而不可抗力并不是工傷事故保險責(zé)任的免責(zé)事由。因此，即使是不可抗力，受害雇員亦應(yīng)得到工傷保險待遇，體現(xiàn)了不可抗力發(fā)生的損害應(yīng)由雇主承擔(dān)的法律本意和保護(hù)受害勞動者之重要性。在侵權(quán)法上，不可抗力亦不應(yīng)是雇主的免責(zé)事由。首先，其應(yīng)與工傷事故保險責(zé)任相一致。其次，即使是雙方都不能預(yù)見，亦不能避免，但受害者是雇員，雇員是在為雇主利益的勞動中受害，根據(jù)報償理論和公平原則，雇主是不能免責(zé)的。如無辜受害雇員的損害不能得到補(bǔ)償，就不能體現(xiàn)無過錯責(zé)任所具有的補(bǔ)償受害人的損害之公平觀念。33第三，有學(xué)者認(rèn)為《民法通則》第一百二十三條規(guī)定高度危險作業(yè)的唯一免責(zé)事由是“受害人故意造成”。34雖然該條列舉的危險作業(yè)不能涵蓋所有工業(yè)事故，但有部分屬于工業(yè)事故。故得出，部分工業(yè)事故的免責(zé)事由是“受害人故意造成”，推導(dǎo)出全部工業(yè)事故的免責(zé)事由都是“受害人故意造成”。后語我國《民法通則》未對雇主責(zé)任作明確規(guī)定，工傷保險又不能履蓋所有非公有制經(jīng)濟(jì)，大量的雇員受害賠償訴諸法律，司法實(shí)踐在法律適用上已相當(dāng)混亂，在加大強(qiáng)制工傷保險的情況下，迫切需要在民法中規(guī)定雇主責(zé)任，或者通過最高人民法院司法解釋確立雇主責(zé)任制度。然而，最近公布的《中華人民共和國民法（草案）》侵權(quán)行為法編卻沒有規(guī)定雇主責(zé)任，讓多少學(xué)者大失所望。作為一名法官，有法不依謂之為不稱職，而無法可依僅能表現(xiàn)出尷尬。法學(xué)界對雇主責(zé)任已達(dá)成共識，雇主責(zé)任理論已成熟，立法者應(yīng)盡快補(bǔ)缺。注釋：1據(jù)粗略統(tǒng)計，筆者所在法院近幾年來，沒有國有、集體企業(yè)發(fā)生生產(chǎn)安全事故后受害職工訴諸法院的索賠案，而都是個體、私營企業(yè)及承包工頭所雇用的臨時工工作致害后的索賠案。出現(xiàn)這種情況的主要原因是國有、集體企業(yè)職工工傷后有規(guī)范的處理機(jī)制，主管部門能及時按相關(guān)工傷事故處理程序妥善處理，而個體、私營企業(yè)及包工頭的生產(chǎn)經(jīng)營事故則不能得到有關(guān)部門的規(guī)范處理，以致涉訟不斷。2還有其他判法，不一一舉例。這不是筆者虛設(shè)，筆者所在地之兩級法院均有此判例。3房紹坤、于新：《論雇主對雇員的賠償責(zé)任》，“法律思想網(wǎng)”。4主張雇主對雇員的賠償責(zé)任適用無過錯責(zé)任之歸責(zé)原則有梁慧星（見其《雇主承包廠房拆除工程違章施工致雇工受傷感染死亡案評釋》法律思想網(wǎng)）、房紹坤、于新（見前引3）、邵建東（見《論雇主責(zé)任》）、楊立新（見其《工傷事故責(zé)任及人身傷害事先免責(zé)條款的效力》，載《中國民法案例與學(xué)理研究－侵權(quán)行為篇、親屬繼承篇》）。5見1953年《勞動保險條例實(shí)施細(xì)則修正草案》6筆者查詢了較多國內(nèi)法學(xué)家論著，僅發(fā)現(xiàn)德國1884年《工傷事故保險法》上有“工傷事故”之稱謂。7蘇江：《工傷事故與侵權(quán)》，《人民法院報》2000年5月17日。8汪治平：《〈民事案件案由規(guī)定（試行）〉的理解與適用》，人民法院出版社，2001年1月第一版，第644頁。9《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第八條規(guī)定了工傷的范圍，第十條、第十一條規(guī)定工傷保險待遇的申請程序和工傷的認(rèn)定是機(jī)構(gòu)勞動行政部門。10王澤鑒：《民法演說與判例研究》第二卷，中國政法大學(xué)出版社，1998年1月第1版，第237頁。其“私法上的效果”筆者理解是指對受害雇員經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償，起到保護(hù)受害勞動者（弱者）的作用。11楊立新：《工傷事故責(zé)任及人身傷害事先免責(zé)條款的效力》，王利明主編：《中國民法安全案例與學(xué)理研究－侵權(quán)行為篇、親屬繼承篇》，法律出版社1998年6月第一版。楊立新在文中認(rèn)為工傷事故具有勞動保險行為和特殊侵權(quán)行為雙重性質(zhì)。12楊立新：《工傷事故責(zé)任及人身傷害事先免責(zé)條款的效力》，王利明主編：《中國民法安全案例與學(xué)理研究－侵權(quán)行為篇、親屬繼承篇》，法律出版社1998年6月第一版。13楊立新：《工傷事故責(zé)任及人身傷害事先免責(zé)條款的效力》，王利明主編：《中國民法安全案例與學(xué)理研究－侵權(quán)行為篇、親屬繼承篇》，法律出版社1998年6月第一版。14俞子清主編：《憲法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1999年11月修定版，第188頁。15楊立新：《工傷事故責(zé)任及人身傷害事先免責(zé)條款的效力》，王利明主編：《中國民法安全案例與學(xué)理研究－侵權(quán)行為篇、親屬繼承篇》，法律出版社1998年6月第一版。16梁慧星：《雇主承包廠房拆除工程違章施工致雇工受傷感染死亡案評釋》，中國民商法律網(wǎng)。17郭君、李文華主編：《勞動法與勞動爭議實(shí)用手冊》，中國檢察出版社1994年9月第一版，第452頁。18王衛(wèi)國：《過錯責(zé)任原則：第三次勃興》，中國法制出版社2000年5月第一版，第79頁。19F.H.勞森和B.S.馬克西尼斯：《普通法和大陸法上關(guān)于非故意損害的侵權(quán)責(zé)任，第143頁。轉(zhuǎn)引自王衛(wèi)國：《過錯責(zé)任原則：第三次勃興》，中國法制出版社2000年5月第一版，第81頁。20王衛(wèi)國：《過錯責(zé)任原則：第三次勃興》，中國法制出版社2000年5月第一版，第83頁。21許藻熔：《損害賠償之社會化》，轉(zhuǎn)引自王衛(wèi)國：《過錯責(zé)任原則：第三次勃興》，中國法制出版社2000年5月第一版，第226頁22王衛(wèi)國：《過錯責(zé)任原則：第三次勃興》，中國法制出版社2000年5月第一版，第89頁。23王衛(wèi)國：《過錯責(zé)任原則：第三次勃興》，中國法制出版社2000年5月第一版，第229頁。24王衛(wèi)國：《過錯責(zé)任原則：第三次勃興》，中國法制出版社2000年5月第一版，第231頁。25梁慧星：《雇主承包廠房拆除工程違章施工致雇工受傷感染死亡案評釋》，中國民商法律網(wǎng)。26在審理一民工因工受害雙眼幾乎失眠的索賠案中，某一法院以民工未參加工傷保險且工作有過失為由適用過錯責(zé)任原則判決