證券法-第三章-證券發(fā)行法律制度

第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述

一、證券發(fā)行的含義

廣義上，證券發(fā)行是指發(fā)行人向投資人出售資本證券的行為，是一系列行為的總稱。在狹義上，證券發(fā)行指發(fā)行人將證券交付相對(duì)人的單獨(dú)法律行為。

證券募集，是指公司發(fā)行人以同一條件，公開招募證券的法律行為。

第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述在證券實(shí)踐中，證券募集一般包括：

1、作出招募的意思表示；2、投資人認(rèn)購(gòu)；

3、發(fā)行人核定；4、（投資者繳資）。廣義的證券發(fā)行＝證券募集＋狹義的證券發(fā)行第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述募集與（狹義）發(fā)行是兩個(gè)不同的法律概念，也代表證券發(fā)行活動(dòng)的兩個(gè)階段?！豆痉ā范啻问褂昧四技桶l(fā)行的概念。但語(yǔ)義不詳?！蹲C券法》中雖然也出現(xiàn)了募集和發(fā)行的概念，但其“證券發(fā)行”是廣義的證券發(fā)行。區(qū)分證券募集與發(fā)行是各國(guó)證券法的通例，也是也是證券實(shí)踐的通行作法。

第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述

二、證券募集和（狹義）證券發(fā)行的法律性質(zhì)(一)證券募集－－合意行為

證券發(fā)行人與投資者訂立的、旨在向投資者出售股份或公司債的合同行為。包括：1、發(fā)行人發(fā)布招股說(shuō)明書、債券募集辦法等－－要約邀請(qǐng)《合同法》第十五條證券法上的特殊規(guī)則2、投資者申購(gòu)－－要約第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述3、發(fā)行人確定并分派－－承諾(二)證券發(fā)行－－交付行為（合同履行行為）第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述三、證券發(fā)行的分類(一)依發(fā)行目的（針對(duì)股票）

1．設(shè)立發(fā)行－－不同資本制度下，要求不同2．增資發(fā)行

(1)有償增資：a.股東配股b.第三人配股c.公募(2)無(wú)償增資a.公積金轉(zhuǎn)增b.股份分派（紅股）c.股份分割(3)有償無(wú)償混合增資

結(jié)合增資和平行增資第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述(二)依發(fā)行對(duì)象1、私募發(fā)行（中國(guó)曾經(jīng)的“私幕發(fā)行”－－定向募集）2、公募發(fā)行

《證券法》第10條：（1）不特定對(duì)象；（2）特定對(duì)象，但超過(guò)200人；（3）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述(三)依發(fā)行是否借助中介機(jī)構(gòu)1、直接發(fā)行證券發(fā)行人不通過(guò)證券承銷機(jī)構(gòu)，由自己承擔(dān)發(fā)行風(fēng)險(xiǎn)、辦理發(fā)行事宜。(1)發(fā)行者直接向公眾發(fā)行(2)直接向現(xiàn)有股東發(fā)行(3)直接售予特定投資人

(4)招標(biāo)發(fā)行

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第一節(jié)概述2、間接發(fā)行，又稱證券承銷。指發(fā)行人委托證券承銷機(jī)構(gòu)發(fā)行證券的方式。(1)證券包銷

a.全額包銷b.余額包銷(2)證券代銷第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述

(四)依發(fā)行條件的確定方式（發(fā)行人與承銷商間）1、議價(jià)發(fā)行2、招標(biāo)發(fā)行（競(jìng)爭(zhēng)性招標(biāo)、非競(jìng)爭(zhēng)性招標(biāo)）(五)依發(fā)行價(jià)格與證券票面金額的關(guān)系1、平價(jià)發(fā)行2、時(shí)價(jià)發(fā)行（溢價(jià)發(fā)行）3、中間價(jià)發(fā)行（溢價(jià)發(fā)行）4、折價(jià)發(fā)行

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第一節(jié)概述(六)依發(fā)行者身份和次序1、初次發(fā)行（發(fā)行人或承銷機(jī)構(gòu)）2、二次發(fā)行（任何持有已發(fā)行證券的人）(七)依發(fā)行地點(diǎn)1、國(guó)內(nèi)發(fā)行2、國(guó)外發(fā)行第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述四、證券發(fā)行的方式

(一)對(duì)一般投資者的上網(wǎng)發(fā)行

利用證券交易所的交易系統(tǒng)，由發(fā)行人（或承銷商）作為股票的惟一“賣方”，投資者按委托買入股票的方式進(jìn)行股票申購(gòu)。法律行為的分解：第一階段：要約邀請(qǐng)主承銷商設(shè)立股票發(fā)行專戶和申購(gòu)資金專戶，發(fā)布招股說(shuō)明書第二階段：要約投資者把申購(gòu)款全額存入指定賬戶。投資者按委托買入股票的方式、以發(fā)行價(jià)填寫委托單第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述第三階段：承諾核定及其規(guī)則有效申購(gòu)總量等于該次股票發(fā)行量時(shí)，投資者按其有效申購(gòu)量認(rèn)購(gòu)股票；有效申購(gòu)總量小于該次股票發(fā)行量時(shí)，投資者按其有效申購(gòu)量認(rèn)購(gòu)股票后，余額部分按承銷協(xié)議辦理；有效申購(gòu)總量大于該次股票發(fā)行量時(shí)，由證券交易所交易主機(jī)自動(dòng)確定申報(bào)號(hào)，連序排號(hào)，然后通過(guò)搖號(hào)抽簽確定每一中簽號(hào)認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)。

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第一節(jié)概述

上網(wǎng)申購(gòu)的時(shí)間安排：1．申購(gòu)當(dāng)日(T+0)時(shí)，投資者申購(gòu)，并由證券交易所反饋受理情況。2．申購(gòu)日后的第一天(T+1)，由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)將申購(gòu)資金凍結(jié)在申購(gòu)專戶中。第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述3．申購(gòu)日后的第二天(T+2)，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)配合主承銷商和會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)申購(gòu)資金進(jìn)行驗(yàn)資，以實(shí)際到位資金作為有效申購(gòu)進(jìn)行連續(xù)配號(hào)，交易所將配號(hào)傳送至各證券營(yíng)業(yè)部，并公布中簽率。4．申購(gòu)日后的第三天(T+3)，由主承銷商負(fù)責(zé)組織搖號(hào)抽簽，并于當(dāng)日公布中簽結(jié)果。證券交易所根據(jù)抽簽結(jié)果進(jìn)行清算交收和股東登記。5．申購(gòu)日后的第四天(T+4)，解凍未中簽部分的申購(gòu)款第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述(二)對(duì)法人配售

法人分為兩類：1、向戰(zhàn)略投資者配售（優(yōu)先）；2、向一般法人配售。兩種常見(jiàn)運(yùn)作方式：（1）承銷期開始前不確定上網(wǎng)發(fā)行量，先配售后上網(wǎng)（2）承銷期開始前確定上網(wǎng)發(fā)行量，配售和上網(wǎng)分別同時(shí)進(jìn)行第三章證券發(fā)行法律制度

第一節(jié)概述對(duì)一般法人配售的股票，自該公司股票上市之日起3個(gè)月后方可上市流通，對(duì)戰(zhàn)略投資者配售的股票應(yīng)在配售協(xié)議中約定的持股期滿（不少于6個(gè)月）后方可上市流通。第三章證券發(fā)行法律制度

第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序一、股份公司設(shè)立發(fā)行條件

(一)股份公司設(shè)立發(fā)行的條件1．發(fā)起人符合法定人數(shù)。2．發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。發(fā)起設(shè)立之資本繳付？募集設(shè)立之資本繳付？

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第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序3．股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。4．發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。

5．有公司名稱，建立符合股份公司要求的組織機(jī)構(gòu)。6．有公司住所。第三章證券發(fā)行法律制度

第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序

（二）股份公司設(shè)立（公開）發(fā)行的程序

1、輔導(dǎo)：首次公開發(fā)行股票的公司，輔導(dǎo)一年。2、保薦。公開發(fā)行股票的公司，需經(jīng)保薦人保薦。3、報(bào)送募股申請(qǐng)等文件。①公司章程；②發(fā)起人協(xié)議；③發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資種類及驗(yàn)資證明；④招股說(shuō)明書；⑤代收股款銀行的名稱及地址；⑥承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。第三章證券發(fā)行法律制度

第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序4、證監(jiān)會(huì)受理申請(qǐng)和初審。5、發(fā)審委(發(fā)行審核委員會(huì))審核。6、核準(zhǔn)。發(fā)行申請(qǐng)未被核準(zhǔn)的，可在收到證監(jiān)會(huì)書面決定之日起60日內(nèi)提出復(fù)議申請(qǐng)。被核準(zhǔn)的，即可從事股票的發(fā)行以及上市。

7、承銷與發(fā)行、上市。

新《公司法》：發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。

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第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序二、新股發(fā)行的條件和程序（一）新股發(fā)行的條件新《證券法》第13條：(1)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；(2)具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；(3)最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為；(4)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。第三章證券發(fā)行法律制度

第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序

上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)符合經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。

新《證券法》第15條：公司對(duì)公開發(fā)行股票所募集的資金，必須按照招股說(shuō)明書所列資金用途使用。改變用途，必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會(huì)認(rèn)可的，不得公開發(fā)行新股。

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第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序（二）、新股發(fā)行的程序1、股東大會(huì)決議對(duì)下列事項(xiàng)作出決議：①新股種類及數(shù)額；②新股發(fā)行價(jià)格；③新股發(fā)行的起止日期；④向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。－－價(jià)格能否不同？第三章證券發(fā)行法律制度

第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序2、主承銷商的盡職調(diào)查與保薦3、報(bào)送募股申請(qǐng)等文件4、證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)發(fā)行申請(qǐng)未獲核準(zhǔn)的上市公司，自證監(jiān)會(huì)作出不予核準(zhǔn)的決定之日起六個(gè)月內(nèi)不得再次申請(qǐng)新股發(fā)行。

5、公告招股說(shuō)明書6、承銷、發(fā)行與上市7、變更登記

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第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序三、公司債券發(fā)行的條件和程序

(一)發(fā)行公司債券的一般條件原規(guī)定在原《公司法》第161條，現(xiàn)規(guī)定于新《證券法》第16條

1、公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出；2、股份公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬(wàn)元，有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬(wàn)元。3、累計(jì)債券總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40％。第三章證券發(fā)行法律制度

第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序4、最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券1年利息。5、籌集資金的投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策。6、債券利率不得超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平。7、國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。

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第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序(二)再次發(fā)行的限制條件原《公司法》第162條，現(xiàn)《證券法》18條規(guī)定，存有下列情況之一的，不得再次發(fā)行公司債券：(1)前一次發(fā)行的公司債券尚未募足；(2)對(duì)已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者遲延支付本息的事實(shí)，且處于繼續(xù)狀態(tài)；(3)違反本法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。

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第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序（三）、可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件

新《證券法》第16條第3款規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除應(yīng)當(dāng)符合公司債券的發(fā)行條件外，還應(yīng)當(dāng)符合新《證券法》關(guān)于公開發(fā)行股票的條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。

WHY？第三章證券發(fā)行法律制度

第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序(四)公司債券發(fā)行的程序

根據(jù)新《證券法》，公司債券和其他企業(yè)債券的發(fā)行核準(zhǔn)機(jī)關(guān)是國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門。發(fā)行程序分為推薦程序和核準(zhǔn)程序。即：1、省級(jí)人民政府或中央企業(yè)主管部門推薦。2、國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門審核核準(zhǔn)。推薦－－發(fā)行額度控制及分配。第三章證券發(fā)行法律制度

第二節(jié)證券發(fā)行的條件和程序

可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行核準(zhǔn)機(jī)關(guān)是中國(guó)證監(jiān)會(huì)。即：

1、省級(jí)人民政府或者國(guó)務(wù)院有關(guān)企業(yè)主管部門推薦。2、中國(guó)證監(jiān)會(huì)審核核準(zhǔn)。

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第三節(jié)證券發(fā)行的審核一、注冊(cè)制(一)含義

注冊(cè)制是發(fā)行人在發(fā)行證券之前，首先須依法向主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)注冊(cè)，并提供相應(yīng)的公開資料（公開說(shuō)明書、公司章程、經(jīng)會(huì)計(jì)師簽署的各項(xiàng)財(cái)務(wù)報(bào)表等），供主管機(jī)關(guān)作形式審查以取得發(fā)行權(quán)的審核體制。注冊(cè)制貫徹的是“公開”原則。

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第三節(jié)證券發(fā)行的審核注冊(cè)制的內(nèi)容包括：第一，前提：（假設(shè)）所有投資者都有依據(jù)公開信息作出正確判斷的能力。第二，審核原則：發(fā)行只受信息公開制度的約束。第三，發(fā)行人義務(wù)：提供自身及與證券發(fā)行相關(guān)的一切信息，并保證信息的真實(shí)、全面、及時(shí)。

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第三節(jié)證券發(fā)行的審核第四，證券管理機(jī)構(gòu)職責(zé)：保證公開制度貫徹。

第五，注冊(cè)的程序意義：發(fā)行人在申報(bào)后法定時(shí)間內(nèi)，未被證券管理機(jī)構(gòu)拒絕注冊(cè)，注冊(cè)即為生效。第六，法律責(zé)任：發(fā)行人承擔(dān)法律責(zé)任之要件，系其違反了信息公開義務(wù)或注冊(cè)制度。

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第三節(jié)證券發(fā)行的審核注冊(cè)制產(chǎn)生背景是美國(guó)20世紀(jì)20年代末的金融危機(jī)。1929年開始的美國(guó)金融“大危機(jī)”之后，證券立法呼聲高漲。

羅斯?？偨y(tǒng)于1933年5月29日給國(guó)會(huì)寫信，表明其的立法思想：“聯(lián)邦政府不能也不應(yīng)該采取任何這樣的行動(dòng)，即確認(rèn)或擔(dān)保新發(fā)行證券信譽(yù)良好，價(jià)值穩(wěn)定，或者作為資產(chǎn)將可以盈利。我們的任務(wù)只有—個(gè)，就是堅(jiān)持每種在州際新發(fā)售的證券必須完全公開信息，并且不允許與發(fā)行相關(guān)的任何重要信息在公開前遺漏”。

1933年《證券法》被譽(yù)為“證券真諦法”。

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第三節(jié)證券發(fā)行的審核(二)注冊(cè)制的法律效果

第一，僅在于向投資者提供據(jù)以判斷證券實(shí)質(zhì)要件的形式資料。第二，發(fā)行注冊(cè)不能成為投資者免受損失之擔(dān)保。第三，注冊(cè)程序不保證注冊(cè)申報(bào)書和公開說(shuō)明書中陳述事實(shí)的準(zhǔn)確性。第三章證券發(fā)行法律制度

第三節(jié)證券發(fā)行的審核(三)注冊(cè)制的運(yùn)作程序考察1．美國(guó)證券發(fā)行注冊(cè)程序。

三個(gè)階段：（1）注冊(cè)書送達(dá)前階段發(fā)行人與承銷商之間，承銷商相互之間作技術(shù)性的初步談判。但不得有任何推銷證券的行為。（2）等待階段

不允許作成證券發(fā)行交易。但可作出口頭要約、作簡(jiǎn)單廣告、制定初步公開說(shuō)明書。（3）生效階段

可從事證券發(fā)行并訂立合同，但必須適時(shí)提交公開說(shuō)明書。

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第三節(jié)證券發(fā)行的審核2．日本證券申報(bào)審核程序。（1）向大藏省提交注冊(cè)書（2）等待階段（3）生效階段。如果在生效日前，注冊(cè)書不完整或欠準(zhǔn)確，大藏大臣可通知申報(bào)者，令其提出修訂申報(bào)書。生效后，大藏大臣不得停止已生效的發(fā)行，只能請(qǐng)求法院為之。

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第三節(jié)證券發(fā)行的審核

注冊(cè)制以公開說(shuō)明書等文件的公開、真實(shí)為核心，使公開主義立法思想和證券市場(chǎng)監(jiān)管新思路相吻合。注冊(cè)制通過(guò)信息的公開，由投資者自己決定是否投資。證券的價(jià)值由市場(chǎng)檢驗(yàn)，不受證券監(jiān)管部門左右。----體現(xiàn)了“交易者自慎原則”。證券管理機(jī)構(gòu)對(duì)公開資料的審查，不涉及實(shí)質(zhì)條件，不對(duì)發(fā)行人信譽(yù)、證券價(jià)值作出判斷。

第三章證券發(fā)行法律制度

第三節(jié)證券發(fā)行的審核注冊(cè)制發(fā)揮保護(hù)投資者，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序作用的前提是：①有可能影響證券價(jià)值的信息全面公開；②投資者是有理智的判斷者，能自主分析證券價(jià)值。第三章證券發(fā)行法律制度

第三節(jié)證券發(fā)行的審核補(bǔ)充：發(fā)行豁免制度在美國(guó)法中，還規(guī)定了享受發(fā)行注冊(cè)豁免的證券，分為兩大類。1、發(fā)行和交易注冊(cè)均豁免的證券（雙重豁免證券）。

2、享有發(fā)行注冊(cè)豁免但須交易注冊(cè)的證券。主要有：

(1)私募證券

(2)商業(yè)票據(jù)－－大公司發(fā)行的短期借款票據(jù)

(3)銀行發(fā)行的股票、債券

(4)公司、企業(yè)在州內(nèi)發(fā)行的證券

(5)零星公開發(fā)行的小額股票、債券

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第三節(jié)證券發(fā)行的審核二、證券發(fā)行核準(zhǔn)制核準(zhǔn)制是發(fā)行人在發(fā)行證券之前，首先向主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并提供相應(yīng)的附屬資料，經(jīng)主管機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)及有關(guān)資料作形式審查和實(shí)質(zhì)審查后，授予發(fā)行人發(fā)行權(quán)的審核體制。

第三章證券發(fā)行法律制度

第三節(jié)證券發(fā)行的審核(一)核準(zhǔn)主義的內(nèi)容框架五個(gè)方面：

1、不排除形式審查。2、須對(duì)證券發(fā)行作實(shí)質(zhì)審核。

考察營(yíng)業(yè)性質(zhì)、管理人員資格、資本結(jié)構(gòu)、是否有合理的成功機(jī)會(huì)，作出是否符合發(fā)行條件的判斷。

3．對(duì)證券發(fā)行的主體作出一定限制。

有嚴(yán)重虧損、資不抵債、重大違法等現(xiàn)象時(shí)禁止其發(fā)行。

4．發(fā)行權(quán)由審核機(jī)構(gòu)以法定方式授予。5、已核準(zhǔn)的發(fā)行，可撤銷其核準(zhǔn)。

第三章證券發(fā)行法律制度

第三節(jié)證券發(fā)行的審核（二）核準(zhǔn)制之優(yōu)劣

核準(zhǔn)主義吸收了注冊(cè)制的長(zhǎng)處如信息公開，并輔之以實(shí)質(zhì)審查，阻止了一部分劣質(zhì)證券進(jìn)入市場(chǎng)。但核準(zhǔn)制也有明顯的缺陷：(1)與效率原則相沖突。(2)難以確定統(tǒng)一的發(fā)行標(biāo)準(zhǔn)。(3)使公眾出于對(duì)證券監(jiān)管部門的信任的而導(dǎo)致缺乏必要的謹(jǐn)慎。(三)注冊(cè)制與核準(zhǔn)制的融合

第三章證券發(fā)行法律制度

第三節(jié)證券發(fā)行的審核三、我國(guó)證券發(fā)行的審核制度（一）發(fā)行審核制度之變遷

原《證券法》第11條規(guī)定：“公司發(fā)行股票，必須依照《公司法》規(guī)定的條件，報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。發(fā)行公司債券，必須依照《公司法》規(guī)定的條件，報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)部門審批。”－－采用了核準(zhǔn)制與審批制結(jié)合的做法。即：發(fā)行股票由中國(guó)證監(jiān)會(huì)按照原《公司法》規(guī)定的條件進(jìn)行核準(zhǔn)；發(fā)行公司債券由中國(guó)人民銀行依照原《公司法》規(guī)定的條件進(jìn)行審批。根據(jù)《可轉(zhuǎn)換公司債券管理指引辦法》，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行由中國(guó)證監(jiān)會(huì)主管。

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第三節(jié)證券發(fā)行的審核

新《證券法》第10條規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)。”第16條規(guī)定“上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)”－－對(duì)股票和公司債券均采用核準(zhǔn)制。《證券投資基金法》：基金管理人依照本法發(fā)售基金份額，募集基金，應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交有關(guān)文件，并經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)－－核準(zhǔn)制

第三章證券發(fā)行法律制度

第三節(jié)證券發(fā)行的審核

（二）我國(guó)核準(zhǔn)制的主要內(nèi)容：

1．核準(zhǔn)機(jī)構(gòu)：國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門。

2007年8月14日《公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法》第三條：申請(qǐng)發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合《證券法》、《公司法》和本辦法規(guī)定的條件，經(jīng)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)核準(zhǔn)。2．核準(zhǔn)程序公開。3．核準(zhǔn)人員依法履行職責(zé)。第三章證券發(fā)行法律制度

第三節(jié)證券發(fā)行的審核4．核準(zhǔn)期限。新《證券法》第24條：國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門應(yīng)當(dāng)自受理證券發(fā)行申請(qǐng)文件之日起三個(gè)月內(nèi)，作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定；不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由。發(fā)行人根據(jù)要求補(bǔ)充、修改發(fā)行申請(qǐng)文件的時(shí)間不計(jì)算在三個(gè)月的核準(zhǔn)期限內(nèi)。5．投資風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)。

第三章證券發(fā)行法律制度

第四節(jié)證券承銷一、證券承銷制度概述

(一)證券承銷的含義證券承銷是指證券發(fā)行人委托具有證券承銷資格的證券公司，代其向社會(huì)公眾投資者募集資本并交付證券的行為和制度。承銷制度主要調(diào)整著發(fā)行人與承銷商之間的關(guān)系。

委托合同關(guān)系，遵守《證券法》《合同法》

第三章證券發(fā)行法律制度

第四節(jié)證券承銷二、證券承銷方式及法律關(guān)系之分析

(一)證券代銷指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時(shí)，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。

？法律關(guān)系代銷方式發(fā)行時(shí)，發(fā)行人通常是信譽(yù)很好或發(fā)行成功率較高的公司，或者證券公司擁有良好的客戶群。在我國(guó)，證券代銷主要用于公司債券發(fā)行，不宜適用于股票發(fā)行。？第三章證券發(fā)行法律制度

第四節(jié)證券承銷(二)證券包銷1、證券包銷：證券公司將所發(fā)行證券按照協(xié)議全部購(gòu)人，或在承銷期結(jié)束時(shí)將售后剩余證券全部自行購(gòu)入。2、證券包銷分為全額包銷和余額包銷。（1）全額包銷，是指證券公司以自有資金一次性全部買進(jìn)證券發(fā)行人發(fā)行的證券，再以自己的名義和風(fēng)險(xiǎn)，向證券投資者出售所擁有的證券。？全額包銷之法律關(guān)系

第三章證券發(fā)行法律制度

第四節(jié)證券承銷

就發(fā)行人與證券公司間關(guān)系而言，發(fā)行人是惟一賣方，證券公司則是擬發(fā)行證券的惟一買方。就證券公司與投資者之間的關(guān)系而言，證券投資者是證券買方，證券公司則是惟一的賣方。第三章證券發(fā)行法律制度

第四節(jié)證券承銷（2）余額包銷，是指證券公司在承銷期結(jié)束時(shí)，從證券發(fā)行人購(gòu)買全部未售出證券的承銷方式。

？法律關(guān)系

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第四節(jié)證券承銷承銷期內(nèi)，證券公司屬于代理人，為發(fā)行人的利益盡力銷售證券；承銷期結(jié)束時(shí)，若有未售出證券，證券公司則成為未售出證券的獨(dú)立購(gòu)買人。無(wú)論全額包銷或者余額包銷，其核心是發(fā)行人將證券發(fā)行風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移至證券公司。但就法律關(guān)系而言，則有不同。第三章證券發(fā)行法律制度

第四節(jié)證券承銷(三)承銷風(fēng)險(xiǎn)的限制

1．證券公司的盡力銷售義務(wù)。2．證券分銷協(xié)議與風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)。3．責(zé)任限定條款與風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)。4．承銷費(fèi)用條款與利益平衡。第三章證券發(fā)行法律制度

第四節(jié)證券承銷四、證券承銷商于承銷法律關(guān)系之特別義務(wù)

(一)禁止違法招攬行為

(二)發(fā)行文件核查義務(wù)

(三)禁止事先預(yù)留義務(wù)

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第五節(jié)保薦制度一、保薦制度的含義保薦制度又稱保薦人制度，是指由保薦人對(duì)發(fā)行人發(fā)行證券進(jìn)行推薦和輔導(dǎo)，并核實(shí)發(fā)行文件中所載資料的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，協(xié)助發(fā)行人建立嚴(yán)格的信息披露制度，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)防范責(zé)任的法律制度。

－－新《證券法》予以確認(rèn)新《證券法》第11條規(guī)定：“發(fā)行人申請(qǐng)