股權(quán)激勵(lì)的法律風(fēng)險(xiǎn)與常見誤區(qū)

股權(quán)激勵(lì)的法律風(fēng)險(xiǎn)與常見誤區(qū)!

導(dǎo)讀：某知名企業(yè)由于忽視了期權(quán)行權(quán)會產(chǎn)生高額費(fèi)用，導(dǎo)

致行權(quán)后賬面出現(xiàn)虧損，招來了輿論的非議，損害了企業(yè)的

形象。更有甚者，還有些公司的高管為了達(dá)到股權(quán)激勵(lì)所要

求的凈利潤指標(biāo)，不惜犧牲企業(yè)的長期利益，出售對企業(yè)經(jīng)

營至關(guān)重要的戰(zhàn)略資產(chǎn)，給企業(yè)以后的盈利能力帶來隱患。

那么，制定股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃時(shí)，到底應(yīng)該注意哪些事項(xiàng)，規(guī)避

哪些誤區(qū)？這里總結(jié)出目前我國企業(yè)在推行股權(quán)激勵(lì)時(shí)面臨

的八大誤區(qū)和陷阱，配以案例和評論，希望能給正在股權(quán)激

勵(lì)這個(gè)圍城內(nèi)外徘徊的企業(yè)一點(diǎn)啟示。

誤區(qū)一：

認(rèn)為股權(quán)激勵(lì)就是股票期權(quán)激勵(lì)

其實(shí)，股權(quán)激勵(lì)并非只有股票期權(quán)激勵(lì)這一種方式，股權(quán)激

勵(lì)還包括限制性股票計(jì)劃、員工持股計(jì)劃、虛擬股票增值權(quán)

等。由于現(xiàn)在A股上市公司用得最多的是股票期權(quán)激勵(lì)，

因此

在我國證監(jiān)會頒布的《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法（試

行）》中，僅對股票期權(quán)和限制性股票作了規(guī)定，因而在實(shí)

際操作中，我國上市公司絕大多數(shù)采取股票期權(quán)和限制性股

票兩種方式。

所謂限制性股票，是公司免費(fèi)贈送給高管人員的一種股票，

但這些股票的買賣和所有權(quán)受到一定的限制。比如，高管在

限制的期限內(nèi)不得隨意處置股票，如果在限制期內(nèi)高管辭職

或者不幸被開除，股票就會被沒收。目前，限制性股票計(jì)劃

因?yàn)閷Ω吖軖伿酃善毕拗戚^多、激勵(lì)程度有限而遭到了大多

數(shù)公司的冷遇。

誤區(qū)二：

認(rèn)為股票期權(quán)計(jì)劃適用于任何行業(yè)

股票期權(quán)并非適用于每一個(gè)企業(yè)。一般來講，實(shí)行股票期權(quán)

的企業(yè)必須具備以下三個(gè)條件：

第一，企業(yè)處于競爭性行業(yè)。否則，經(jīng)營者無需通過自己的

努力，只要利用壟斷地位提高價(jià)格或減少供給量，就可輕易

長期地坐享高額利潤。只有處于競爭性的行業(yè)才有必要實(shí)行

期權(quán)激勵(lì)。由于經(jīng)營者面臨的市場環(huán)境充滿競爭，企業(yè)只有

求新求變方可生存發(fā)展。實(shí)行期權(quán)激勵(lì)，可以鼓勵(lì)經(jīng)營者銳

意進(jìn)取、勇于創(chuàng)新，讓公司不斷增強(qiáng)競爭力。

第二，企業(yè)的成長性較好，具有發(fā)展?jié)摿ΑＦ髽I(yè)有較好的成

長性，意味著市場尚未開發(fā)或尚未飽和，企業(yè)有充足的物質(zhì)

資本和人力資源開拓業(yè)務(wù)。在這種條件下，只要所有者有效

地激勵(lì)經(jīng)營者，他們就會創(chuàng)造出良好的業(yè)績，實(shí)現(xiàn)經(jīng)營者價(jià)

值和股東價(jià)值的雙贏。

第三，企業(yè)產(chǎn)權(quán)清晰，內(nèi)部權(quán)責(zé)明確。企業(yè)建立起規(guī)范完善

的現(xiàn)代企業(yè)制度，擁有健全的法人治理結(jié)構(gòu)，使董事會和經(jīng)

理層形成委托代理關(guān)系，是實(shí)施期權(quán)激勵(lì)的前提條件。產(chǎn)權(quán)

不清晰，股權(quán)就無法確定，而且，如果政府對企業(yè)經(jīng)營進(jìn)行

過多的不應(yīng)有的干預(yù)，也會使股票期權(quán)計(jì)劃失效。

從A股市場上來看，已經(jīng)公布股權(quán)激勵(lì)方案的企業(yè)主要處

于醫(yī)藥、家電、造紙、化工、電子、通信、高科技等充分競

爭、成長性良好的行業(yè)。而一些因受制于國家政策規(guī)劃而成

長較為穩(wěn)定，或者市場行情波動劇烈的企業(yè)則不適合。譬如

公路建設(shè)企業(yè)，其業(yè)務(wù)情況與國家規(guī)劃息息相關(guān)，管理層可

作為的程度較為有限；有色金屬行業(yè)迄今尚無一家發(fā)布股權(quán)

激勵(lì)方案，也是因?yàn)榻饘賰r(jià)格隨行就市，可控程度較低，每

年的利潤波動幅度很大。

誤區(qū)三：

認(rèn)為推行股權(quán)激勵(lì)可以完善公司治理結(jié)構(gòu)

完善的公司治理結(jié)構(gòu)是企業(yè)推行股權(quán)激勵(lì)的前提條件，而不

是相反°一個(gè)治理結(jié)構(gòu)不完善的企業(yè)若貿(mào)然實(shí)施股權(quán)激勵(lì)方

案，甚至?xí)l(fā)企業(yè)生存危機(jī)。

完善的公司治理結(jié)構(gòu)包含兩個(gè)層面的意思。首先是形式上的

完善。公司的法人治理結(jié)構(gòu)應(yīng)該包含這樣一些要素：股東大

會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層、職工大會等（參見圖1）0

但更為重要的是實(shí)質(zhì)上的完善。上述要素以合約關(guān)系為紐

帶，各司其職，互為制衡。股東大會選舉出董事會，董事會

作為委托人，要求公司高管盡職盡責(zé)，以使股東能夠得到更

多的投資回報(bào)。

而作為代理人的經(jīng)理人員，追求的是包括知識、才能、社會

地位在內(nèi)的自身人力資本增值，以及從事經(jīng)營管理的人力資

本報(bào)酬最大化。因此,公司不僅必須為經(jīng)理人員建立一套行

之有效的激勵(lì)機(jī)制，還必須建立與激勵(lì)機(jī)制相配套的經(jīng)理人

員約束機(jī)制。

2001年爆發(fā)的安然公司丑聞便是因?yàn)樵摴镜闹卫斫Y(jié)構(gòu)只

有形式，沒有實(shí)質(zhì)而造成的。在形式上，安然公司并不缺少

治理結(jié)構(gòu)中的各個(gè)要素。但實(shí)質(zhì)上，這些要素之間并沒有發(fā)

揮制衡的作用。安然公司除了支付給董事會成員服務(wù)費(fèi)（每

人7.9萬美元），還與很多成員存在著大量的利益關(guān)系。比

如，一些董事?lián)碛械墓九c安然就存在著大量的關(guān)聯(lián)交易。

在這種情況下，董事會的地位和作用被大大弱化，企業(yè)

CEO和職業(yè)經(jīng)理人的權(quán)力異常放大，最終公司淪為高管人

員巧取豪奪的逐利場。例如，經(jīng)理人員在完成一筆交易時(shí)，

安然公司不是按照項(xiàng)目給公司帶來的實(shí)際收入而是按預(yù)測的

業(yè)績來進(jìn)行獎罰。于是經(jīng)理人員常常在項(xiàng)目計(jì)劃上做手腳，

讓它們看上去有利可圖，然后迅速將分紅裝入腰包。

利用業(yè)績上的造假，安然的高管層不斷行使他們的股票期

權(quán)。僅2000年，董事長肯尼斯?萊就獲得了1億多美元的

收入，首席執(zhí)行官杰弗里?斯基林也入賬6250萬美元。安

然公司在2001年12月2日申請破產(chǎn)保護(hù)的前一年時(shí)間

里，公司向其114位高管人員發(fā)放了約7.44億美元的現(xiàn)金

和股票。

誤區(qū)四：

認(rèn)為股權(quán)激勵(lì)的成本不大

把股權(quán)激勵(lì)的成本作為費(fèi)用記入損益表，對上市公司凈利潤

的影響是非常明顯的。2007年年報(bào)顯示，有19家公司明

確了報(bào)告期內(nèi)予以攤銷的期權(quán)費(fèi)用。這19家公司共實(shí)現(xiàn)凈

利潤104.88億元,期權(quán)費(fèi)用合計(jì)13.12億元，占比達(dá)到

12.5%0這相當(dāng)于上市公司平均拿出一成以上的利潤用于獎

勵(lì)高管層。其中代價(jià)最大的是伊利股份，期權(quán)費(fèi)用超過7億

元，其次是萬科A和金發(fā)科技,分別為2.35億元和1.477

億元。

股權(quán)激勵(lì)產(chǎn)生如此高昂的費(fèi)用可能出乎很多企業(yè)決策者的意

料。實(shí)際上，對于股票期權(quán)產(chǎn)生的費(fèi)用是否要在報(bào)表中列出

這一問題，曾經(jīng)在這一工具的發(fā)源地美國引發(fā)激烈爭論。直

到2002年，標(biāo)準(zhǔn)普爾500指數(shù)成分股中只有波音、

Winn-Dixiestores和可口可樂公司在財(cái)報(bào)中將其作為費(fèi)用

處理。但是，安然事件給人們敲了一記警鐘：期權(quán)費(fèi)用不計(jì)

入成本危害甚大。

安然前CEO斯基林在美國國會聽證會上承認(rèn)：股票期權(quán)不

記入成本，能〃超乎尋常〃地夸大公司的盈利水平。2005

年1月1日，國際會計(jì)準(zhǔn)則委員會終于要求會員公司將員

工期權(quán)費(fèi)用計(jì)入成本。

對于剛剛接觸股票期權(quán)的我國上市公司來說，對這一權(quán)益工

具帶來的費(fèi)用問題可能有如下3種認(rèn)識誤區(qū)或操作障礙：第

-,認(rèn)為高管們行權(quán)后獲得的財(cái)富來自在二級市場拋售股

票，公司本身并沒有承擔(dān)成本和費(fèi)用；第二，認(rèn)為只有激勵(lì)

對象行權(quán)才產(chǎn)生費(fèi)用，在行權(quán)等待期內(nèi)不應(yīng)將相關(guān)費(fèi)用入

賬；第三，已經(jīng)意識到了股票期權(quán)會產(chǎn)生費(fèi)用，但是會計(jì)入

賬時(shí)，不知道如何計(jì)算或分?jǐn)傇撡M(fèi)用。

其實(shí)，當(dāng)被激勵(lì)對象行權(quán)時(shí)，正常情況下每股價(jià)值已經(jīng)高過

了行權(quán)價(jià)，高出的部分是經(jīng)過一段時(shí)間的努力經(jīng)營取得的價(jià)

值，本應(yīng)歸屬于公司，但公司把這部分價(jià)值授予了經(jīng)營者，

這勢必會攤薄公司收益，因此須記入費(fèi)用，作為獲得經(jīng)理人

勞動或服務(wù)的成本。而經(jīng)理人的勞動貫穿了整個(gè)行權(quán)期限,

因而必須在整個(gè)行權(quán)期的每個(gè)會計(jì)年度予以分?jǐn)偂?/p>

誤區(qū)五：

認(rèn)為考核標(biāo)準(zhǔn)越高越好

如何制定對管理層的考核標(biāo)準(zhǔn)被認(rèn)為是整個(gè)股權(quán)激勵(lì)方案設(shè)

計(jì)中的最難點(diǎn)。合理的考核指標(biāo)能夠激勵(lì)管理層努力經(jīng)營，

但又不至于被他們認(rèn)為高不可攀而放棄努力。

因?yàn)橐呀?jīng)出現(xiàn)考核指標(biāo)較低，高管行權(quán)套現(xiàn)過于容易的案

例。人力資源咨詢公司韜睿2007年的一份中國高管薪酬報(bào)

告也指出，中國A股市場一些公司高管通過股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃

得到高額的行權(quán)收益，但是公司的股價(jià)表現(xiàn)平平，甚至下

跌，這種高管薪酬和股東回報(bào)的不一致現(xiàn)象說明公司沒有設(shè)

置有效的行權(quán)業(yè)績條件。

2008年5月，中國證監(jiān)會頒布《股權(quán)激勵(lì)有關(guān)事項(xiàng)備忘錄

1號》與《股權(quán)激勵(lì)有關(guān)事項(xiàng)備忘錄2號》，對行權(quán)指標(biāo)設(shè)

定問題做出了詳細(xì)規(guī)定：公司設(shè)定的行權(quán)指標(biāo)須考慮公司的

業(yè)績情況，原則上實(shí)行股權(quán)激勵(lì)后的業(yè)績指標(biāo)（如：每股收

益、加權(quán)凈資產(chǎn)收益率和凈利潤增長率等）不低于歷史水

平。

此外，鼓勵(lì)公司同時(shí)采用下列指標(biāo)：（1）市值指標(biāo)，也就

是指數(shù)指標(biāo)；（2）行業(yè)比較指標(biāo)，如公司業(yè)績指標(biāo)不低于

同行業(yè)平均水平。另外，公司根據(jù)自身情況，可設(shè)定適合于

本公司的績效考核指標(biāo)?？冃Э己酥笜?biāo)應(yīng)包含財(cái)務(wù)指標(biāo)和非

財(cái)務(wù)指標(biāo)。

這些規(guī)定是善意的，從高從嚴(yán)的考核標(biāo)準(zhǔn)將鞭策高管們勤勉

努力。但并不意味著一定具有可行性或者最為合理。公司的

情況千差萬別，無法用一個(gè)統(tǒng)一的框架來套住。比如上述規(guī)

定要求公司業(yè)績指標(biāo)不低于行業(yè)平均水平，這個(gè)平均水平的

數(shù)字從何得到？行業(yè)協(xié)會、發(fā)改委、證監(jiān)會都有自己的行業(yè)

報(bào)告，以誰為準(zhǔn)？

在當(dāng)下，國企（尤其是大型央企）和民營企業(yè)依然有很大差

別，反映在股權(quán)激勵(lì)方案的考核指標(biāo)上，民企較為激進(jìn)，國

企較為保守。

先看看民營企業(yè)，報(bào)喜鳥的行權(quán)條件是，以2006年凈利潤

為基數(shù)，2008-2010年凈利潤增長率不低于120%、140%

和160%,即兩年業(yè)績翻一番還多。新湖中寶的標(biāo)準(zhǔn)也比較

高,該公司的行權(quán)主要條件為:2008、2009、2010年凈

利潤分別為6億、9億和15億元。該公司2006年凈利潤

為2.35億元，2007年的預(yù)測凈利潤為4.02億元。

而國企的考核指標(biāo)則寬松一些。例如，中化國際的主要行權(quán)

條件為，三年滾動凈資產(chǎn)收益率超過8%,凈利潤年增長

12%。而公司2006年凈資產(chǎn)收益率已達(dá)12.66%,2007

年前三季更達(dá)15.45%。

誤區(qū)六：

行權(quán)價(jià)格隨意高下

盡管斯克爾斯早在1970年代就與他的同事、數(shù)學(xué)家費(fèi)雪?

布萊克研究出了一個(gè)計(jì)算期權(quán)價(jià)格的復(fù)雜公式一Black-

Scholes期權(quán)定價(jià)模型，并因此獲得1997年諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)

家，成為被國際上制定期權(quán)價(jià)格最權(quán)威的方法。但中國限制

于沒有期權(quán)市場的投資者對期權(quán)價(jià)格進(jìn)行糾偏，行權(quán)價(jià)格的

制定具有極大隨意性，更改也過于頻繁。

原則上說，在股價(jià)不低于行權(quán)價(jià)的情況下，一股不允許上市

公司通過股票期權(quán)重新定價(jià)來使股票期權(quán)變得更加有利可

圖。如果重新定價(jià)確屬必要，上市公司應(yīng)就重新定價(jià)事宜提

交股東大會表決通過然后才能更改。

這些必須改變的情況理論上包括公司股本變化，以及進(jìn)行資

產(chǎn)重組、合并、分離，或因經(jīng)營虧損導(dǎo)致停牌、破產(chǎn)、解散

而終止；公司有重大違法違規(guī)行為，經(jīng)營不佳或經(jīng)股東大會

的特別決議而終止股票期權(quán)計(jì)劃；激勵(lì)對象違反國家相關(guān)法

律法規(guī)、公司的規(guī)章制度，或遇不可抗力而導(dǎo)致股票期權(quán)計(jì)

劃加速或終止，或者經(jīng)特別決議重新確定行權(quán)價(jià)格等情況。

根據(jù)wind統(tǒng)計(jì)，在2008年3月17日至5月7日期間，

共有27家上市公司就股權(quán)激勵(lì)董事會預(yù)案或進(jìn)行行權(quán)、期

權(quán)份額及價(jià)格調(diào)整發(fā)布公告。

盡管一些公司的行權(quán)價(jià)格更改是迫于監(jiān)管層的意志，因?yàn)闆]

有預(yù)料到股市大盤的快速增長，導(dǎo)致激勵(lì)幅度過大而更改行

權(quán)價(jià)格，是一種管理層與監(jiān)管者博弈的結(jié)果。

從本質(zhì)上來說，在一個(gè)有效的市場中，股權(quán)激勵(lì)方案應(yīng)是一

個(gè)企業(yè)的自主行為，股東們通過召開股東大會判斷這一方案

是否符合他們的最大利益。如果得到股東大會的通過，它就

是合理的，監(jiān)管方不應(yīng)該過多干涉。哪怕后來被證明可能存

在激勵(lì)過度問題，理性的企業(yè)將在未來的激勵(lì)方案設(shè)計(jì)中予

以調(diào)整。

誤區(qū)七：

對資本市場是否有效不加考慮

資本市場的有效性是股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃能否有效實(shí)施的前提。在

一個(gè)有效市場中，股票價(jià)格基本上反映了經(jīng)營者接手企業(yè)時(shí)

企業(yè)的價(jià)值，短時(shí)間內(nèi)股價(jià)大幅上漲的可能性很小。在美

國，大部分公司股票期權(quán)授予日的價(jià)格都約等于甚至小于的

股票期權(quán)的行權(quán)價(jià)。

在西方很多國家的股票市場上，基本不會出現(xiàn)〃股權(quán)激勵(lì)行

情”。企業(yè)高層管理人員在制定行權(quán)價(jià)以及行權(quán)時(shí)，很難通

過企業(yè)內(nèi)部消息來操縱股價(jià)，即使操縱一時(shí)，由于股票期權(quán)

的行使是分批進(jìn)行的，只要市場有效，股價(jià)最終將反映企業(yè)

價(jià)值，經(jīng)營者操縱股價(jià)獲利不會屢屢得手。因此，這就迫使

經(jīng)營者努力工作，而不是挖空心思去修改會計(jì)利潤，或者公

布虛假信息欺騙股東。

但是在一個(gè)扭曲的市場，投資者并不看重企業(yè)的價(jià)值增長和

未來分紅能力，而是想著在二級市場快速炒作一把便撤離。

這時(shí)，股價(jià)不能正確反映公司價(jià)值，因此也難以用股價(jià)來衡

量經(jīng)營者的業(yè)績。這樣，股票期權(quán)方案將失靈。

2007~2008年，A股從集體狂歡轉(zhuǎn)至崩盤式下挫，大部分

股票價(jià)格都幾乎先是突飛猛進(jìn)然后被攔腰砍去一半。這樣的

股價(jià)，如何能反映企業(yè)的真實(shí)經(jīng)營狀況？

中歐國際工商學(xué)院教授許定波提出，在目前欠完善的資本市

場里，股票期權(quán)的激勵(lì)作用將會很有限。他提醒企業(yè)在今后

制定股權(quán)激勵(lì)方案時(shí),要規(guī)避上述情況發(fā)生，應(yīng)該根據(jù)股價(jià)

未來上漲、下跌以及平盤的三種可能情況進(jìn)行估計(jì)，對期權(quán)

的風(fēng)險(xiǎn)、收益和成本做〃靈敏度分析〃。

為了消除股權(quán)激勵(lì)的大盤噪音，國外早有學(xué)者提出一種指數(shù)

化期權(quán)方案。比如，我國的公司可以選取滬深300指數(shù)為

參照物，若在第一年中，滬深300指數(shù)上升12%,則規(guī)定

期權(quán)的行權(quán)價(jià)也將上升12%。這樣，只有當(dāng)公司股價(jià)增長

跑贏了滬深300時(shí)，經(jīng)營者才有行權(quán)的可能。公司也可選

擇行業(yè)指數(shù)來克服市場指數(shù)不能區(qū)分行業(yè)特點(diǎn)的缺陷，但對

于一些綜合經(jīng)營的企業(yè)，因?yàn)楹茈y將其劃入某個(gè)行業(yè)，就會

給選擇指數(shù)帶來困難。

誤區(qū)八：

忽視了經(jīng)理人市場的有效性

正如一個(gè)有效的資本市場能夠正確評價(jià)一家公司的價(jià)值，一

個(gè)有效的經(jīng)理人市場也能夠正確評價(jià)職業(yè)經(jīng)理人的能力，并

對經(jīng)