國際商務(wù)談判協(xié)議糾紛的處理

節(jié)：國際商務(wù)談判協(xié)議糾紛的處理

2021/6/271友好協(xié)商概念友好協(xié)商是指在爭議發(fā)生后，由雙方當(dāng)事人自行磋商，各自做出一定的讓步，在雙方可以接受的基礎(chǔ)上達成和解，消除紛爭。2021/6/272友好協(xié)商特點和性質(zhì)1不必經(jīng)過沖裁和訴訟程序，可節(jié)省仲裁和訴訟的費用。2氣氛氛圍較好，有利于貿(mào)易關(guān)系繼續(xù)友好發(fā)展。3雙方都愿意通過協(xié)商，各自讓步，承擔(dān)一些損失，求得友好解決。2021/6/273調(diào)解概念并不是所有爭議都能夠通過友好協(xié)商來解決。當(dāng)爭議發(fā)生后，若雙方都堅持自己的觀點，不肯讓步，爭議就無法通過友好協(xié)商的方式解決。在這種情況下，可將紛爭提交專門的機構(gòu)，由專門機構(gòu)派專人進行調(diào)解。2021/6/274調(diào)解特點和性質(zhì)1是訴訟調(diào)解使訴訟更加“人性化”。當(dāng)事人是民事糾紛訴訟的主角，民事糾紛的處理結(jié)果直接涉及到當(dāng)事人的切身利益。2是訴訟調(diào)解可以有效地降低訴訟的對抗性。所謂訴訟調(diào)解，是指訴訟雙方當(dāng)事人在法官的主持下，根據(jù)自愿的原則，對爭議的民事權(quán)益和法律關(guān)系，通過互諒互讓，平等協(xié)商，最終達成協(xié)議，以解決雙方民事糾紛的一種訴訟活動和結(jié)案方式。2021/6/275調(diào)解3是訴訟調(diào)解更符合訴訟效益的要求。大家知道我國的民事訴訟實行二審終審制，即當(dāng)事人不服一審裁判的，有權(quán)向上一級法院提起上訴。4是訴訟調(diào)解更符合司法公正的實質(zhì)要求。民事糾紛是當(dāng)事人之間的民事權(quán)益紛爭，當(dāng)事人最清楚糾紛的真相和自己的利益所在。2021/6/276調(diào)解如前所述，由于訴訟調(diào)解強調(diào)當(dāng)事人之間的友好協(xié)商，促進當(dāng)事人之間的互諒互讓，通過當(dāng)事人自己的意思表示而不是通過法院裁判的方式來解決雙方的民事糾紛，這樣，勢必大大降低和弱化當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人與法官之間的對抗性，從而有利于社會的和諧與安定，也有利于當(dāng)事人的自動履行2021/6/277案例分析案例分析練習(xí)題：1農(nóng)民郭某在自己承包的土地上挖了一個養(yǎng)魚池進行甲魚養(yǎng)殖。某食品有限公司的廢水排放渠距離養(yǎng)魚池只有50米遠。郭某聽說食品有限公司排放的廢水中有很多營養(yǎng)物質(zhì)，于是萌發(fā)了引廢水養(yǎng)甲魚的想法。一天夜里，郭某偷偷扒開食品有限公司的排污渠將廢水引入自己的養(yǎng)魚池。2021/6/278案例分析第二天郭某養(yǎng)的甲魚開始死亡，五天內(nèi)全部死光。經(jīng)評估，直接經(jīng)濟損失5萬元。郭某認為損害是由食品有限公司廢水污染所致，于是依據(jù)《水污染防治法》關(guān)于造成水污染危害的單位，有責(zé)任排除危害，并對直接受到損失的單位或者個人賠償損失的規(guī)定向人民法院提起損害賠償?shù)脑V訟。2021/6/279案例分析人民法院以該案屬于環(huán)境污染案件，尚未請求環(huán)保部門處理為由，裁定不予受理。問：(1)人民法院的裁定是否合法，為什么?（2）食品有限公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償任，為什么?2021/6/2710案例分析回答答：（1）人民法院的裁定不合法。因為根據(jù)我國《環(huán)境保護法》第41條規(guī)定“造成環(huán)境污染損害的民事糾紛，可以根據(jù)當(dāng)事人的請求，由環(huán)境保護行政主管部門或者其他依法行使環(huán)境監(jiān)督權(quán)的部門處理；當(dāng)事人對處理決定不服的，可以向人民法院起訴。當(dāng)事人也可以直接向人民法院起訴”答：（1）人民法院的裁定不合法。因為根據(jù)我國《環(huán)境保護法》第41條規(guī)定“造成環(huán)境污染損害的民事糾紛，可以根據(jù)當(dāng)事人的請求，由環(huán)境保護行政主管部門或者其他依法行使環(huán)境監(jiān)督權(quán)的部門處理；當(dāng)事人對處理決定不服的，可以向人民法院起訴。當(dāng)事人也可以直接向人民法院起訴?！贝穑海?）人民法院的裁定不合法。因為根據(jù)我國《環(huán)境保護法》第41條規(guī)定“造成環(huán)境污染損害的民事糾紛，可以根據(jù)當(dāng)事人的請求，由環(huán)境保護行政主管部門或者其他依法行使環(huán)境監(jiān)督權(quán)的部門處理；當(dāng)事人對處理決定不服的，可以向人民法院起訴。當(dāng)事人也可以直接向人民法院起訴?！贝穑海?）人民法院的裁定不合法。因為根據(jù)我國《環(huán)境保護法》第41條規(guī)定“造成環(huán)境污染損害的民事糾紛，可以根據(jù)當(dāng)事人的請求，由環(huán)境保護行政主管部門或者其他依法行使環(huán)境監(jiān)督權(quán)的部門處理；當(dāng)事人對處理決定不服的，可以向人民法院起訴。當(dāng)事人也可以直接向人民法院起訴。”2021/6/2711案例分析（2）食品有限公司不用承擔(dān)賠償責(zé)任。首先應(yīng)明確的是污染環(huán)境損害民事責(zé)任的歸責(zé)原則。我國法律規(guī)定的環(huán)境侵權(quán)責(zé)任是無過錯責(zé)任制。即因污染環(huán)境而給他人造成財產(chǎn)或人身損害的單位或個人，即使主觀上沒有故意或過失，也要對造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。除非具備免責(zé)條件。而我國法律規(guī)定的免責(zé)條件為：(1)不可抗力；(2)因受害人自身引起的；(3)由第三者的故意或過失引起的。因此，食品有限公司不用承擔(dān)賠償責(zé)任。2021/6/2712仲裁一、概念仲裁又稱公斷，是指合同雙方當(dāng)事人根據(jù)所達成的協(xié)議內(nèi)容，自愿將相互之間的爭議交給第三者，任其評斷是非并作出裁決。仲裁既具有一定的靈活性，又有法律強制性，她是使用非常廣泛的解決爭議的一種形式。在國際商務(wù)談判中，很重要的一項協(xié)商內(nèi)容就是合作雙方出現(xiàn)矛盾時的解決辦法，因此，仲裁是不能遺漏的一項條款，因為按國際公約的規(guī)定，如果雙方當(dāng)事人在合同中未能就爭端的解決提出仲裁的建議，就不能申請相關(guān)部門受理仲裁。2021/6/2713仲裁二、形式與內(nèi)容形式口頭仲裁協(xié)議（絕大多數(shù)國家）書面仲裁協(xié)議（日本、瑞士等）仲裁條款：在國際商事合同中實現(xiàn)約定將未來可能的爭議提交仲裁的條款單獨仲裁協(xié)議：在爭議發(fā)生之前或之后，就該爭議的仲裁問題單獨達成的協(xié)議2021/6/2714仲裁二、形式與內(nèi)容內(nèi)容1、仲裁事項2、仲裁地點3、仲裁機構(gòu)及規(guī)則4、仲裁裁決的效力2021/6/2715仲裁二、基本程序1）受理仲裁程序是以當(dāng)事人向仲裁機構(gòu)申請仲裁為起始。仲裁委員會收到當(dāng)事人提交的仲裁申請書后，認為符合受理條件的，在收到仲裁申請書之日起五日內(nèi)向申請人發(fā)出受理通知書，同時向被申請人發(fā)出仲裁通知書及附件。2）組庭雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式和選定仲裁員。若當(dāng)事人在規(guī)定的期限內(nèi)未能約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定。仲裁庭組成后，仲裁委員會向雙方當(dāng)事人發(fā)出組庭通知書。當(dāng)事人在收到組庭通知書后，對仲裁員的公正性有懷疑時，可以在首次開庭前提出回避申請，同時應(yīng)當(dāng)說明理由。若回避事由在首次開庭后知道的，可以在最后一次開庭終結(jié)前提出。因回避而重新選定或指定仲裁員后，當(dāng)事人可以請求已進行的仲裁程序重新進行，是否準許，由仲裁庭決定。受理組庭開庭審理裁決3）開庭審理當(dāng)事人申請仲裁后，有自行和解的權(quán)利。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可撤回仲裁申請。在庭審過程中，若雙方當(dāng)事人自愿調(diào)解的，可在仲裁庭主持下先行調(diào)解。調(diào)解成功的，仲裁庭依據(jù)已達成的調(diào)解協(xié)議書制作調(diào)解書，當(dāng)事人可以要求仲裁庭根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作裁決書。調(diào)解不成的，則由仲裁庭及時作出裁決。仲裁庭對專門性問題認為需要鑒定的，可以交由當(dāng)事人共同約定的鑒定部門鑒定，也可以由仲裁庭指定的鑒定部門鑒定，鑒定費用由當(dāng)事人預(yù)交。4）裁決仲裁庭在將爭議事實調(diào)查清楚、宣布閉庭后，應(yīng)進行仲裁庭評議，并按照評議中的多數(shù)仲裁員的意見作出裁決。若仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，則按照首席仲裁員的意見作出裁決。在裁決階段，雙方當(dāng)事人享有以下幾項權(quán)利：1）有權(quán)根據(jù)實際情況，要求仲裁庭就事實已經(jīng)清楚的部分先行裁決。2）在收到裁決書后的三十日內(nèi)，當(dāng)事人有權(quán)對裁決書中的文字、計算錯誤或者遺漏的事項申請仲裁庭補正。雙方當(dāng)事人在收到裁決書后，應(yīng)當(dāng)自覺履行仲裁裁決。2021/6/2716仲裁三、案例分析某市食品廠和另一市某高級商場簽訂了一份長期供貨合同。最初的一段時間內(nèi)，食品廠都能夠按照合同的約定交付貨物。但是后來由于受到外部的沖擊，食品廠的效益下滑，同時由于機器設(shè)備老化，生產(chǎn)出來的產(chǎn)品的質(zhì)量下降。因此供給商場的產(chǎn)品多為次品，導(dǎo)致消費者大量投訴，嚴重影響了該商場的經(jīng)濟效益，給該商場造成的直接的經(jīng)濟損失大約15萬元。商場多次與食品廠交涉，但是均未能就損害賠償?shù)木唧w數(shù)額達成一致，后來雙方商定，將該合同糾紛提交某市仲裁委員會仲裁，并且簽署了仲裁協(xié)議。2021/6/2717思考：

(1)如果在簽訂了仲裁協(xié)議后，商場認為該仲裁協(xié)議不發(fā)生法律效力，雙方當(dāng)事人就此發(fā)生爭議，此時有關(guān)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向何機構(gòu)尋求解決？

(2)如果在仲裁的過程中，仲裁委員會認為雙方當(dāng)事人之間的買賣合同無效，此時仲裁委員會能否根據(jù)雙方當(dāng)事人就合同糾紛達成的仲裁協(xié)議繼續(xù)進行仲裁？

(3)如果仲裁委員會作出了仲裁裁決后，食品廠對仲裁裁決不服，是否可以向人民法院提起訴訟？是否可以向人民法院提起上訴？

(4)在仲裁委員會進行仲裁時，開庭了，但是沒有公開進行。此程序是否正當(dāng)？為什么？

2021/6/2718回答：

(1)此時可以請求仲裁委員會仲裁，也可以向人民法院提起訴訟。但是如果一方申請仲裁，一方提起訴訟的，則應(yīng)當(dāng)由人民法院裁定其法律效力。

(2)此時可以繼續(xù)進行仲裁。主合同是否有效不影響仲裁協(xié)議的法律效力，這是一個基本的原則。因合同發(fā)生的糾紛既包括合同履行過程中的糾紛也包括合同效力問題發(fā)生的糾紛，仲裁委員會對此均具有管轄權(quán)。換句話說，只要仲裁協(xié)議是有效的，則仲裁委員會的管轄權(quán)利就是存在的。

(3)仲裁裁決實行一裁終局制度。仲裁裁決作出后，當(dāng)事人不得就同一案件再次起訴或者是上訴，也不得再次申請仲裁。

(4)此程序正當(dāng)。因為仲裁雖然需要開庭，但是通常情況下不公開進行。如果雙方當(dāng)事人約定了要公開進行，可以公開進行。2021/6/2719訴訟：國際商事訴訟是指通過訴訟的方法解決國際商務(wù)活動中的爭議或糾紛。由于國際上有專門受理國際商事的法院，也沒有統(tǒng)一的訴訟法，所以，國際商事訴訟主要涉及國際商務(wù)活動爭議案件行使管轄權(quán)的問題。訴訟2021/6/2720司法管轄的兩個標準：屬地管轄權(quán)：側(cè)重于法律事實或法律行為的地域性質(zhì)或?qū)俚匦再|(zhì)，強調(diào)一國法院對于其他所屬領(lǐng)域內(nèi)的一切人和物以及法律事實和行為都具有管轄權(quán)，其基礎(chǔ)就是被告人在法院所屬國境內(nèi)設(shè)有住所或習(xí)慣居所，或者是物之所在地或法律事實和行為發(fā)生位于該國領(lǐng)域內(nèi)。屬人管轄權(quán)：側(cè)重于訴訟當(dāng)