《淺析公序良俗原則》3300字（論文）

淺析公序良俗原則目錄TOC\o"1-3"\h\u6985前言 332233一、公序良俗原則民事司法適用的表現(xiàn) 315836（一）“公序”與“良俗”的內(nèi)涵及關系 34412（二）公序良俗原則的法律規(guī)定及適用的法律演變 315719二、公序良俗原則在民事司法適用的完善建議 326166（一）建立公序良俗原則的適用標準 417223（二）完善司法適用中對公序良俗原則的解釋 418253（三）引入價值判斷方法 417532（四）加強公序良俗原則司法適用統(tǒng)一指導制度 424666三、結論 41267參考文獻 5前言公序良俗是近代民法中的一項基本原則，它在維護社會治安、保護民間傳統(tǒng)美德等方面具有舉足輕重的地位。在當今社會和經(jīng)濟飛速發(fā)展的今天，各種新思想新觀念層出不窮，社會治安受到了嚴重的破壞，善良習俗受到了挑戰(zhàn)，倫理道德遇到了困難，法律法規(guī)本身的局限性也無可奈何黃源盛.民初大理院公序良俗原則的構建及其法理[J].法學,2021,474(005):175-192.黃源盛.民初大理院公序良俗原則的構建及其法理[J].法學,2021,474(005):175-192.一、公序良俗原則民事司法適用的表現(xiàn)（一）“公序”與“良俗”的內(nèi)涵及關系 公序良俗，或者說是公共秩序和善良風俗，是現(xiàn)代民法的重要內(nèi)容，也是對公民權利義務的一種制約，《民法總則》第八條和第十條在我國現(xiàn)行的立法中都有體現(xiàn)?！肮蛑刚沃刃蚺c經(jīng)濟秩序”，“公序”指的是“國家利益”與“家族福利”，“公共秩序”是指“社會秩序”與“經(jīng)濟秩序”；“公序論”是“以“社會”為主體的“社會倫理”和“道德規(guī)范”。通常情況下，公序良俗的維護是維護法律正義的基本準則，它對維護社會整體利益、構建普遍的道德具有重大作用，公序良俗是社會穩(wěn)定和穩(wěn)定的重要支柱，因此，保護公序良俗是法律的基本原則?！肮蛄妓住笔菑牧_馬法中產(chǎn)生的，羅馬法學家認為，“公序良俗”就是國家安全、人民的根本利益，“良俗”是人民普遍遵守的道德規(guī)范。我國的公序良俗概念在《民法總則》出臺以前并沒有被明確地提到，通常是以公共道德的方式來代替，而在學術界，它包含了“公序良俗”和“善良習俗”，其中的“公序良俗”是指“社會治安”和“生活秩序”；而善良習俗是一種社會大眾普遍認同和遵守的社會公共道德規(guī)范。從本質(zhì)上講，“公序良俗”是一種普遍性的條款，與法定強制性、禁止性條款相比，它具有補足強制性、禁止性條款的功能，以防止現(xiàn)有法中沒有明文規(guī)定的問題。（二）公序良俗原則的法律規(guī)定及適用的法律演變在對以上的法條進行梳理之后，我們發(fā)現(xiàn)，公序良俗的含義通常被用社會道德、社會利益、或以列舉的形式列出不能被侵害的公民權利?？疾炝宋覈鴰状卧噲D編纂民法典的立法提案，并在此次《民法通則》最后敲定之前，各方專家、學者對《公序良俗》的定義產(chǎn)生了激烈的爭議，而正式確立“公序良俗”的過程可謂困難重重。在此次民法典編纂前，我國對公序良俗的規(guī)定有三種表達方式劉艷紅.公私法一體化視野下公序良俗原則的刑法適用[J].現(xiàn)代法學,2020,42(4):16.劉艷紅.公私法一體化視野下公序良俗原則的刑法適用[J].現(xiàn)代法學,2020,42(4):16.二、公序良俗原則在民事司法適用的完善建議（一）建立公序良俗原則的適用標準 由于公序良俗原則的模糊性和含糊性，其界限難以掌握，因此，在適用法律原則時，一般將抽象和特定的案件分類視為兩種不同的思考方式。通過對已有的案件進行剖析，確立公序良俗原則的類型化適用機制，以克服由于定義過于死板而造成的不確定性。對同一類型的法律關系進行歸納，可以使其含義、適用條件更加清晰，使用起來更加方便，法官可以根據(jù)其同一性對同一或相似的案件作出判決。確立“公序良俗”的標準實際上就是給“公序良俗”畫了一幅畫像，讓法官可以清楚地看到“公序良俗”的外貌，而不會出現(xiàn)混亂，“類型化”的應用無疑有助于“個案公正”的實現(xiàn)，并極大地緩解了“法律原則”對“法”的“安定性”的影響，并有效地限制了“法官隨意創(chuàng)造”的“自由裁量”。當然，標準的制定要跟上時代的步伐。社會經(jīng)濟發(fā)展的需要，社會經(jīng)濟的發(fā)展需要公序良俗的理念不斷地更新、發(fā)展，形成新的社會形態(tài)。（二）完善司法適用中對公序良俗原則的解釋 為使公眾能夠得到更多的傾聽，使公序良俗在適用中更能體現(xiàn)公眾的價值取向，而對某些爭議較大、社會影響較大的案件，僅采用人民陪審員制度或許還遠遠不夠。在這種較為復雜的案件中，要合理地運用公序良俗來進行裁判，使審判的結果能被人民所接受、被大眾所接受，并能與社會的道德觀念相一致，那么，就可以采用司法聽證制度。司法聽證制度應當適用于復雜、有影響力的案件郭劍平.關于我國公序良俗原則司法適用的法理思考[J].河南社會科學,2020,28(9):7.郭劍平.關于我國公序良俗原則司法適用的法理思考[J].河南社會科學,2020,28(9):7.（三）引入價值判斷方法 類型化適用機制雖然為公序良俗原則的司法應用提供了更多的依據(jù)和確定性，但是，類型化的適用機制也是有其自身的局限性的，一旦界定了類型，就像特定的法律規(guī)范那樣，從產(chǎn)生之日起就存在著缺陷和滯后。不周延性源自于類型化研究中的判例數(shù)目問題，也就是關于有限個案的研究不可避免地會出現(xiàn)不完整的現(xiàn)象；滯后是因為類型化研究和時代發(fā)展的矛盾，過去的個案研究很難適應未來社會的發(fā)展和變遷。因此，目前在司法上對公序良俗原則的運用仍以價值補充法，也就是法官造法，而價值判定的方法是最重要的一環(huán)宋松宛.民法概括性條款適用與解釋的方法論檢視--從公序良俗原則的運用切入[J].經(jīng)濟研究導刊,2022(1):152-155.宋松宛.民法概括性條款適用與解釋的方法論檢視--從公序良俗原則的運用切入[J].經(jīng)濟研究導刊,2022(1):152-155.（四）加強公序良俗原則司法適用統(tǒng)一指導制度 公序良俗原則作為一種基本原則，其自身的特性是模糊性，使其在一定程度上保持了較強的活力，但在一定程度上削弱了它的可操作性。所以，制定公序良俗原則的司法適用準則，可以在公序良俗準則的指引下，對其適用進行進一步規(guī)范。這些由公序良俗原則總結而成的指南，可以通過司法解釋，也可以通過指南的形式發(fā)布。既能克服法官不敢運用“公序良俗”的心理，又能解決法官在適用時說理不充分、同類案件說理差異較大等問題黨軍.公序良俗原則在司法裁判中的適用問題研究[J].中外交流,2021,028(002):905.黨軍.公序良俗原則在司法裁判中的適用問題研究[J].中外交流,2021,028(002):905.三、結論公序良俗是一種開放性的觀念，它會隨著時間的推移而不斷地賦予新的含義，如果有了漏洞，就用它來證明是一種典型的原則判斷方式，而在實踐中，也有公序良俗作為第二基礎或者輔助基礎，如果沒有任何規(guī)則上的空隙，就可以采用公序良俗為基礎，而在這一節(jié)中，以公序良俗為基礎，或許比單純的說理更能被人們所接受，但在實際應用中要慎重，以便使公序良俗原則真正起到彌補缺陷，起到保護社會公平正義的效果。參考文獻[1]黃源盛.民初大理院公序良俗原則的構建及其法理[J].法學,2021,474(005):175-192.[2]劉艷紅.公私法一體化視野下公序良俗原則的刑法適用[J].現(xiàn)代法學,2020,42(4):16.[3]郭劍平.關于我國公序良俗原則