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文檔簡介
大模型企業(yè)出海法律實務報告LegalpracticeReportforLargeMOdelEnterprisesoverseasExpanding牽頭單位:寧人律師事務所、北京中關村高新技術企業(yè)協(xié)會編寫騁倩媛罄晨李嘉英司乃捷甘青鋒馬星爍王海棠張小虎郭蘇敏呼娜英姜赫李迪娜劉建國劉薇馬陽明買爾旦石霖買熱葉木努爾麥麥提北京智譜華章科技有限公司三六零安全科技股份有限公司北京零一萬物科技有限公司深圳市華弋數(shù)智信息技術有限公司北京中科聞歌科技股份有限公司北京深度求索人工智能基礎技術研究有限公司北京合思信息技術有限公司北京微步在線科技有限公司北京光年無限科技有限公司重慶艾瑞數(shù)智科技有限公司01CONTENTS目CONTENTS目錄第一章主體設立與架構設計第一篇境外主體設立中的考量……002一、境外主體是否需要設立的影響因素………………002二、選擇理想的東道國:策略與考量……003三、設立主體的類型……004四、境內外主體間隔離…………………005五、過渡階段的安排……006第二篇以協(xié)議控制模式設立境外主體……………007一、協(xié)議控制模式的基本路徑…………007二、以協(xié)議控制模式設立境外主體的優(yōu)勢與不足……008三、協(xié)議控制模式對企業(yè)在中國上市的影響…………009第三篇以信托模式設立境外主體…011一、以信托模式設立境外主體的優(yōu)勢與不足…………011二、以信托模式設立境外主體的基本路徑……………012三、以信托模式設立境外主體的風險及應對…………014第四篇主體設立中的稅務因素……016一、出海企業(yè)稅務籌劃的重點關注……016二、特定國家/地區(qū)的稅收管理規(guī)定……018第二章境外投資審批及境外融資架構第一篇中國企業(yè)境外投資的審批與監(jiān)管…………026一、商務主管部門備案(或核準)………026………………026三、外匯登記……………027第二篇搭建公司架構的類型與選擇………………028一、公司架構的常見類型…………………028二、選擇公司架構的考量因素……………029第三篇搭建紅籌架構的慣常操作步驟………………030一、大紅籌和小紅籌………030二、搭建紅籌架構的慣常步驟……………03102CONTENTS目CONTENTS目錄第三章跨境勞動法遵從……………034一、跨境用工安排的現(xiàn)有模式……………034二、跨境用工安排涉及的法律風險………035三、跨境用工的合規(guī)建議…………………041第二篇涉外勞動關系的識別及法律適用…………049一、涉外勞動關系的識別…………………049二、涉外勞動糾紛中法律適用的常見情形及利弊分析……052三、如何在涉外勞動爭議中適用中國勞動法律規(guī)范……056第四章人工智能產(chǎn)品法規(guī)遵從第一篇全球人工智能法規(guī)概覽………058一、歐盟《人工智能法案》及成員國法規(guī)…058二、美國人工智能相關標準、規(guī)則與法案………………060三、其他主要國家與地區(qū)性法規(guī)…………062第二篇人工智能產(chǎn)品出海合規(guī)要點分析…………066一、大模型訓練與開發(fā)階段的合規(guī)要求及企業(yè)應對……066二、人工智能產(chǎn)品運營方式的合規(guī)要求及企業(yè)應對……070三、人工智能產(chǎn)品部署階段的合規(guī)要求及企業(yè)應對……073第三篇人工智能產(chǎn)品出海的文化適應與未成年人保護……………077一、全球化背景下的人工智能產(chǎn)品的文化適應…………077二、企業(yè)應對文化與價值觀差異的合規(guī)策略……………081三、人工智能產(chǎn)品未成年人保護合規(guī)要點………………083第四篇人工智能產(chǎn)品出海之特殊行業(yè)合規(guī)要點……085一、醫(yī)療行業(yè)中人工智能產(chǎn)品的合規(guī)要點………………085二、金融行業(yè)中人工智能產(chǎn)品的合規(guī)要點………………088三、制造業(yè)中人工智能產(chǎn)品的合規(guī)要點…09103CONTENTS目CONTENTS目錄第五章數(shù)據(jù)合規(guī)第一篇企業(yè)境外經(jīng)營過程中的數(shù)據(jù)合規(guī)要點……094一、目標市場適用數(shù)據(jù)法規(guī)的識別………094二、公司內部數(shù)據(jù)合規(guī)體系的構建………095三、用戶信息處理的原則與規(guī)范…………097第二篇大模型企業(yè)數(shù)據(jù)出境合規(guī)……100一、大模型企業(yè)主要數(shù)據(jù)出境場景………100二、我國對數(shù)據(jù)出境的法律監(jiān)管…………101三、數(shù)據(jù)出境合規(guī)建議……106第三篇目標市場數(shù)據(jù)出境規(guī)則的遵循………………107一、數(shù)據(jù)本地化存儲………107二、數(shù)據(jù)出境………………108三、企業(yè)應對目標市場數(shù)據(jù)出境監(jiān)管的合規(guī)措施………111第六章知識產(chǎn)權全球布局與保護第一篇全球知識產(chǎn)權策略與布局……114一、大模型企業(yè)全球知識產(chǎn)權布局策略…114二、國際知識產(chǎn)權法律體系………………115第二篇人工智能企業(yè)出海知識產(chǎn)權保護體系建設與侵權案件訴訟策略…………121一、人工智能企業(yè)出海知識產(chǎn)權保護體系建設…………121二、侵權監(jiān)測要點…………123三、跨國知識產(chǎn)權訴訟策略………………123第三篇大模型企業(yè)核心知識產(chǎn)權保護路徑分析與建議………………125一、大模型企業(yè)核心知識產(chǎn)權保護路徑概述……………125二、閉源大模型的知識產(chǎn)權布局與權利保護……………127三、模型開源策略分析與建議……………130四、大模型企業(yè)核心知識產(chǎn)權保護策略的建議…………13204CONTENTS目CONTENTS目錄第七章全球化法律支持與協(xié)作序言………134一、全球化法律支持部門的構建與管理…134二、全球化法律支持部門的運作模式……136三、法律支持部門面臨的全球化管理挑戰(zhàn)………………139四、外部法律服務機構的選擇與有效利用………………142結語………144第八章出口管制與合規(guī)第一篇人工智能技術出口管制與應對策略…………146一、我國對外貿易管制概述………………146二、人工智能技術出口的分類規(guī)制………147三、企業(yè)人工智能技術出口合規(guī)路徑……149第二篇美國人工智能算力管制對人工智能企業(yè)出海的影響及風險規(guī)避…150一、美國人工智能算力管制政策…………150二、美國人工智能算力管制標準…………153三、人工智能企業(yè)應對美國算力出口管制的合規(guī)建議…156第三篇美國大模型管制對我國人工智能出海影響剖析與應對措施…………158一、美國大模型管制政策概述……………158二、我國人工智能出海受美國大模型管制的可能影響……………160三、我國人工智能企業(yè)的應對措施………162第一章主體設立第一章與架構設計002第一篇境外主體設立中的考量一、境外主體是否需要設立的影響因素大模型企業(yè)在制定出海戰(zhàn)略時,一個重要的決策事項是境外主體的設立與否。本章將介紹一些大模型企業(yè)在決定是否設立境外主體時必須考量的因素,為大模型企業(yè)的境外主體設立活動提供參考。大模型企業(yè)出海必須首先確定業(yè)務模式和業(yè)務場景,這有利于設立境外主體以及此后一系列決策。如企業(yè)僅計劃向海外B端客戶銷售標準化的大模型本地授權,則直接與境外主體訂立合同即可,并不需要在境外設立主體。但若企業(yè)計劃在境外開發(fā)ToC應用,則可能因數(shù)據(jù)跨境合規(guī)等要求,需要在境外設立主體。企業(yè)在決定是否設立境外主體時,需要謹慎考慮目標市場的合規(guī)性要求。例如,沙特阿拉伯要求,若要在當?shù)亻_展商務活動,必須在當?shù)卦O立商事主體。再如,歐盟對于個人數(shù)據(jù)的跨境傳輸,尤其是外國主體處理歐盟個人數(shù)據(jù)有著非常嚴格的要求,處理歐盟個人數(shù)據(jù)的企業(yè),若不在歐盟設立主體,則將面臨非常高昂的合規(guī)成本(具體要求詳見本報告數(shù)據(jù)合規(guī)相關章節(jié))。此外,企業(yè)還可能因目標市場在外匯、財稅、外貿甚至環(huán)保等各方面的合規(guī)要求而必須設立海外機構。主體設立與架構設計1大模型企業(yè)是否在境外設立主體也與其境外的勞動用工需求有關。例如,從事B端業(yè)務的企業(yè)因其業(yè)務模式可能需要本地化的銷售、實施和售后團隊;開展ToC主體設立與架構設計1大模型往往涉及內容的生成,在中文語境下訓練的模型極有可能與目標市場的文化并不兼容,甚至出現(xiàn)觸犯文化禁忌的內容。例如,伊斯蘭教、猶太教都禁食豬肉,印度教徒不吃牛肉,在特定文化場景下出現(xiàn)食用某種食物的描寫可能冒犯相應的用戶。不同的海外市場對同一問題的認知也有所不同,當前英美主流價值觀高度推崇LGBT+同權,任何反對此傾向的言003論都會受到輿論抵制,但在伊斯蘭國家同性戀行為則會觸犯刑法,對該種行為的描述也可能冒犯當?shù)刂髁鲀r值觀。因此,大模型企業(yè)面對目標市場的文化和價值觀差異,可能無法做到我國目前對外匯仍然采取較為嚴格的管制措施,印度、泰國、阿根廷等發(fā)展中國家關于外匯的管理政策也較為嚴格。大模型企業(yè)若不在境外設立主體,則需以境內主體的名義與境外供應商、企業(yè)、用戶等主體進行交易和資金往來,單筆大額交易的影響尚不十分明顯,但若頻繁開展境內外收支活動則可能面臨一定的障礙以及合規(guī)風險。大模型企業(yè)設立境外主體的決策還與企業(yè)的融資和上市需求有關。一方面,大模型企業(yè)出海已經(jīng)成為一種浪潮,成功設立境外主體,可能會引起資本的青睞,這對企業(yè)融資是一種利好因素。另一方面,存在融資和上市需求的企業(yè),在出海時需特別注意合規(guī)性,以應對未來可能面臨的關于出海過程合規(guī)性的審查。計劃在香港等境外資本市場上市的公司可以將業(yè)務出海和海外上市兩個目的相結合,更好地設計境外架構,在節(jié)約成本的同時更好地滿足境外資本市場的財務、信息披露等合規(guī)要求。境外主體的運營成本也需要納入是否設立境外主體的考量之中。在境外設立和維持主體可能產(chǎn)生許可證費用、代辦設立傭金、營業(yè)場所租金、員工用工成本、財務和法律咨詢等費用,具體項目和金額在國與國間差別非常大。若沒有必須設立境外主體的理由且成本過高,則企業(yè)也可以考慮暫緩設立境外主體。二、選擇理想的東道國:策略與考量若企業(yè)決定設立境外主體,則需認真考慮設立的地點,一般而言,企業(yè)選擇東道國時,如果目標市場是單一國家則一般應將境外主體設置在目標國;如果海外業(yè)務是區(qū)域性甚至全球化的,則可以參考以下要素,選擇海外業(yè)務的總部。主體設主體設立與架構設計理想的東道國應當對外資持開放態(tài)度,不對外資設置過多的障礙。最為理想的準入政策是內外資一致,對外資不設置額外的程序和門檻,典型代表是哈薩克斯坦、烏茲別克斯坦;部分國家除特殊行業(yè)外,僅要求外資進行程序性的備案,而不進行實質性的審核,例如澳大利亞;還有一些國家要求外國投資者獲取許可證后才可投資,并會對外國投資者的投資事項進行實質性審查,例如沙特阿拉伯、俄羅斯等。外資準入門檻不但會影響境外主體設立的時間和成本,更體現(xiàn)了一個國家對于外資的友好和歡迎程度,并持續(xù)體現(xiàn)在后續(xù)的外資管理中。11004在設立境外主體時,也應具體分析備選國家對于外資的優(yōu)惠政策。優(yōu)惠政策既可以是直價的商業(yè)用地、協(xié)助對接的商業(yè)機會等。企業(yè)還應注意,由于外資優(yōu)惠政策的公布與落實可能存在差異,在進行信息收集時應盡量聯(lián)系當?shù)仄髽I(yè)或了解當?shù)厍闆r的人員,以免優(yōu)惠政策無法落實造成損失。當今世界局勢愈發(fā)波折云詭,大國間經(jīng)貿摩擦不斷,地區(qū)沖突甚至戰(zhàn)爭頻發(fā),一些國家和地區(qū)甚至發(fā)生政變,給企業(yè)的境外投資活動帶來很大的不確定性。企業(yè)在選擇東道國時,應著重考慮東道國的政治和經(jīng)濟穩(wěn)定性。具體而言,在政治方面,既要關注目標國國內的政治穩(wěn)定程度,也要注意目標國周邊是否存在敵對國家和極端勢力,還要關注目標國與中國之間脹率等,防止金融危機波及海外資產(chǎn)的安全。營商環(huán)境的定義可以很廣泛,甚至本章節(jié)的全部內容都可以稱為營商環(huán)境。此處的營商環(huán)境主要指國家的法治程度、行政效率、廉潔程度等與政府相關的內容。較差的營商環(huán)境不但會影響企業(yè)的日常運營,而且會給企業(yè)產(chǎn)生大量額外的成本;司法的低效和不公正則可能給企業(yè)帶來無法挽回的巨大損失,甚至使風險傳導回國內。大模型企業(yè)業(yè)務模式不同,對于基礎設施的要求也存在差異。例如,若要開展ToC/公有云或私有云業(yè)務則需當?shù)鼐哂袧M足云計算和數(shù)據(jù)傳輸?shù)碾娏途W(wǎng)絡建設,如果僅出售本地化授權,則計算主要發(fā)生在客戶內部,交付成本和難度也較低,基礎設施的重要性也就相對降低。主體設立與架構設計1主體設立與架構設計1三、設立主體的類型企業(yè)在境外設立的主體類型要根據(jù)東道國的相關法律確定,但一般而言,東道國都支持以下幾種設立形式。企業(yè)可以根據(jù)實際的業(yè)務需求,確定具體的設立模式。005辦事處和代表處適用于僅需維持商業(yè)存在,開展小規(guī)模的市場拓展等活動的企業(yè)。辦事處/代表處的優(yōu)勢在于設立十分簡單,在大多數(shù)國家僅需簡單的注冊/登記即可完成設立,維護的成本也十分低廉。但是與簡單的程序和低成本相對應,新加坡、越南、卡塔爾等國家只允許代表處從事市場推廣、商務聯(lián)絡等非盈利性質的活動,不允許直接訂立商務合同。企業(yè)也可以設立境外的分支機構。分支機構是辦事處/代表處與法人公司之間的一種中間選擇,能夠訂立商業(yè)合同,但又沒有獨立的法人地位,無法以自己的財產(chǎn)獨立承擔責任。一旦海外業(yè)務未能成功開展,分支機構的債務風險將直接傳導至其總公司,因此如果企業(yè)能夠選擇設立獨立的法人公司,又沒有公司治理等特殊考量,原則上不建議以分支機構直接開展業(yè)務。法人公司是最為常見的海外主體類型,具有獨立的法人地位,能夠以自己的名義開展商業(yè)活動,進行資金往來。根據(jù)東道國的不同法律,法人公司具體又可細分為有限責任公司、股份有限公司等類型,具體的要求和優(yōu)劣勢也不盡相同,在決策時應根據(jù)當?shù)胤勺鞒鰝€案分析??紤]到風險隔離、防范制裁等因素,企業(yè)也可以通過協(xié)議控制、信托等方式設立非直接控股的公司,并在東道國開展業(yè)務。具體的考量及路徑將在下文及此后文章展開。四、境內外主體間隔離大模型企業(yè)在設計境外架構時,應有意識地考慮在境內外主體間設立合理隔離,以防范制裁、出口管制和數(shù)據(jù)合規(guī)等風險。主體設立與架構設計1首先,大模型行業(yè)本質上屬于軟件行業(yè),除算力設備外其供應鏈對境外供應商沒有絕對依賴,可以實現(xiàn)完全的國產(chǎn)化,國內大模型行業(yè)的客戶也主要以國內機構和企業(yè)為主。在算力設備本身已被禁運的背景下,即使大模型企業(yè)受到制裁,其國內業(yè)務仍然有較強的抗制裁能力。相比之下,大模型企業(yè)的境外業(yè)務對于制裁風險則更加敏感,無論是供應商還是客戶都可能受到外國制裁措施的影響而中斷與大模型企業(yè)的業(yè)務聯(lián)主體設立與架構設計1其次,大模型企業(yè)出海的另一個重要動力是利用境外更加便捷易得的算力,在境外購置算力設備或采購云服務,依據(jù)美國出口管制規(guī)則,大模型企業(yè)的境外主體不會被認定為“中006再次,大模型企業(yè)若運營ToC業(yè)務,需獲取大量個人信息。美國關于禁止或限制中國企業(yè)取得美國個人信息的行政令已公開征求意見,其傳統(tǒng)盟友也可能出臺相同或類似政策。為避免未來業(yè)務受到影響,企業(yè)需要未雨綢繆,防止被監(jiān)管機關識別到其境外主體與中國的聯(lián)系。最后,TikTok在美國和印度的遭遇也告訴我們,全球沖突加劇和保護主義盛行會給出海的中國企業(yè)帶來難以預料的風險。在敵對國家開展業(yè)務時避免展露自己的中國身份,可能是對企業(yè)更為安全的選擇。當然,境內外的主體隔離措施也會導致企業(yè)的境外資產(chǎn)在融資和上市時被認定為“權屬不清晰”。如果為達到最好的隔離效果,完全隱藏境外主體與境內主體間的聯(lián)系,則有可能違反上市公司的信息披露要求,也無法為海外業(yè)務帶來融資吸引力。因此,大模型企業(yè)仍需在商業(yè)、融資和合規(guī)等不同目的間進行權衡,確定自己在隔離安排中的考量。境內外主體間如何實現(xiàn)隔離,將在此后兩篇文章中進行介紹。五、過渡階段的安排無論采取何種方案,境內外主體間的隔離都無法一蹴而就,其實施需要一定的時間。大模型企業(yè)為避免在實施隔離的過程中錯失業(yè)務機會,可能需要在境外架構落實的同時開展業(yè)務。過渡階段企業(yè)面臨的最主要風險是暴露境內外主體間的聯(lián)系,這既可能是由于自主進行市場推廣和商標使用,也可能是股權轉讓等會留下記錄的商務活動,因此企業(yè)應注意盡可能不要以境內主體或其直接控股的境外子公司的名義直接開展海外業(yè)務,若不欲披露境內外聯(lián)系則不要使用境內商標商號,并在過渡階段結束后采取資產(chǎn)交易而不是股權交易的方式移交海外業(yè)務。主體設主體設立與架構設計1007第二篇以協(xié)議控制模式設立境外主體如前所述,大模型企業(yè)設計出海架構時應充分考慮在境內外主體間設置隔離。許多企業(yè)在需要隔離時,第一選擇為協(xié)議控制模式,即境內主體通過協(xié)議而非股權控制境外主體,并享有相應的權益。本篇文章將介紹該種模式的路徑、優(yōu)劣勢、潛在的風險及對于上市的影響。一、協(xié)議控制模式的基本路徑協(xié)議控制模式運行的基礎是找到合適的受托人。合適的受托人應符合以下條件:第一,不能是中華人民共和國大陸、香港、澳門地區(qū)公民,但可以是我國臺灣地區(qū)公民。該受托人未來將作為名義股東負責設立境外主體,因此為避免境外主體被認定為中國公司,該受托人的國籍不可為中華人民共和國。第二,必須可信可靠,為人正直。由于受托人作為名義股東享有很大權力,一旦違反約定將給企業(yè)造成極其嚴重的損失,因此企業(yè)必須委托可靠的受托人。最理想的選擇是企業(yè)實控人持有境外國籍的近親屬,如無法實現(xiàn)則應考慮實控人可靠的海外關系。在缺乏海外資源的情形下,部分代辦企業(yè)也可提供受托人資源,但此時不但需要細致考察受托人,還應盡可能要求代辦企業(yè)為受托人的行為提供擔保。會導致財產(chǎn)所有權變動的情形,也將對企業(yè)的境外資產(chǎn)安全造成很大威脅。雖然以上突發(fā)風險難以預防,但在備選受托人較多時,則可以從這些方面考察,盡量降低風險發(fā)生的概率。1受托人確定后,大模型企業(yè)即可安排與受托人簽訂控制協(xié)議。控制協(xié)議的名稱、形式可以是多樣化的,以符合當?shù)胤梢?guī)定為原則,既可以簽訂股權代持協(xié)議并在其中明確各類事項,也可以參考VIE架構簽訂一整套協(xié)議文件。控制協(xié)議至少應包含以下內容:1主體設主體設立與架構設計控制協(xié)議應明確境外主體包括股權、分紅權等在內的財產(chǎn)權益歸企業(yè)所有,或根據(jù)當?shù)胤傻囊笤谛问缴嫌墒芡腥怂?,但企業(yè)有權隨時要求以極低價格轉讓。該條款還應要求受托人將境外公司的財產(chǎn)與其自身的財產(chǎn)相分離,防止出現(xiàn)混同的情況。2.出資款的承擔控制協(xié)議應明確,出資款由企業(yè)向受托人支付,由受托人向境外主體完成出資。受托人僅可將出資款用于境外主體的出資事宜,不得挪作他用。如出于合規(guī)或其他考量將該筆款項008包裝為借款的,則需明確企業(yè)有權隨時要求受托人歸還借款。3.控制權的歸屬與行使控制協(xié)議應明確受托人作為股東和/或董事對境外主體的控制權最終歸企業(yè)享有,受托人的任何決定均應取得企業(yè)的授權??刂茀f(xié)議還應約定企業(yè)行使對境外主體控制權的方式和受托人采取相應行動的期限。4.受托人的報酬為明確雙方委托法律關系的定性,符合“衡平”原則的要求,企業(yè)應主動將向受托人支付報酬的標準和方式寫入相應協(xié)議。5.解除協(xié)議的安排控制協(xié)議應提前約定解除整套協(xié)議文件的條件和程序。對于企業(yè)而言,應明確解除可以是無理由的,且程序應盡量簡單,僅需通知即可,以便未來能夠方便快捷地調整海外架構。對于受托人的解除條件則應在當?shù)胤稍试S的前提下盡量難以達成,例如即使企業(yè)違約受托人也需進行催告而無效后才可解約,還要設置供企業(yè)找到新受托人的過渡期。解約后,應對受托人需要協(xié)助辦理的變更登記等事項進行詳細的約定,確保后續(xù)工作的順利開展。6.違約責任違約責任是控制協(xié)議的重要條款,應明確受托人未能遵守控制協(xié)議應承擔的責任。違約責任不能大而化之,而需要針對不同的情形約定不同的違約責任,確保在填平損失的基礎上對于受托人的違約行為產(chǎn)生威懾作用。協(xié)議簽訂完成后,即可以受托人的名義設立境外主體。在設立境外主體時應注意,最好不要直接使用受托人設立的境外主體作為實際的運營主體,而應在其下再設子公司,以規(guī)避風險,同時便利未來可能進行的交易。二、以協(xié)議控制模式設立境外主體的優(yōu)勢與不足1.成本更加低廉主體設立與架構設計1企業(yè)選擇協(xié)議控制模式的最主要理由是其成本較低,這既包括顯性的金錢成本,也包括主體設立與架構設計12.信息更加隱蔽協(xié)議控制模式是完全的民事交易安排,交易內容本身無需任何行政機關的行政許可或行政登記,成立的企業(yè)在主管機關眼中是純粹的受托人國籍地企業(yè)。在對于企業(yè)的實際控制權沒有強制披露要求的國家,協(xié)議控制模式最有利于隱藏企業(yè)境內外主體間的聯(lián)系,只要企業(yè)009自身及受托人做好保密工作,各方的關系就沒有泄露的風險。1.一旦被發(fā)現(xiàn)仍無法規(guī)避風險為應對中國企業(yè)可能出現(xiàn)的規(guī)避美國管制措施的行為,美國針對中國的各項政策往往將“控制”列為重要的識別標準,制裁或出口管制規(guī)制的企業(yè)控制的主體往往也是規(guī)制的對象。協(xié)議控制模式無法切斷境內企業(yè)對境外主體的控制,也就使得一旦被發(fā)現(xiàn),協(xié)議控制模式就無法實現(xiàn)其希望達到的風險隔離的作用。2.東道國法律認可程度有風險為維護本國法律的權威,各國對于違反或故意規(guī)避當?shù)胤傻暮贤话阏J定為無效。例如,印尼、泰國、越南等大部分東南亞國家對于外資進入都設置了嚴格的審查程序,為防止外國投資者規(guī)避審查,無論是立法還是實踐都禁止當?shù)鼐用駷橥鈬顿Y者直接在當?shù)卮止蓹?,在泰國違規(guī)代持的外籍股東和泰國公民甚至會面臨三年以下的刑事處罰。如果企業(yè)設置的協(xié)議控制安排與當?shù)胤纱嬖诓环?,也可能導致代持行為因違反東道國法律而無效,這將給企業(yè)海外資產(chǎn)安全和業(yè)務發(fā)展帶來毀滅性的打擊。3.資產(chǎn)安全風險大協(xié)議控制模式?jīng)Q定,在公司登記等權利外觀上均以受托人為權利人。背信的受托人完全可以在企業(yè)不知情的情況下按照自己的意愿轉讓、抵押境外主體的股權,即使受托人沒有違約的主觀意愿,相應權益也可能由于受托人債權人強制執(zhí)行、受托人離婚、受托人死亡后發(fā)生繼承等超脫受托人控制的原因發(fā)生變動。與受信托法保護的信托模式不同,此時企業(yè)將只能在東道國發(fā)起漫長的司法程序追索自己的權利,即使經(jīng)過曠日持久的訴訟能夠勝訴,此時境外業(yè)務也將受到嚴重影響甚至無以為繼。三、協(xié)議控制模式對企業(yè)在中國上市的影響如前所述,協(xié)議控制模式存在較大的資產(chǎn)安全風險,且風險可能傳導至投資人,因此在上市公司的領域一般受到信息披露方面的要求;但是,協(xié)議控制模式在被發(fā)現(xiàn)后即無法實現(xiàn)風險規(guī)避目的,因此其本質與上市存在一定沖突,本章將探討相應問題。1(一)中國的上市公司監(jiān)管要求1主體設主體設立與架構設計無論是擬上市公司還是已上市企業(yè)均需遵守《證券法》第78條規(guī)定的信息披露義務。如前文所述,一旦企業(yè)為上市目的,公布其與境外主體間的控制關系,協(xié)議安排也就失去了風險防范的作用。那么,企業(yè)在境外作出的協(xié)議控制安排是否屬于必須披露的范圍?答案是肯定的。證監(jiān)會2023年發(fā)布的《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第57號——招股說明書》第三十一條規(guī)定,發(fā)行人應簡要披露重要子公司及對發(fā)行人有重大影響的參股公司情況,主要包括……股東構成及控制情況……發(fā)行人應列表簡要披露其他子010都是必須披露的內容。企業(yè)需要注意,如果存在上市計劃或屬于上市公司,則需要披露其協(xié)議安排的情況。2.協(xié)議控制是否必須解除《首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法》第十二存在導致控制權可能變更的重大權屬糾紛”,《監(jiān)管規(guī)則適用指引——關于申請首發(fā)上市企業(yè)股東信息披露》第一條則要求“發(fā)行人歷史沿革中存在股份代持等情形的,應當在提交申請前依法解除”。由于代持等協(xié)議安排對公司控制權造成較大隱患,一般禁止上市公司自身出現(xiàn)股權代持的情形。但是,上市主體境外子公司的股權是否能夠由第三方代持,是否必須解除?從案例來看,答案是否定的。上海港灣(605598)在上市過程中披露了其海外子公司的代持,其中菲律賓港灣存在代持的原因是“當?shù)胤蓪Χ录肮蓶|組成有所限制”。上海港灣聘請的菲律賓律師事務所指出《菲律賓公司法》規(guī)定,公司至少要有5名董事,且董事必須至少持有公司1股股份,因此由一名上海港灣中國籍員工、一名新加坡籍自然人、三名菲律賓自然人作為菲律賓港灣董事并持有菲律賓港灣股份,但上海港灣的子公司“新加坡港灣一直實際控制菲律賓港灣的全部投票權并享有100%收益權”,形成了事實上的代持關系。為保證菲律賓港灣持續(xù)符合當?shù)胤桑谏虾8蹫称刚埖姆坡少e律師事務所出具的法律意見書保證相應情況合規(guī)穩(wěn)定的前提下,上海港灣保持了菲律賓港灣的代持結構并完成了IPO。(二)香港的上市公司監(jiān)管要求1.協(xié)議控制的有效性香港法律原則上不禁止對公司進行協(xié)議控制。公司的協(xié)議控制按照香港法律被識別為信托關系,受到衡平法和信托法的雙重調整,對于權利人而言較內地受到更有力的保護。對于上市公司而言,香港聯(lián)交所也不要求擬上市主體解除現(xiàn)存的代持或類似安排。例如,鼎豐股份上市前的全部股份均由非實際權利人代持,且該種代持系出于便利業(yè)務發(fā)展的考慮,在法律上并無解除的障礙,但鼎豐股份仍然在維持該種代持的情況下成功完成了港股IPO。2.協(xié)議控制的合規(guī)要求主體設立與架構設計1協(xié)議安排必然涉及公司的控制權,香港對于此種情形為上市公司和非上市公司設置了不同的條件。對于注冊地在香港,采取協(xié)議安排的未上市公司,香港法律要求置備重要控制人登記冊(SignificantControllersRegister,簡稱SCR載明公司的重要控制人以備執(zhí)法機關核查,SCR的內容僅可由香港司法機關查閱,不會向公眾披露。港股上市公司則無需履行主體設立與架構設計1011第三篇以信托模式設立境外主體一、以信托模式設立境外主體的優(yōu)勢與不足(一)以信托模式設立境外主體的優(yōu)勢1.信托法律更有助于保障委托人/受益人權利企業(yè)設立境外信托的目的地一般有關于信托的專門立法,此類立法往往重視保護委托人/受益人的合法權利。以新加坡為例,該國是普通法系國家,其信托制度起源于英美法。首先,在財產(chǎn)權制度上,其沿用了英美法的所有權二分法,認為雖然為使信托財產(chǎn)獨立于委托人所有權(EquitableOwnership)。也即,受托人享有的所有權能夠使得受托人能夠為管理目的自行行使對信托財產(chǎn)的處分權(而非基于代理但其所有權又不能對抗受益人財產(chǎn)上的所有權,使受益人的權益得到保護。相比協(xié)議控制模式下出于意思自治的協(xié)議安排,這種法律上的制度設計無疑更具穩(wěn)定性,也就更有利于保護委托人/受益人的合法權益。法律簡稱、適用范圍和定義)還規(guī)定了受托人的法定注意義務,即要求受托人在行使權利和履行義務時應盡到合理的注意義務,以保護委托人/受益人。欺詐,而忽略在公司的簿冊內記入其職責上須予記入的記項,記入或教唆他人記入虛假記項,或簽署或展示任何虛假文件的,都屬于刑事犯罪,可依法對此種行為進行公訴。香港對于信托中背信和規(guī)避監(jiān)管行為的刑事立法對于受托人具有更強的威懾作用,能夠更加有力地保護受托人/受益人的權益。2.投資路徑更隱蔽主體設立與架構設計1信托的另一大優(yōu)勢是其投資的路徑更加隱蔽。近年來,出于打擊洗錢、防范偷逃稅款等主體設立與架構設計13.風險隔離更有效信托結構能有效實現(xiàn)財產(chǎn)和風險的隔離,確保信托財產(chǎn)獨立于委托人、受托人和受益人的其他資產(chǎn)。在制度設計上,信托一經(jīng)設立,即在觀念上認為信托財產(chǎn)不再是委托人的財產(chǎn),受托人或受益人對其也不享有完全的所有權,這與協(xié)議控制模式下財產(chǎn)權益由委托人或受托012人一方單獨持有的情況形成鮮明對比。此時,無論是委托人、受托人還是受益人的債權人,在與信托財產(chǎn)沒有其他關聯(lián)的情況下均無法主張信托財產(chǎn)的所有權;相應地,信托財產(chǎn)發(fā)生的債務問題,在委托人、受托人和受益人沒有過錯的情況下,也不會波及前述各方,能夠實現(xiàn)較(二)以信托模式設立境外主體的不足1.設立成本更高以信托模式設立境外主體的高成本主要體現(xiàn)在時間和資金兩方面:在時間成本上,信托的設立程序較為復雜,包括選擇受托人、起草信托協(xié)議、設立信托賬戶、轉移信托財產(chǎn)等環(huán)節(jié),往往需要數(shù)月時間才能完成。而簽訂控制協(xié)議、設立一個普通的公司所需要的時間則相對較短,相比之下信托模式的時間成本極高,可能不適用于急于開展海外業(yè)務的企業(yè)。在資金成本上,設立信托的花費也較高,可能的花費包括律師費、受托人服務費和信托管理費,信托運營中還可能產(chǎn)生審計費等。此外,部分法域還需支付額外的稅務成本。信托是一項較為專業(yè)的事務,著名的信托目的地往往已產(chǎn)生較為明確的業(yè)務模式和鏈條,形成了較高的門檻,這也為專業(yè)服務機構收取的較高費用奠定了基礎。相比之下,協(xié)議控制模式僅需簽訂協(xié)議并設立公司,其成本非常有限。2.信托本質與管理要求可能存在沖突信托的本質是將財產(chǎn)管理權交予受托人,但這種安排可能與委托人實際控制企業(yè)的需求產(chǎn)生沖突。在新加坡等部分法域,受托人有管理和運用信托財產(chǎn)的法定義務,必須獨立決策,遵循信托協(xié)議的規(guī)定,而不允許委托人或受益人決定信托財產(chǎn)的處分。然而,在利用信托實現(xiàn)風險隔離的場合,委托人卻往往希望能夠對信托主體及其投資行為行使股東和董事權利,進行實際控制,這與信托的獨立管理原則產(chǎn)生沖突。這種制度上的不協(xié)調,容易導致企業(yè)在主體設主體設立與架構設計1013實際操作中的困境。即使是在如開曼這類允許委托人保留部分權利的司法轄區(qū),保留權利的內容也是有限的,而且委托人在行權時也應注意克制。一旦信托被認定為虛假信托,可能導致信托自始無效,屆時不但可能需要補繳期間享受的稅收優(yōu)惠,還可能陷入爭奪信托財產(chǎn)所有權的尷尬境地。二、以信托模式設立境外主體的基本路徑在信托模式下設立境外主體,選擇合適的受托人至關重要。受托人不僅是信托財產(chǎn)的管理者,還承擔著法律和道德上的責任。一般而言,除專門面對不特定多數(shù)人從事信托服務的持牌信托機構外,法律也允許具有信托需求的企業(yè)設立專門針對特定客戶的私人信托機構,二者各有其優(yōu)劣。1.持牌機構持牌信托機構通常是受當?shù)亟鹑诒O(jiān)管機構監(jiān)管的專業(yè)公司,如銀行附屬信托公司或獨立的信托公司。這些機構具有豐富的信托管理經(jīng)驗、專業(yè)團隊和規(guī)范的運營流程。其優(yōu)點在于此類持牌機構受嚴格的法律監(jiān)管,信托管理更具透明度和合規(guī)性。例如,新加坡金融管理局(MonetaryAuthorityofSingapore,行法律義務,保障委托人利益。持牌機構還提供專業(yè)的財務、法律、稅務等一站式服務,有助于企業(yè)更好地進行資產(chǎn)管理和風險隔離。持牌機構的缺點在于其往往收費較高,且由于其合規(guī)性要求較強,決策和執(zhí)行過程可能相對緩慢,影響企業(yè)靈活應對市場變化。此外,持牌機構傾向于標準化的信托服務,難以滿足委托人定制化的需求。尤其是在企業(yè)以信托模式出海的場合,持牌機構可能出于風險控制和避免糾紛的考量無法為出海企業(yè)提供服務。2.私人信托機構主體設立與架構設計1私人信托機構或個人受托人通常由家族成員、親友或私人信托顧問擔任,靈活性較高,且能夠提供個性化的服務。私人信托機構的靈活性和低成本是其主要優(yōu)勢,委托人可以與受托人直接溝通,快速決策。信托管理更具私密性,特別適合需要高度保密的家族企業(yè)或私人財富管理需求。例如,在開曼群島的私人信托安排中,由于不受嚴格的持牌監(jiān)管,私人受托人可以提供更靈活的信托結構。但是,私人信托機構通常缺乏持牌機構的專業(yè)性和風險防范機主體設立與架構設計1(二)信托文件簽署與資產(chǎn)轉入信托文件的簽署和資產(chǎn)轉入是信托模式設立的關鍵步驟,直接影響信托安排的合法性和有效性。0141.信托文件簽署信托文件是信托關系的核心法律文件,包括信托協(xié)議、受托人聲明、資產(chǎn)轉移文件等。信托文件應詳細約定信托財產(chǎn)的管理、分配、變更和終止等條款。香港《受托人條例》、新加坡《受托人法》和開曼《信托法》均要求信托文件必須明確受托人的權利和義務,防止管理上的隨意性和法律糾紛。2.資產(chǎn)轉入信托簽訂信托文件后,委托人需將境外主體的股權或其他資產(chǎn)轉移至信托名下完成信托設立。資產(chǎn)轉移過程需遵循信托設立地的法律規(guī)定,并確保合法合規(guī)。信托財產(chǎn)轉入后,委托人不再直接擁有這些資產(chǎn)的法律權利,而只能在法律允許的范圍內,通過信托協(xié)議間接控制和管理這些資產(chǎn)。3.法律和稅務合規(guī)審查在資產(chǎn)轉入信托前,應進行全面的法律和稅務合規(guī)審查,確保信托結構符合境內外法律要求。特別是在涉及多重稅務管轄區(qū)時,合理的稅務籌劃至關重要。新加坡、香港等地的信托法律通常允許信托資產(chǎn)的跨境轉移,但仍需謹慎處理稅務合規(guī)和信息申報問題。信托模式的關鍵步驟之一是設立境外主體,即由受托人利用受托財產(chǎn)成立境外公司。境外公司既可以成立在信托設立地,也可以設立在信托設立地以外的國家和地區(qū),企業(yè)可以綜合信托和外商投資領域的稅收政策、法律環(huán)境、企業(yè)治理、信息披露要求等因素選擇合適的設立地和注冊形式。在此階段中,還可以通過公司治理設計和董事等關鍵人員的選擇實現(xiàn)對境外投資主體的控制。三、以信托模式設立境外主體的風險及應對(一)受托人的信譽風險及應對之策主體設立與架構設計1在信托模式中,受托人作為信托財產(chǎn)的管理者,其信譽和能力直接影響信托的運作和安主體設立與架構設計1擬出海企業(yè)可以采取以下方式,應對受托人信譽風險帶來的威脅:第一是審慎選擇受托人,應在選擇受托人前進行背景調查并評估其過往的信托管理表現(xiàn),優(yōu)先選擇信譽良好、專業(yè)能力強的對象作為受托人,在能夠滿足商業(yè)構想的前提下優(yōu)先選擇受到較強監(jiān)管的持牌機構。第二是設置監(jiān)督機制,通過信托文件規(guī)定定期的審計和報告機制,確保隨時能夠了解受托財產(chǎn)的情況,在必要時可以聘請獨立第三方對信托管理進行監(jiān)督。第三是明確法律義務和責任,企業(yè)可以在信托協(xié)議中詳細列明受托人的管理責任和法律后果,以增強對受托人的約015束,并確保能夠就受托人的失信行為得到救濟。 認定信托財產(chǎn)為委托人個人財產(chǎn),從而失去以上所述的風險隔離效果,甚至針對信托財產(chǎn)及 其收益產(chǎn)生額外的信托。一旦出現(xiàn)與信托相關的訴訟,還可能由于法院或對方當事人公開案 件情況,導致信托架構引起輿論關注,喪失其秘密性。此種情況集中體現(xiàn)在著名的“俏江南”創(chuàng)始人,張?zhí)m女士的信托被新加坡法院認定無效一案中。在該案中,張?zhí)m女士于庫克群島設 計了信托,但實際裝載信托財產(chǎn)的公司設立于英屬維爾京群島(BVI該公司分別通過在兩家 新加坡銀行開立的賬戶持有1.42億美元現(xiàn)金。新加坡法院經(jīng)審判認為,由于張?zhí)m女士體現(xiàn) 出了對信托財產(chǎn)的較強控制力,實質上并未實現(xiàn)財產(chǎn)的獨立性和管理的獨立性,因此信托僅 僅是她規(guī)避債務的工具。因此,法院判定信托無效,將信托財產(chǎn)視為張?zhí)m的個人資產(chǎn)用于清 償債務。此案非常生動地體現(xiàn)了信托的日常管理中不符合法律規(guī)定可能導致的嚴重后果。為應對類似風險,受托人首先應在設立信托時,盡可能選擇允許委托人留存管理權的東過程中,則要嚴格在法律允許和信托協(xié)議約定的框架內履行對信托的管理權限,實現(xiàn)控制與合規(guī)的平衡;最后,可以聘請獨立的第三方進行合規(guī)審計,明確現(xiàn)有方式的合規(guī)性,及時彌補(三)信托的稅務合規(guī)風險及應對之策1雖然信托安排通常也被認為具有稅務籌劃的功能,但不同國家對信托的稅務處理方式各異,跨境信托可能涉及多重稅務管轄的復雜問題,尤其是以信托形式出海的情形下還要考慮到出海主體在運營過程中的稅務籌劃,這帶來了更高的稅務合規(guī)風險。具體而言,風險可能來自以下幾方面:第一是稅務居民身份認定,部分國家可能將信托視為本地稅務居民,從而對信托收入征稅,導致信托在受益人所在地、信托設立地、出海主體運營地產(chǎn)生三重甚至多重征稅問題。第二是反避稅條款,近年來,全球國際反避稅合作加深,反避稅規(guī)則日益嚴格,一些國家已出臺針對信托的特別稅務規(guī)定,例如澳大利亞即對利用信托形式將收益分配給受益人,但受益人又將收益變相返還給委托人的行為進行了特別規(guī)制,稅率最高可達47%。第三司規(guī)則,將信托的收入視為委托人的收入,防止其稅務居民利用信托避稅。1主體設立與架構設計為應對以上風險,企業(yè)需在信托架構設計階段即廣泛征求涉及的各司法轄區(qū)專業(yè)人士的主體設立與架構設計016第四篇主體設立中的稅務因素一、出海企業(yè)稅務籌劃的重點關注1.選擇合適的稅收管轄區(qū)企業(yè)跨境選擇合適的稅收管轄區(qū)是一個復雜而重要的決策過程,涉及多個方面的考量。企業(yè)應深入研究目標稅收管轄區(qū)的稅收法規(guī),包括所得稅、增值稅、關稅等主要稅種的規(guī)定,以及稅收優(yōu)惠政策和稅收協(xié)定等。不同稅收管轄區(qū)的稅率水平可能存在較大差異,企業(yè)應選擇稅率相對較低且穩(wěn)定的稅收管轄區(qū),以降低稅負并提高盈利能力。同時,企業(yè)應根據(jù)自身的業(yè)務需求選擇合適的稅收管轄區(qū)。例如,如果企業(yè)主要從事大模型領域業(yè)務,可能需要選擇對大模型行業(yè)有稅收優(yōu)惠政策的稅收管轄區(qū)。稅收管轄區(qū)的地理位置、物流成本和供應鏈效率也是企業(yè)需要考慮的因素。企業(yè)應選擇交通便利、物流成本較低且供應鏈穩(wěn)定的稅收管轄區(qū)。2.設立控股公司、子公司或分支機構從稅務的角度來看,如果企業(yè)在海外的東道國只有一個,通常只需設立一個海外控股主體;如果企業(yè)涉及多個東道國,特別是位于不同大洲,可能需要結合各東道國的稅收規(guī)則和稅收協(xié)定安排,考慮設立多個控股公司。常見的做法是,在不同大洲設立單獨且并行的控股公司,還可以在這些控股公司之上設立更高層級的統(tǒng)一境外控股主體(例如,海外總部)。多層控股結構可以為集團在境外的關聯(lián)交易定價、未來的退出和融資提供靈活性和稅務優(yōu)化的空間,同時也會增加持股結構的維護成本和管理復雜度。因此,企業(yè)需綜合考慮稅務效率、管理成本和未來發(fā)展戰(zhàn)略,制定最合適的控股結構。主體設立與架構設計1目前,在境外投資的公司幾乎都設立子公司,不設立分公司。稅收方面,以在美國投資為例,如果在海外設立經(jīng)營實體業(yè)務公司,大多數(shù)投資者在美國選擇設立子公司,第一,美國子主體設立與架構設計13.利用稅收協(xié)定降低雙重征稅風險經(jīng)營主體東道國與中國、控股公司所在國之間的稅收協(xié)定(如避免雙重征稅協(xié)定、關貿協(xié)定等)對企業(yè)實現(xiàn)持股架構和供應鏈的整體稅負優(yōu)化至關重要。其中,避免雙重征稅的協(xié)定中要特別關注稅收居民的認定、利潤匯回的預提稅、股權轉讓所得及常設機構、員工個稅等條件。0171.深入了解目標國家的稅法規(guī)定企業(yè)應了解目標稅收管轄區(qū)的稅務監(jiān)管環(huán)境,包括稅務機關的執(zhí)法力度、稅收政策的穩(wěn)定性和透明度等。選擇稅務監(jiān)管環(huán)境良好、政策穩(wěn)定的稅收管轄區(qū)有助于降低稅務合規(guī)風險。企業(yè)應充分利用各國簽訂的稅收協(xié)定,避免雙重征稅。在選擇稅收管轄區(qū)時,優(yōu)先考慮已與中國簽訂稅收協(xié)定且協(xié)定內容有利于企業(yè)的國家。同時,企業(yè)應關注國際稅收合作的發(fā)展趨勢,特別是稅基侵蝕和利潤轉移項目的成果和各國對跨國企業(yè)的稅務監(jiān)管要求。選擇國際稅收合作緊密、稅務監(jiān)管體系完善的稅收管轄區(qū)有助于企業(yè)更好地應對跨國稅務挑戰(zhàn)。2.建立健全稅務合規(guī)體系企業(yè)應根據(jù)各國稅收法律法規(guī),結合企業(yè)實際情況,制定詳細的稅務合規(guī)政策,明確稅務籌劃、申報、繳納等環(huán)節(jié)的具體要求。優(yōu)化稅務管理流程,確保稅務活動的高效、準確和合規(guī)。包括稅務登記、發(fā)票管理、納稅申報、稅款繳納、稅務自查等環(huán)節(jié)。建立稅務風險預警機制,對潛在稅務風險進行識別、評估、監(jiān)控和應對,確保稅務風險的及時發(fā)現(xiàn)和有效控制。增強員工稅務意識,通過內部培訓、外部講座等方式,增強員工的稅法意識和稅務合規(guī)意識,確保員工了解并遵守稅收法律法規(guī)。3.定期進行稅務風險評估與應對企業(yè)應加強稅務專業(yè)人才的培養(yǎng)和引進,建立專業(yè)的稅務管理團隊,提高企業(yè)的稅務管理水平和合規(guī)能力,定期進行稅務自查。利用現(xiàn)代信息技術手段,建立稅務信息系統(tǒng),實現(xiàn)稅務數(shù)據(jù)的自動化處理和分析,提高稅務管理的效率和準確性。確保稅務數(shù)據(jù)的安全性和保密性,防止數(shù)據(jù)泄露和濫用,保護企業(yè)的合法權益。與各國稅務機關建立良好的溝通機制,及時主體設主體設立與架構設計1018了解稅收法律法規(guī)的變化和稅務機關的監(jiān)管要求,確保企業(yè)的稅務合規(guī)活動符合稅務機關的期望。在稅務機關進行檢查時,企業(yè)應積極配合,提供必要的資料和說明,確保檢查的順利進行。同時,通過檢查發(fā)現(xiàn)的問題,及時整改和完善稅務合規(guī)體系。二、特定國家/地區(qū)的稅收管理規(guī)定1.美國聯(lián)邦稅與州稅的協(xié)調處理在美國,聯(lián)邦稅與州稅的協(xié)調處理是一個復雜而重要的議題。聯(lián)邦稅由聯(lián)邦政府征收,主要包括聯(lián)邦個人所得稅、公司所得稅、消費稅等。聯(lián)邦個人所得稅稅率根據(jù)收入水平而定,分為多個檔位,稅率從低到高不等。州稅由各州政府征收,主要包括州個人所得稅、銷售稅、財產(chǎn)稅等。各州的稅率和征稅方式因州而異,稅率數(shù)值也有較大差異。在聯(lián)邦稅與州稅協(xié)調處理方面,需注意以下三方面著手1)避免重復征稅。聯(lián)邦政府和各州政府實行稅收協(xié)調機制,以避免對同一稅源進行重復征稅。納稅人在繳納聯(lián)邦稅時,可以申報已經(jīng)支付過的州稅,以得到相應的抵免減免。(2)州稅抵扣聯(lián)邦稅。在填報聯(lián)邦所得稅申報單時,納稅人可以選擇標準抵扣或逐項抵扣。如果選擇逐項抵扣,納稅人可以把支付的州所得稅作為抵扣項,這一選項對于那些居住在州稅較高的州的納稅人尤其有利。但需要注意的是,州所得稅抵扣可能會使一些納稅人的應納稅所得增加,從而受到替代最低稅(AMT)的影響。(3)稅收抵免。稅收抵免是聯(lián)邦政府用來協(xié)調州地政府稅制的一種方法。各州之間為吸引2.海外稅收抵免與豁免政策主體設立與架構設計1公民和居民納稅人因在海外賺取的收入且在海外收入來源地已繳納稅款,在回美國后再次面臨美國國內的征稅壓力。它允許納稅人在計算美國聯(lián)邦稅時,抵免其在海外已繳納的稅款。FTC的抵免規(guī)則的核心要點是允許納稅人將在海外合法且被美稅務機關認可的已繳納的所得稅用于抵免其在美國的所得稅。但FTC的抵免額不能超過同一收入在美國應納稅額的計算結果。首先,納稅人需要確定在美國海外支付的稅種是否符合FTC的抵免資格。只有所得稅和某些非自愿性的稅款(如房產(chǎn)稅等)可能符合條件。消費稅、增值稅、關稅和社會保障稅等通常不符合抵免條件。如果美國納稅人是一個美國海外共同基金或其他受監(jiān)管投資公司的股東/成員,且該基金選擇將信用額傳遞給其股東,該納稅人可以根據(jù)其在基金支付的海外所得稅的份額申請這項稅收抵免。該納稅人應該從共同基金那里收到一份Form1099-DIV表格或類似聲明,顯示相關海外收入份額以及其支付的在海外稅款份額,否則無法作為主體設立與架構設計10191.歐盟內部稅法的統(tǒng)一性與差異性歐盟內部稅法的統(tǒng)一性與差異性并存,這是由歐盟的特殊政治經(jīng)濟結構和成員國的主權獨立性共同決定的。歐盟內部稅法的統(tǒng)一性主要表現(xiàn)在以下三方面:法律基礎統(tǒng)一,歐盟所得稅法是協(xié)調成員國所得稅法的歐共體基礎條約、二級立法以及歐洲法院判例的總稱。歐盟員國應彼此談判,以確保消除共同體內的雙重征稅。稅收協(xié)調統(tǒng)一,歐盟致力于協(xié)調各國稅法,在歐盟層面制定統(tǒng)一的稅收規(guī)則來消除歐盟內跨境交易的障礙。例如,歐盟先后出臺了利息和特許權使用費指令、企業(yè)并購指令、母子公司指令,旨在消除企業(yè)在歐盟內跨境商業(yè)活動的稅收障礙,維護統(tǒng)一市場。稅收爭議解決機制統(tǒng)一,歐盟實行了有效的稅收爭議解決機制,如相互協(xié)商程序和仲裁等,以統(tǒng)一規(guī)則解決成員國間的跨境稅收爭議,保障法律確定性,維護統(tǒng)一市場的運行。同時,歐盟各成員國的稅法差異性確實存在,這些差異主要體現(xiàn)在稅率、稅收優(yōu)惠政策、稅務申報和繳納流程等方面。以下是一些具體的例子:增值稅(ValueAddedTax,VAT盧森堡的增值稅標準稅率是17%,而瑞典的標準稅率則高達25%。德國的一般商品增值稅率為19%。企業(yè)所得稅:德國和西班牙的企業(yè)所得稅率為16%,而瑞典和丹麥的稅率則較高,達到25%左右。葡萄牙對公司所得稅設有臨時抵免政策,如對2013年內的投資給予不超過投資額的20%或100萬歐元的臨時公司所得稅抵免。研發(fā)優(yōu)惠:多數(shù)成員國通過稅收優(yōu)惠促進私人的研發(fā)投入,但具體的優(yōu)惠政策和力度有所不同。例如,瑞典下調了雇主為研發(fā)人員繳納的社保稅,而意大利對招聘研發(fā)活動中的高技術人員給予稅收抵免。創(chuàng)業(yè)投資優(yōu)惠:一些成員國如愛爾蘭、西班牙和葡萄牙實施優(yōu)惠以促進利潤再投資,特別是針對小企業(yè)。瑞典對天使投資實施新的稅收優(yōu)惠,即個人購買中小企業(yè)股份可以按購價的一半從其當年資本凈利得中扣除。1申報周期:大多數(shù)歐盟國家要求企業(yè)定期提交增值稅申報表,但申報周期有所不同。例如,德國要求企業(yè)每月申報增值稅,而法國則允許按季度申報。1主體設立與架構設計申報方式:一些國家要求電子申報,而其他國家則接受紙質申報。歐盟的“一站式”(One-StopShop,OSS)制度旨在簡化增值稅申報流程,但主體設立與架構設計稅收抵免和退稅規(guī)定:各國對于稅收抵免和退稅的規(guī)定也存在差異。例如,企業(yè)在其他國家支付的增值稅可能可以在本國申報抵免,但具體的操作和要求在各國之間存在差異。綜上所述,歐盟各成員國的稅法差異性主要體現(xiàn)在稅率、稅收優(yōu)惠政策以及稅務申報和繳納流程等方面。這些差異反映了各國經(jīng)濟發(fā)展狀況、財政需求以及稅收政策的不同。因020此,在歐盟內部進行跨境貿易或投資時,需要充分了解并遵守各國的稅法規(guī)定。2.跨國企業(yè)合并與重組的稅務處理歐盟對于跨國企業(yè)合并的稅務優(yōu)惠政策,主要體現(xiàn)在以下幾個方面,這些政策旨在促進企業(yè)的合并與重組,同時確保稅收制度的公平性和效率:歐盟通過相關指令,對適用于轉讓給常設機構的部分資產(chǎn)有關的被轉讓資產(chǎn)的資本收益,允許延遲至該資產(chǎn)實際處理后才課稅。這種延期納稅的制度,實際上為跨國企業(yè)合并提供了稅收優(yōu)惠,因為它允許企業(yè)在合并過程中避免立即承擔稅負。(2)合并企業(yè)虧損抵扣的繼受規(guī)定在歐盟范圍內,如果跨國企業(yè)合并發(fā)生在成員國之間,并且接收公司所在國采用允許接收公司接收轉讓公司的稅收上尚未了結的虧損的條款,那么該成員國應將這些條款的應用擴大到包括由位于其領土內的接收公司常設機構接收的虧損。這一規(guī)定有助于降低合并后企業(yè)的稅負,因為它允許企業(yè)利用轉讓公司的虧損來抵扣未來的盈利。在某些情況下,歐盟允許接收公司在注銷其控股所得到的收益時不應納稅。這通常發(fā)生在接收公司擁有轉讓公司的資本時,特別是當接收公司在轉讓公司的資本方面的控股不超過一定比例(如25%)時,各成員國可以不執(zhí)行上述應納稅的規(guī)定。這為跨國企業(yè)合并提供了額外的稅收優(yōu)惠。2024年1月1日,歐盟關于企業(yè)稅的新法規(guī)正式生效。這一新規(guī)生效后,對在歐盟成員國的跨國公司實行15%的最低有效稅率,主要目的是打擊跨國企業(yè)在歐盟市場各國轉移利潤以逃稅避稅的行為,它要求跨國企業(yè)無論在哪個轄區(qū)獲得的經(jīng)營利潤,都需繳納至少15%足稅。這兩個規(guī)則的實施有一定的順序,即收入納入規(guī)則要優(yōu)先于低稅支付規(guī)則。全球最低稅規(guī)則適用于歐盟的跨國企業(yè)集團和大型國內集團,其年財務收入合計超過75億歐元(或主體設立與架構設計1雖然這不是直接針對跨國企業(yè)合并的稅務優(yōu)惠政策,但全球最低稅制度的實施對跨國企業(yè)合并的稅務籌劃產(chǎn)生了重要影響。從2024年起,歐盟對跨國公司征收至少15主體設立與架構設計1歐盟允許在特定情況下,專門有轉讓公司設立的準備金得到部分或全部免稅移轉給接收公司。這些準備金可由位于轉讓公司成員國的接收公司常設機構按照同一免稅額予以接轉。這一規(guī)定有助于降低合并后企業(yè)的稅負,因為它允許企業(yè)利用現(xiàn)有的準備金來減少未來的稅收支出。綜上所述,歐盟為跨國企業(yè)合并提供了多種稅務優(yōu)惠政策,這些政策旨在降低企業(yè)合并021過程中的稅負,促進企業(yè)的健康發(fā)展。然而,企業(yè)在利用這些優(yōu)惠政策時,也需要遵守歐盟及成員國的相關稅收法規(guī)和規(guī)定,確保稅務籌劃的合規(guī)性和有效性。1.低稅率與稅收優(yōu)惠政策的利用新加坡的稅收制度以屬地原則為基礎,即公司和個人在新加坡發(fā)生或來源于新加坡的收入,或在新加坡收到或視為在新加坡收到的收入,都屬于新加坡的應稅收入,需要在新加坡納稅。相反,如果收入來源于新加坡境外,并且不是在新加坡收到或視為收到,則不需在新加坡納稅。這一原則為國際企業(yè)在新加坡的運營提供了極大的便利。新加坡的企業(yè)所得稅稅率為17%,相較于其他國家如中國的25%,具有明顯的稅率優(yōu)勢。此外,新加坡還為企業(yè)提供了一系列稅收減免和優(yōu)惠政策,以降低企業(yè)的稅負。例如:初創(chuàng)企業(yè)稅務減免:新成立的新加坡公司在首三個稅務年度內可享受高額的稅務減免。首10萬新幣以內的應稅收入減免75%,相當于稅率4.25%;下一個10萬新幣的應稅收入減免50%,相當于稅率8.5%;超過20萬新幣的應稅收入部分按正常稅率17%征收。部分免稅政策:所有新加坡公司每年在利潤的前1萬新幣內可享受75%的減免,下一個19萬新幣的應稅收入減免50%,超過20萬新幣的部分按正常稅率征收。企業(yè)所得稅回扣:為幫助企業(yè)應對成本上升和經(jīng)濟不確定性,新加坡政府還為企業(yè)提供企業(yè)所得稅回扣,具體回扣率根據(jù)政府年度預算公告確定。新加坡對從海外獲得的資本收益、股息或收入免稅,這意味著在新加坡注冊的公司無需為其海外分支機構的利潤或股息繳納所得稅。新加坡的消費稅是對進口商品以及新加坡幾乎所有商品和服務供應征收的廣泛消費主體設主體設立與架構設計1022稅。目前GST稅率為9%。對于年收入超過100萬新幣的公司,必須注冊GST并定期向稅務局申報。GST豁免適用于大多數(shù)金融服務的提供、數(shù)字支付代幣的供應、住宅物業(yè)的銷售和租賃以及投資貴金屬的進口和本地供應。新加坡的個人所得稅采用累進稅率制,稅率保持在0-22%之間。居民個人的應稅收入在扣除支出、捐款和稅收減免后,按累進稅率繳納所得稅。首2萬新元的應課稅收入以零價值征稅。非居民個人則根據(jù)停留時間和收入類型適用不同的稅率,一般為15%或累進稅率中的較高者。新加坡的個人所得稅還設有一些稅前扣除項,如個人養(yǎng)老金、醫(yī)療保險、教育支出等,可減少個人所得稅的負擔。主體設立與架構設主體設立與架構設計1新加坡最高企業(yè)所得稅稅率(%)綜合個人所得稅稅率(%)增值稅標準稅率(%)預扣稅稅率(%股息/利息/特許權使用費)總體企業(yè)資本利得稅率(%)資本利得需繳納正常企業(yè)所得稅稅率不適用總體個人資本利得稅率(%)不適用不適用不適用不適用不適用不適用不適用023作為金融中心,新加坡與多個國家或地區(qū)簽訂了全面性或有限性的雙邊或多邊稅收協(xié)定,因此,海外公司注冊在新加坡,一般都不會面臨雙重征稅問題。具體而言:新加坡共與約100個國家和地區(qū)簽訂了107份稅收協(xié)定,其中包括美國、中國、馬來西件的“新加坡稅收居民”在與這些國家進行跨國交易時,可以避免在兩個國家或地區(qū)被雙重課稅,或可以減少雙重課稅的額度。以我國與新加坡簽署的《中華人民共和國政府和新加坡共和國政府關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定》為例,前述協(xié)定于1986年4月18日由中國政府與新加坡政府正式簽署,2007年7月11日中國政府與新加坡政府簽署新的政府間對所得避免雙重征稅和防止協(xié)定的第二議定書,2010年7月23日雙方簽署了2007年協(xié)定的第三議定書。2007年協(xié)定年10月22日生效。四份文件共同構成了中新稅收協(xié)定的規(guī)范總體,不僅包括了實體性稅收規(guī)范,而且包括程序性稅收規(guī)范。以2007年協(xié)定中有關“營業(yè)利潤”的規(guī)定為例,中新雙方中一方的企業(yè)若在另一方擁有常設性機構(PermanentEnterprise)并通過該常設性機構從事營業(yè)活動,則由該營業(yè)活動所獲得的利潤可由另一方的國家征收所得稅。有關條款規(guī)定在計算利潤時,由企業(yè)總部向常設性機構所收取的權利金、特許或專利費、傭金、管理費或利息(除非是償還實際代付的開銷包括權利金,利息和其他類似的收費)都不得加以扣除。常設性機構的定義包括分行、辦事處、詢服務。新加坡以其低稅率、簡單稅制和廣泛的稅收優(yōu)惠政策,成為眾多國際企業(yè)和投資者的首選之地。無論是初創(chuàng)企業(yè)還是成熟企業(yè),都能在新加坡找到適合自己的稅收優(yōu)惠政策,降低主體設立與架構設計1主體設立與架構設計1特的稅收法律體系規(guī)定對沙特籍居民征收扎卡特稅、對非沙特籍居民征收所得稅。自2018年起,沙特與海合會成員國共同行動,開征增值稅。目前征收的其他稅費還有消費稅、關稅、土地稅、人頭稅和房地產(chǎn)交易稅等。沙特稅收體系中不僅有沙特居民的概念,還有沙特籍的概念,兩者區(qū)別在于:前者用于區(qū)分國內稅與國外稅的納稅義務,后者用于區(qū)分在沙特國內稅中所得稅與扎卡特稅的納稅義務。024沙特所得稅法(王室法令第3321號)是沙特關于所得征稅的統(tǒng)一稅法,沙特國內不區(qū)分企業(yè)所得稅與個人所得稅,該稅法將企業(yè)利潤、個人所得、股息及資本利得等收入都作為一般性所得統(tǒng)一課稅。對于企業(yè)而言,居民企業(yè)判斷標準為一個納稅年度內滿足以下兩個條件中的任意一個即被視為沙特居民企業(yè)1)該企業(yè)根據(jù)沙特法律注冊成立2)該企業(yè)的實際管理機構位于沙特境內。稅率設置方面,對于居民企業(yè)、非沙特籍的居民自然人及通過常設機構從事商業(yè)活動的非居民企業(yè)或者非居民自然人,標準所得稅稅率為20%。彌補虧損方面,當年虧損可以在以后年度計算計稅依據(jù)時進行彌補,直到虧損完全彌補為止,每年允許扣除的最高限額不得超過年度應稅所得額的25%。股息方面,沙特居民企業(yè)從其他企業(yè)(包括居民企業(yè)和非居民企業(yè))取得的股息,在滿足以下兩個條件的情況下免稅:①股息接收方擁有被投資企業(yè)10%(含)以上的股份;②股息接1預提所得稅方面,沙特居民企業(yè),或非居民企業(yè)在沙特的常設機構,在對外支付來自沙特境內的款項時都應支付預提所得稅。具體稅率如下:1付款性質預提所得稅稅率(%)非關聯(lián)方關聯(lián)方股息5%利息5%特許權使用費管理費20%租金5%5%保險或再保險費5%技術或咨詢服務費5%國際電信服務費5%其他付款主體設立與架構設計實務中,為促進海外成員企業(yè)更好發(fā)展,“走出去”企業(yè)中國母公司可能會向海外成員企業(yè)提供專利、商標等使用權許可,并收取相應報酬,根據(jù)沙特所得稅法,一般情況下特許權使用費的預提所得稅稅率為15主體設立與架構設計第二章境外投資審批第二章及境外融資架構026第一篇中國企業(yè)境外投資的審批與監(jiān)管境外投資審批及境外融資架構2境外投資審批及境外融資架構2中國企業(yè)去境外投資設立公司,需要在商務部門、發(fā)展和改革委員會以及外匯管理部門完成相關備案/核準或登記手續(xù)(以下合稱“ODI手續(xù)”中國企業(yè)在完成ODI手續(xù)后,可將資金投入到境外子公司并開展運營。本篇主要從審批與監(jiān)管角度展開介紹中國企業(yè)境外投資的具體流程。一、商務主管部門備案(或核準)定,境外投資,是指在中國境內設立的企業(yè)通過新設、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)的所有權、控制權、經(jīng)營管理權及其他權益的行為。商務主管部門對境內企業(yè)的境外投資分別實行備案和核準管理。境內企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的,實行核準管理,其他情形適用備案管理。實行核準管理的敏感國家和地區(qū)包括,與中國未建交的國家、受聯(lián)合國制裁的國家;實行核準管理的敏感行業(yè)包括涉及出口中國限制出口的產(chǎn)品和技術的行業(yè)、影響一國(地區(qū))以上利益的行業(yè)。對屬于核準情形的境外投資,中央企業(yè)向商務部提出申請,地方企業(yè)通過所在地省級商務主管部門向商務部提出申請。經(jīng)商務主管部門核準或備案后,境內企業(yè)將獲得《企業(yè)境外投資證書》,該證書是境內企業(yè)境外投資獲得備案或核準的憑證,按照境外投資最終目的地頒發(fā),有效期是2年?!白罱K目的地”指境內企業(yè)投資最終用于項目建設或持續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營的所在地,對于境內企業(yè)投資到最終目的地企業(yè)的路徑上設立的所有空殼公司,商務主管部門均不予備案或核準。如果有兩個以上境內企業(yè)共同在境外進行投資的,通常由持股比例較大的一方在該方所在的商務主管部門辦理備案(或核準)。如果兩個境內企業(yè)持股比例相同,應當雙方協(xié)商后由一方辦理。二、發(fā)改委備案(或核準)指中國企業(yè)直接或通過其控制的境外企業(yè),以投入資產(chǎn)、權益或提供融資、擔保等方式,獲得境外所有權、控制權、經(jīng)營管理權及其他相關權益的投資活動,包括但不限于:獲得境外土地所有權、使用權等權益;獲得境外自然資源勘探、開發(fā)特許權等權益;獲得境外基礎設施所有027權、經(jīng)營管理權等權益;獲得境外企業(yè)或資產(chǎn)所有權、經(jīng)營管理權等權益;新建或改擴建境外固定資產(chǎn);新建境外企業(yè)或向既有境外企業(yè)增加投資;新設或參股境外股權投資基金;通過協(xié)議、信托等方式控制境外企業(yè)或資產(chǎn)。境內企業(yè)開展境外投資,應當履行境外投資項目核準或備案等手續(xù)。其中,涉及發(fā)改委11號令項下的敏感國家和地區(qū),或涉及敏感行業(yè)的敏感類項目,應適用核準管理;非敏感類項目,則適用備案管理。發(fā)改委11號令項下的敏感國家和地區(qū)包括與我國未建交的國家和企業(yè)對其投資的國家和地區(qū);敏感行業(yè)包括武器裝備的研制生產(chǎn)維修,跨境水資源開發(fā)利用,資基金或投資平臺等。根據(jù)11號令,境內企業(yè)應當在境外投資之前取得發(fā)改部門出具的項目核準文件或備案通知書,如未能取得有效核準文件或備案通知書的,外匯管理、海關等有關部門依法不予辦理相關手續(xù),金融企業(yè)依法不予辦理相關資金結算和融資業(yè)務。核準文件和備案通知書有效期是2年。如果有兩個以上企業(yè)共同對境外主體進行投資的,通常由投資額最大的一方代表其他投資人共同申請辦理。外直接投資外匯登記。外匯局審核無誤后向境內投資人頒發(fā)境外直接投資外匯登記證。根據(jù)《國家外匯管理局關于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》(匯發(fā)[2015]13銀行直接審核辦理,國家外匯管理局及其分支機構通過銀行對直接投資外匯登記實施間接監(jiān)管。2投資人憑境外直接投資主管部門的核準文件和境外直接投資外匯登記證,在外匯指定銀行辦理境外直接投資資金匯出手續(xù)。外匯指定銀行為境內企業(yè)辦理境外直接投資資金匯出的累計金額,不得超過其事先在相關業(yè)務系統(tǒng)中登記的境外直接投資外匯資金總額。2境外投資審批及境外融資架構境外投資審批及境外融資架構中國企業(yè)如果要在海外設公司開展業(yè)務,則須完成全部ODI手續(xù)之后,才能合法合規(guī)地將資金投入到境外公司并開展業(yè)務。028第二篇搭建公司架構的類型與選擇一、公司架構的常見類型公司架構存在不同的類型,若以融資主體和實際運營主體所在地的不同分類,可分為境內架構、紅籌架構和境外架構。境內架構即融資主體與實際運營主體均在中國境內的公司架構,通常融資主體與實際運營主體為同一主體。境內架構又分為內資架構及中外合資架構(以下簡稱“JV架構”)。內資架構項下融資主體的股東均為境內主體;JV架構下融資主體的部分股東為境外主體。特別是對于香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)投資者在內地投資,也適用外商投資法律法規(guī)的監(jiān)管。而臺灣地區(qū)投資者在大陸投資,適用《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法》及其實施細則的規(guī)定,上述法律法規(guī)未規(guī)定的事項,也參照外商投資法律法規(guī)的監(jiān)管。紅籌架構即融資主體在中國境外,但實際運營主體在中國境內。紅籌架構又分為大紅籌架構和小紅籌架構,大紅籌架構下,融資主體一般被境內企業(yè)控制,小紅籌架構下,融資主體一般被境內自然人控制。而紅籌架構下,根據(jù)融資主體對實際運營主體的控制方式不同又分為股權控制型紅籌架構和協(xié)議控制型紅籌架構(即VIE架構)。股權控制即融資主體通過在不同國家或地區(qū)層層設立主體最終實現(xiàn)間接持有境內運營主體的股權;協(xié)議控制指在實際運營主體存在外資限制或禁止的情況下融資主體通過其控制的境內外商投資企業(yè)與境內運營主體簽署一系列協(xié)議實現(xiàn)對實際運營主體的間接控制。該等協(xié)議包括獨家購買權合同、獨家服務和業(yè)務合作協(xié)議及股權質押合同等。22境外投資審批及境外融資架構常見的境外架構是非中國籍自然人在海外設立公司,通過海外的融資主體進行融資,未來在海外上市,實際業(yè)務運營主體也在海外。目前市場上有一些計劃主要在海外開展業(yè)務的大模型企業(yè),創(chuàng)始人是非中國籍公民,會選擇搭建境外架構,在海外開展業(yè)務,并接受海外投資人的投資。但如果創(chuàng)始人是中國籍自然人,從合規(guī)性的角度,創(chuàng)始人在海外設公司應進行37號文登記,所以即使公司主營業(yè)務在海外,基本上還是會選擇搭建紅籌架構。境外投資審批及境外融資架構029二、選擇公司架構的考量因素以下四項考量因素,是決定搭建何種公司架構的核心考量因素。如根據(jù)國家發(fā)展和改革委員會、商務部發(fā)布并不時更新的《外商投資準入特別管理措施》(“負面清單”如實際運營主體所從事的業(yè)務落入負面清單中的外資禁止業(yè)務,則公司要么選擇內資架構,僅接受人民幣投資人的投資,且人民幣投資人穿透后也不得存在外資成分,要么選擇搭建VIE架構來接受美元投資人或人民幣投資人的投資。VIE架構下的境外融資平臺(慣常是一家設立在開曼群島的公司)接受境外投資人的投資,設立在中國境內的、被境外融資平臺協(xié)議控制的企業(yè)作為業(yè)務運營實體,該境內企業(yè)的股東無任何外資成分,以此來規(guī)避外資準入的限制。如公司擬在境外上市的(常見境外上市地包括美國、香港則可以選擇搭建紅籌架構,以境外融資平臺在境外上市,或在滿足法律法規(guī)監(jiān)管的前提下直接赴港上市。如公司有避稅需求,則可以選擇搭建紅籌架構在開曼群島(CaymanIslands)或英屬維爾如果公司的主營業(yè)務主要在海外開展,未來絕大部分收入來自海外,且海外的品牌知名度更高,在這種業(yè)務規(guī)劃下,公司更適合搭建紅籌架構或境外架構,在海外融資及上市。境外投資審批及境外融資架構在公司搭建紅籌架構或境外架構后,公司仍然可以接受人民幣投資人的投資,人民幣投資人可以通過辦理ODI手續(xù)的方式對境外融資平臺進行投資。當然,美元投資人也可以在合規(guī)地完成外商投資手續(xù)后直接投資到中國企業(yè)。因此,企業(yè)不論是想拿美元投資人的錢,還是想拿人民幣投資人的錢,不會單方面地實質影響公司架構的選擇,應當綜合考量各項因素后再選擇適合自身情況的公司架構。境外投資審批及境外融資架構22030第三篇搭建紅籌架構的慣常操作步驟中國企業(yè)進行境外融資并上市,最常見的公司架構是紅籌架構。本篇主要介紹什么是紅籌架構,以及最常見的紅籌架構搭建流程。一、大紅籌和小紅籌大紅籌結構,是指擬于境外資本市場上市的主體是境外注冊的公司(常見的注冊地如英屬開曼群島、中國香港、百慕大等地但其主要業(yè)務、資產(chǎn)均來自其所控制的境內主體,而該境內主體的實際控制人為境內機構的結構。在實踐中,除少數(shù)大型國有企業(yè)采用大紅籌架構申請境外上市外,創(chuàng)業(yè)企業(yè)采用大紅籌架構的幾乎沒有,本篇不作過多討論。小紅籌結構,是指擬于境外資本市場上市的主體是境外注冊的公司(常見的注冊地如英屬開曼群島、中國香港、百慕大等地但其主要業(yè)務、資產(chǎn)均來自其所控制的境內主體,而該境內主體的實際控制人為境內自然人的結構。2一般而言,搭建小紅籌架構,主要是通過以下兩種方式進行1)如該主體所處行業(yè)為外商投資鼓勵行業(yè),或者雖為外商投資限制行業(yè)但能夠符合負面清單規(guī)定的限制性準入特別管理措施(比如滿足外商投資比例要求并取得必要業(yè)務資質且不存在其他法律法規(guī)的障礙,則一般搭建股權控制型小紅籌架構,由境外控股公司實現(xiàn)對境內運營公司的間接控股2)如該主體所處行業(yè)為外商投資禁止行業(yè),或屬于外商投資限制行業(yè)并且不符合負面清單規(guī)定的限制性準入特別管理措施(比如不滿足外商投資比例要求或未取得必要的業(yè)務資質或存在其他法律法規(guī)障礙,則一般搭建協(xié)議控制型紅籌架構(即常見的VI
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