法律職業(yè)資格-主觀題-刑法

法律職業(yè)資格-主觀題-刑法1.【案例分析】【案情】2020年10月初，張某、李某預(yù)謀搶劫單身女性。10月10日晚，兩人提出如果遇到了漂亮女性，就先搶劫后強(qiáng)奸，并用抓閹的方式確定了由張某先實(shí)施強(qiáng)奸行為。10（江南博哥）月11日晚，兩人商定：發(fā)現(xiàn)作案目標(biāo)后，由李某持尖刀將被害人逼至路邊，張某用膠帶將其捆綁后實(shí)施搶劫。當(dāng)晚，兩人尋找作案目標(biāo)未果。10月12日晚，兩人在某鎮(zhèn)尋找搶劫目標(biāo)時(shí)遇公安巡邏，李某逃跑，張某被抓。2020年11月，李某逃到A市，預(yù)謀搶劫出租車司機(jī)。15日15時(shí)許，李某攜帶小型水果刀騙乘周某駕駛的出租車，要求周某將車開往某地。途中周某起疑，拒絕前行，要求李某下車。李某擔(dān)心立即實(shí)施搶劫可能被人發(fā)覺，遂下車。當(dāng)晚10時(shí)許，李某見一人騎自行車過來，頓生歹意，猛撲上前，將騎車人劉某（女）從自行車上強(qiáng)行拽下，按翻在地，欲行強(qiáng)奸。不料劉某居然是其多年未見的中學(xué)校友，劉某認(rèn)出李某后，說“我認(rèn)識你，你要敢，我就報(bào)案”，張某普聞言遂起身逃走。次日凌晨，李某路過某單元見一門虛掩，遂悄悄進(jìn)入房內(nèi)，見陳某（女）獨(dú)自在房內(nèi)睡覺，遂產(chǎn)生強(qiáng)奸念頭。李某從室內(nèi)拿了一根繩子將陳某捆綁實(shí)施了奸淫。后李某因害怕陳某報(bào)警，便用手掐其頸部，意圖滅口，因發(fā)現(xiàn)陳某痛苦不堪，心生恐懼，不忍心繼續(xù)，遂解開陳某手腳上的繩子，逃離現(xiàn)場（對被害人勒頸的行為造成了被害人輕微傷）。隨后，李某擔(dān)心劉某會報(bào)警，決定殺人滅口。李某攜帶含有致命毒劑的弓弩，找到劉某家，朝正在洗菜的“劉某"瞄準(zhǔn)。正欲射殺時(shí)，李某發(fā)現(xiàn)被瞄準(zhǔn)的并非“劉某”，而是劉某的姐姐丙。李某于是放棄，在離開過程中，被巡邏警察抓獲歸案。【問題】1.如何評價(jià)張某、李某意欲對單身女性實(shí)施搶劫并強(qiáng)奸的行為？2.如何評價(jià)李某搶劫出租車的行為？3.如何評價(jià)李某意圖強(qiáng)奸劉某的行為？4.如何評價(jià)李某對陳某的侵害行為？5.如何評價(jià)李某意圖殺害劉某的行為？參考解析：1.張某、李某只構(gòu)成搶劫罪的犯罪預(yù)備。犯意表示是一種思想流露，還沒有表現(xiàn)為行為，不屬于刑法打擊的范圍。犯意表示一般是以口頭、書面或者其他方法，將真實(shí)犯罪意圖表現(xiàn)于外部的行為。犯罪預(yù)備與犯意表示的最本質(zhì)區(qū)別在于犯罪預(yù)備行為是為犯罪準(zhǔn)備工具、制造條件，對實(shí)行犯罪起到促進(jìn)作用，對法益構(gòu)成了威脅；犯意表示并沒有對實(shí)行犯罪起到促進(jìn)作用，只是單純流露犯意的行為，對法益沒有現(xiàn)實(shí)的威脅。本案中，兩人準(zhǔn)備了犯罪工具，提岀如果遇到漂亮女性，就先搶劫后強(qiáng)奸，并采用抓鬮的方式確定一人先實(shí)施強(qiáng)奸行為。但是，兩人一系列準(zhǔn)備工具、尋找作案目標(biāo)等行為，對實(shí)施搶劫犯罪來說是確定的，而對是否實(shí)施強(qiáng)奸犯罪則是附條件的，因?yàn)閮扇祟A(yù)謀當(dāng)搶劫對象如果是漂亮女性才同時(shí)實(shí)施強(qiáng)奸犯罪，該條件是否能成就，取決于搶劫犯罪的實(shí)施情況及合適犯罪對象的出現(xiàn)，具有一定偶然性，因此，兩人的行為只是對搶劫罪的法益有威脅，對強(qiáng)奸罪的法益尚沒有威脅，因而只構(gòu)成搶劫罪的犯罪預(yù)備，而不成立強(qiáng)奸罪的犯罪預(yù)備。2.李某搶劫出租車的行為屬于預(yù)備階段的中止。《刑法》第24條規(guī)定：“在犯罪過程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰?！币虼耍陬A(yù)備階段如果自動(dòng)放棄犯罪也可成立中止。本案中，李某還沒有開始實(shí)施搶劫的構(gòu)成要件行為，在實(shí)質(zhì)上對財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)也沒有現(xiàn)實(shí)侵犯的緊迫性，因此，搶劫行為還未著手，沒有進(jìn)入實(shí)行階段。另外，李某放棄搶劫的行為屬于“能達(dá)目的而不欲”，而非“欲達(dá)目的而不能”。李某并沒有遭遇強(qiáng)大的心理壓力，客觀上也沒有外在壓力迫使其放棄，因此，李某的搶劫行為屬于預(yù)備階段的犯罪中止。3.本案中，被害人是行為人多年未見的中學(xué)校友，關(guān)系并不密切。在這種情況下，如果行為人想要實(shí)施強(qiáng)奸，完全可以進(jìn)行下去，甚至還可以當(dāng)場殺人滅口。所以，李某對劉某的強(qiáng)奸行為屬于實(shí)行階段的犯罪中止。4.李某對陳某的侵害行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪和故意殺人罪?！缎谭ā返?36條第1款規(guī)定，以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處3年以上10年以下有期徒刑。顯然，行為人所實(shí)施的行為符合強(qiáng)奸罪犯罪構(gòu)成的全部要件，成立強(qiáng)奸罪的犯罪既遂。行為人在實(shí)施殺人過程中，因發(fā)現(xiàn)被害人陳某痛苦不堪，心生恐懼，不忍心下手而放棄犯罪，這是出于意志以內(nèi)的原因停止犯罪，屬于自動(dòng)放棄犯罪，構(gòu)成犯罪中止?！缎谭ā返?4條第2款規(guī)定：“對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰?！北景感袨槿俗詣?dòng)中止了故意殺人行為，屬于犯罪中止沒有問題，但其對被害人是否造成了刑法意義上的損害，則存在爭議。一般認(rèn)為，刑法意義上的損害是指具有嚴(yán)重社會危害性的危害后果，必須達(dá)到刑法評價(jià)的嚴(yán)重程度。行為人對被害人勒頸的行為雖然造成了被害人頸部勒痕等輕微傷，但并不符合故意傷害罪等任何犯罪構(gòu)成，沒有達(dá)到刑法評價(jià)的程度。因此，這種中止行為沒有造成刑法意義上的損害，故應(yīng)依照法律規(guī)定對其免除處罰。5.李某意圖殺害劉某的行為構(gòu)成故意殺人罪，但系犯罪未遂?！缎谭ā返?3條規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。”李某將含有毒劑的弓弩瞄準(zhǔn)他人，已經(jīng)著手實(shí)施了犯罪，但是發(fā)現(xiàn)所瞄準(zhǔn)的對象并非所欲殺之人，這是一種意志以外的原因，任何一個(gè)理性的犯罪人在此情況下都不會繼續(xù)，所以行為人成立犯罪未遂，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。2.【案例分析】【案情】：A公司總經(jīng)理鄭某與B公司進(jìn)行一項(xiàng)合同的談判，雙方簽訂合同后，鄭某參加了B公司舉行的晚宴。由于鄭某不勝酒力，很快便有些醉意，于是被其秘書劉某和司機(jī)楚某架到車上，準(zhǔn)備送其回家。車行至市區(qū)以后，由于司機(jī)楚某注意力不集中，將前方騎自行車的李某撞倒，楚某趕緊剎車，但由于路面過滑，剎車不及，致使車從李某身上軋過，劉某見此狀況，勸說楚某下車救人，但鄭某則讓楚某趕快開車跑，說如果下車就麻煩了。楚某很害怕自己撞了人要承擔(dān)責(zé)任，所以聽了鄭某的話，慌忙駕車逃走。由于過度緊張，楚某車速非?？欤?jīng)過好幾個(gè)紅燈路口，均不減速，最后在行駛到一岔路口時(shí)，將一名正過人行橫道的小孩撞死。其后，楚某仍駕車逃跑，終于在一個(gè)城郊的路邊停了下來。劉某勸他趕快去公安機(jī)關(guān)自首，但遭到楚某的拒絕，劉某開門便想下車，但楚某為了不讓劉某下車，馬上開動(dòng)了汽車。由于慣性，劉某摔下車，頭撞到路邊的臺階，當(dāng)場死亡。后楚某和鄭某被公安機(jī)關(guān)逮捕，而被撞人李某由于未能得到及時(shí)搶救而死亡?！締栴}】：1．楚某第一次撞人的行為構(gòu)成何種罪？為什么?2．楚某第二次撞人的行為構(gòu)成何種罪？為什么?3．鄭某是否存在犯罪行為？為什么?4．楚某對于劉某的死亡是否應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任？為什么?參考解析：1．楚某第一次撞人的行為構(gòu)成交通肇事罪。楚某因?yàn)轳{駛機(jī)動(dòng)車時(shí)注意力不集中，疏忽大意而造成了交通事故，并造成了一人死亡的后果，其行為符合交通肇事罪的構(gòu)成要件。2．楚某第二次撞人的行為構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。楚某想迅速駕車逃離現(xiàn)場，在路口也未減速，其主觀上對可能造成他人傷亡的結(jié)果持放任態(tài)度，并且行為已經(jīng)對不特定人造成了威脅。3．鄭某構(gòu)成交通肇事罪。根據(jù)司法解釋，交通肇事后，乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯論處。4．楚某對于劉某的死亡應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。楚某出于不讓劉某下車的目的，認(rèn)為其開車后，劉某便不能下車，屬于過于自信的過失，而該行為造成了劉某的死亡，所以楚某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。3.【案例分析】【案情】張三為殺死仇人甲，某日傍晚潛入甲家中，發(fā)現(xiàn)只有甲之妻在家，便將甲之妻捆綁，取走其手上的金手鐲。（事實(shí)一）回家途中張三遇到好友乙，便將上述事實(shí)告知乙，乙勸說張三逃往外地，并給其500元幫助。（事實(shí)二）張三聽后便偷了一輛小汽車逃跑。逃跑途中，張三因下車小便將車停在道路右側(cè)，丙酒后駕駛摩托車，撞上了停在路邊的車輛，丙當(dāng)即死亡，張三開車逃走。（事實(shí)三）張三在逃跑中被交警追趕，由于車速過快撞倒一人，仍不停車加速行駛，又連續(xù)撞上數(shù)輛小客車，致3人死亡。（事實(shí)四）張三被警方抓獲后，主動(dòng)交代其2年前對村里一個(gè)14周歲男孩小明長期實(shí)施猥褻，小明于一年多后去世，醫(yī)院的結(jié)論顯示，肛門損傷導(dǎo)致了死亡，但并不能確定死亡結(jié)果與猥褻行為存在直接因果關(guān)系。（事實(shí)五）【問題】1.事實(shí)一中張三的行為如何定性？2.事實(shí)二中乙的行為如何定性？3.事實(shí)三中張三的行為如何定性？4.事實(shí)四中張三的行為如何定性？5.事實(shí)五中張三的行為如何定性？參考解析：1.張三的行為成立故意殺人罪（預(yù)備）、搶劫罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。張三為殺死仇人，而潛入他人住宅，但未發(fā)現(xiàn)仇人，殺人行為因意志以外的原因未能著手，成立故意殺人罪預(yù)備。根據(jù)司法解釋規(guī)定，以侵害戶內(nèi)人員的人身、財(cái)產(chǎn)為目的非法入戶后搶劫的，成立入戶搶劫，張三以殺人目的非法入戶后，另起犯意對甲之妻實(shí)施搶劫，成立搶劫罪，屬于入戶搶劫的加重情形。雖然張三將甲之妻捆綁起來的行為觸犯了非法拘禁罪，但由于捆綁本身是搶劫罪的暴力方法，已為搶劫罪所包容，無須再評價(jià)為非法拘禁罪。2.乙成立窩藏罪。窩藏罪是幫助犯罪人逃匿的行為，乙明知張三是犯罪的人，仍然勸說張三逃匿，并提供財(cái)物幫助其逃匿，成立窩藏罪。3.張三的行為成立盜竊罪。張三偷開他人機(jī)動(dòng)車，屬于以非法占有目的，和平方式竊取他人財(cái)物，成立盜竊罪。張三在發(fā)生事故后雖然逃逸，但是被害人丙醉酒開車撞上甲?？吭诼愤叺臋C(jī)動(dòng)車，導(dǎo)致車毀人亡，該結(jié)果與張三偷盜汽車、將車停靠在道路右側(cè)的行為并無因果關(guān)系，因此，張三并不成立交通肇事罪。4.張三的行為成立以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。張三的駕駛行為已和放火、爆炸產(chǎn)生相當(dāng)?shù)奈ｋU(xiǎn)性，主觀上對造成公共交通運(yùn)輸安全的危險(xiǎn)和死亡結(jié)果有故意，因此，成立以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。5.張三的行為成立強(qiáng)制猥褻、侮辱罪，同時(shí)就該罪成立自首，可以從輕或者減輕處罰。對14周歲以上的男性實(shí)施的性侵害行為成立強(qiáng)制猥褻、侮辱罪，該罪的法條并未規(guī)定結(jié)果加重犯，因此即使小明的死亡與張三的行為存在直接的因果關(guān)系，對死亡結(jié)果也不成立結(jié)果加重犯。由于并不能確定死亡結(jié)果與猥褻行為存在直接因果關(guān)系，根據(jù)案件存疑時(shí)有利于被告人的原則，張三對死亡結(jié)果不負(fù)責(zé)任。張三被警方抓獲后，向警方如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的其本人的強(qiáng)制猥褻、侮辱他人的罪行，成立特別自首，對張三可以從輕或者減輕處罰。4.【案例分析】【案情】：甲因?yàn)橐仪菲涔べY2萬元一直未還，就將乙的女兒丙(13歲)綁架至一偏僻縣城。由于乙堅(jiān)持不付款，甲就強(qiáng)迫丙賣淫，試圖用賣淫所得償還乙拖欠其的工資。甲強(qiáng)迫丙賣淫10日后被抓獲。為了使甲獲得輕判，甲的妻子周某向該案法官吳某行賄3萬元。吳某受賄后，偽造了甲自首的證據(jù)，提出了對甲減輕處罰的意見，但未能獲得合議庭通過。吳某將此情形告知周某。周某又找到該縣工商局局長白某，送給白某3萬元錢，請其幫忙。白某利用自己和該法院院長李某同為“打擊偽劣產(chǎn)品辦公室”成員的便利，請李某對甲減輕處罰。李某在明知甲沒有自首情節(jié)的情況下，要求該合議庭對甲違法進(jìn)行減輕處罰。甲后來獲得了減輕處罰?！締栴}】：請分析各行為人的刑事責(zé)任。參考解析：1．甲構(gòu)成非法拘禁罪、強(qiáng)迫賣淫罪。甲是為了合法債務(wù)而綁架丙的，故構(gòu)成非法拘禁罪。甲強(qiáng)迫丙賣淫，構(gòu)成強(qiáng)迫賣淫罪。2．周某構(gòu)成行賄罪。周某為謀取不正當(dāng)利益，向國家工作人員吳某、白某行賄的行為，成立行賄罪。3．吳某構(gòu)成受賄罪、幫助偽造證據(jù)罪、徇私枉法罪。吳某的幫助偽造證據(jù)罪和徇私枉法罪之間是牽連犯的關(guān)系，應(yīng)擇一重罪論處。吳某的受賄罪和徇私枉法罪之間是牽連犯關(guān)系，也擇一重罪論處。4．白某構(gòu)成受賄罪。白某是國家工作人員，在收受財(cái)物后為他人謀取利益，構(gòu)成受賄罪。5．李某構(gòu)成徇私枉法罪。李某雖然沒有收受賄賂，但其在明知甲沒有自首情節(jié)的情況下，礙于白某的面子，指使合議庭違法對甲減輕處罰，構(gòu)成徇私枉法罪。6.白某請求李某幫忙，為甲減輕刑罰，其行為構(gòu)成徇私枉法罪的教唆犯。根據(jù)《刑法》第399條第4款，司法工作人員收受賄賂，有前三款行為的，同時(shí)又構(gòu)成本法第三百八十五條（受賄罪）規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。故白某構(gòu)成受賄罪和徇私枉法罪教唆犯，擇一重罪處罰。5.【案例分析】【案情】：李某(女，26歲)是某縣機(jī)關(guān)干部。某日，李某因有事騎自行車外出。晚上8點(diǎn)多鐘還在趕回縣城的路上。當(dāng)她走到兩個(gè)村莊之間的荒野時(shí)，一個(gè)強(qiáng)壯的農(nóng)民(男，25歲)拿著一把鐵锨站在路旁。強(qiáng)壯的農(nóng)民借著月光看上了李某騎的自行車，這個(gè)農(nóng)民攔下了李某，要求她把自行車留下。李某看到自己孤立無援，對方身體強(qiáng)壯，手中還拿著鐵锨，就答應(yīng)將自行車給農(nóng)民，同時(shí)提出：自行車上綁著的氣筒是自己借別人的，想把氣筒解下來還給別人。農(nóng)民答應(yīng)了李某的要求。李某開始解氣筒，放松警惕的農(nóng)民高興地打量著將要到手的自行車，剛解下氣筒的李某趁農(nóng)民不備，用氣筒猛力向農(nóng)民頭上砸去，農(nóng)民被砸暈，李某騎上自行車趕緊跑。當(dāng)來到前邊一個(gè)村莊時(shí)，李某不敢再繼續(xù)趕回縣城，看到村口一家農(nóng)戶亮著燈就拐了進(jìn)去。農(nóng)戶家中有母女兩人，李某訴說了剛才遇見的情況，母女很同情她的遭遇，母親就勸李某住下來，明天天亮再走，李某答應(yīng)。母親拉亮屋子里間的電燈，鋪好床，安排李某和自己的女兒在一個(gè)床上睡下。女孩子因?yàn)槭窃谧约杭?，很快就睡著了，李某因?yàn)閯偛诺捏@嚇，一直睡不著。過了一段時(shí)問，李某聽見院子里這家的母親和一個(gè)男子正在講話。李某聽見男子問母親院子中的自行車是誰的，母親敘說了剛才李某來家中投奔的經(jīng)過。男子說剛才攔路搶劫的就是自己。男子叫蔡某，正是這家的兒子。蔡某和母親商量要把李某殺了，否則，李某回到縣城報(bào)案，自己就要坐牢，母親最后答應(yīng)了蔡某的要求。母親告訴蔡某李某躺的位置，要求蔡某不要開燈，進(jìn)去直接把李某殺了算了。李某聽到蔡某和他母親的對話后很著急，但又不敢出去，怕出去就被蔡某母子殺掉。就在蔡某找殺人工具時(shí)，李某自己和這家已經(jīng)睡著的女兒調(diào)換了睡覺的位置。蔡某不敢開燈，進(jìn)到屋子里間，拿刀向床上母親所說的李某所躺的位置砍去，結(jié)果把自己的妹妹當(dāng)作李某給砍死了。然后，蔡某摸黑將尸體裝進(jìn)麻袋，和母親一起出去掩埋。趁蔡某母子出去掩埋尸體的時(shí)間，李某趕緊騎上自行車逃跑，連夜趕回了縣城。【問題】：1．本案中蔡某構(gòu)成哪些犯罪?并分析犯罪形態(tài)。2．蔡某的母親構(gòu)成哪些犯罪?3．李某在荒野用氣筒擊打蔡某頭部行為的性質(zhì)和李某與蔡某的妹妹調(diào)換睡覺位置行為的性質(zhì)。李某在這兩次行為中構(gòu)成犯罪嗎?如果李某構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何罪?參考解析：1，本案中蔡某構(gòu)成了搶劫罪和故意殺人罪，其中搶劫罪是未遂，故意殺人罪是既遂。蔡某在田野搶劫李某自行車的行為，構(gòu)成了搶劫罪，因?yàn)樽詈鬀]有搶到自行車，所以是搶劫罪未遂。蔡某在自己家中打算殺害李某，卻誤將自己妹妹殺害的行為，因?yàn)槭峭粯?gòu)成要件內(nèi)的錯(cuò)誤，所以不妨礙犯罪既遂的認(rèn)定，仍應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪既遂。2，在蔡某準(zhǔn)備殺害李某的過程中，蔡某的母親表示了同意，并向蔡某指使了李某睡覺的位置，蔡某的母親和蔡某構(gòu)成了故意殺人罪的共犯，因此，蔡某的母親也構(gòu)成了故意殺人罪。蔡某的母親因?yàn)椴]有參與蔡某在田野的搶劫行為，因此蔡某的母親不構(gòu)成搶劫罪。3，李某在荒野用氣筒擊打蔡某頭部的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)。因?yàn)槔钅痴谠馐懿棠车膿尳傩袨椋钅碁榫S護(hù)自己的合法權(quán)益而擊打蔡某的頭部，沒有超過必要限度，不構(gòu)成任何犯罪。對于李某和蔡某的妹妹調(diào)換睡覺位置的行為如何定性，存在爭議。如果認(rèn)為避險(xiǎn)行為所保護(hù)的利益必須大于所損害的利益，則該屬于緊急避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)男袨椋焕钅吃诒Ｗo(hù)自己的生命時(shí)，放任了蔡某妹妹的死亡，構(gòu)成間接故意殺人罪。但應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。如果認(rèn)為一命換一命雖然是違法的，但在行為當(dāng)時(shí)不能期待李某不這么做(缺乏期待可能性)，則李某的行為可以成為阻卻責(zé)任的緊急避險(xiǎn)，因而對蔡某妹妹的死亡不負(fù)刑事責(zé)任，對此應(yīng)由蔡某承擔(dān)故意殺人罪的刑事責(zé)任即可。6.【案例分析】【案情】材料一：祝某與楊某分別系國有公司北京萬業(yè)大廈的總經(jīng)理與副總經(jīng)理。2004年2月，祝某、楊某與陳某等人共同商定并出資，以祝某親屬的名義成立了北京恒偉佳星經(jīng)貿(mào)有限公司。同年3月，北京中復(fù)電訊公司有意承租萬業(yè)大廈裙樓一層約488平方米用于經(jīng)營。祝某與楊某共同利用職務(wù)之便，由楊某代表萬業(yè)大廈與中復(fù)電訊公司洽談租賃事宜，在雙方商定租賃價(jià)格后，采用由恒偉佳星公司同日先與北京萬業(yè)大廈簽訂承租合同，再與中復(fù)電訊公司簽訂轉(zhuǎn)租合同的手段，以此賺取租金差價(jià)。管理恒偉佳星公司的負(fù)責(zé)人將賺取的租金差價(jià)扣除各類稅費(fèi)等費(fèi)用后不定期交給祝某與楊某。至恒偉佳星公司注銷，該公司沒有任何實(shí)質(zhì)性的經(jīng)營業(yè)務(wù)，而祝某與楊某合計(jì)賺取房租差價(jià)100余萬元。材料二：祝某在任萬業(yè)大廈總經(jīng)理期間，利用職務(wù)便利于2007年10月私自決定以萬業(yè)大廈名義與業(yè)務(wù)交往較多的北京科達(dá)公司簽訂借款協(xié)議，將萬業(yè)大廈的400萬元公款借給科達(dá)公司用于經(jīng)營。2008年11月至2009年5月，科達(dá)公司總經(jīng)理王某分六次將400萬元返還給萬業(yè)大廈。案發(fā)后，對于本節(jié)事實(shí)，祝某供述是因?yàn)榭七_(dá)公司與萬業(yè)大廈向來業(yè)務(wù)往來密集，其和科達(dá)公司王某的個(gè)人關(guān)系也不錯(cuò)，科達(dá)公司2007年9月因某工程需要400萬元保證金，便個(gè)人決定以萬業(yè)大廈名義將400萬元公款借給科達(dá)公司，雙方約定兩年內(nèi)還清，對于此事，他個(gè)人未收科達(dá)公司及王某的任何錢。王某陳述，借款是單位之間進(jìn)行的，其對于祝某個(gè)人決定以萬業(yè)大廈名義將400萬元借給他并不知情。為感謝祝某，在2007年10月8日，王某在祝某的辦公室送給祝某人民幣現(xiàn)金10萬元；后又在2008年1月6日，再次在祝某的辦公室送給祝某人民幣現(xiàn)金10萬元。王某的司機(jī)譚某證實(shí)，在2007年10月8日和2008年1月6日，自己曾陪同王某去萬業(yè)大廈附近的工商銀行取款，每次取款人民幣現(xiàn)金10萬元，錢由王某放到其隨身攜帶的公文包中。后自己開車送王某到萬業(yè)大廈車庫后，王某讓其離開。銀行的取款流水證實(shí)在2007年10月8日和2008年1月6日，王某分別從銀行取出現(xiàn)金各10萬元。材料三：祝某與宋某兩人均酷愛喝茶，經(jīng)常在一起品茶。宋某的好友徐某欲租賃萬業(yè)大廈的底層800余平方米商鋪，但一直因價(jià)格問題未談妥。某日，徐某在與宋某閑聊期間談及此事。宋某表示只要花8萬元，就能幫徐某以優(yōu)惠價(jià)格租賃商鋪。徐某分兩次將8萬元交給宋某。宋某以幫親戚找商鋪為由請祝某幫忙，使得徐某成功以遠(yuǎn)低于市場價(jià)的價(jià)格租到了營業(yè)商鋪。【問題】：1．分析材料一中祝某與楊某行為的刑事責(zé)任。2．結(jié)合材料二，分析能否追究祝某行為的刑事責(zé)任。3．分析材料三中宋某行為的刑事責(zé)任。參考解析：1.二人成立貪污罪的共同犯罪。祝某與楊某作為國有公司的管理人員，采取增設(shè)中間交易環(huán)節(jié)的方式獲取交易差價(jià)，中間交易環(huán)節(jié)本來不必要，并且由楊某等人實(shí)際控制的中間交易環(huán)節(jié)公司沒有任何實(shí)質(zhì)性的其他業(yè)務(wù)開展，僅僅只是為了賺取房租差價(jià)，并不承擔(dān)任何的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，使得本應(yīng)由國有公司獲得的房租變相被輸送到了祝某與楊某私人手中。因此，二人行為的實(shí)質(zhì)即以不法手段將公共財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有，成立貪污罪。

2.現(xiàn)有證據(jù)無法證明祝某有謀取個(gè)人利益的主觀動(dòng)機(jī)及客觀事實(shí)，不成立挪用公款罪。盡管祝某個(gè)人決定將公款400萬元挪用借給其他公司用于營利活動(dòng)，超過3個(gè)月未還，但是，祝某對此并未謀取個(gè)人利益，因此不成立挪用公款罪。

從材料二所給的證據(jù)來看，祝某本人供述沒有收過20萬元；譚某的證詞僅能證明王某取款和到過萬業(yè)大廈的事實(shí)；銀行取款流水僅能證明王某取款的事實(shí)；只有王某本人的證言證明自己曾送過祝某20萬元。根據(jù)刑事訴訟的規(guī)定，現(xiàn)有證據(jù)尚未達(dá)到“證據(jù)確實(shí)、充分”的證明標(biāo)準(zhǔn)，無法證明祝某收取王某所贈的20萬元，也沒有其他證據(jù)表明祝某謀取了個(gè)人利益，所以不能認(rèn)定祝某的刑事責(zé)任。3.宋某成立利用影響力受賄罪。本案中，宋某作為國有公司總經(jīng)理祝某的朋友，屬于與國家工作人員關(guān)系密切的人，其利用祝某的職權(quán)收受請托人財(cái)物，為請托人謀取不正當(dāng)利益，成立利用影響力受賄罪。

7.【案例分析】【案情】：甲某(20歲)、乙某(15歲)經(jīng)過預(yù)謀，到某菜市場伺機(jī)盜竊。當(dāng)見到丙某在攤位上買雞時(shí)，乙某示意甲某掩護(hù)，甲某即站在丙某身邊，裝著買雞，乙某用鑷子從丙的褲兜內(nèi)竊得人民幣1800元后離去。當(dāng)丙某發(fā)現(xiàn)錢被竊之后，便將站在他身邊的甲某抓住，甲某否認(rèn)盜竊，但丙抓住不放。甲某見逃脫不掉，就掏出尖刀朝丙的腹部連刺數(shù)刀，將丙某刺倒。此時(shí)乙某返回現(xiàn)場，對著地上的丙說活該，便和甲某一起逃離現(xiàn)場。丙某因大出血死亡。乙某當(dāng)日被抓獲，甲某逃到其姨夫丁某家，丁某得知甲某犯罪后，將甲某送往外地隱藏，在甲某躲藏期間，曾多次前往看望，并資助其1萬元。甲某的父親后來得知事情很嚴(yán)重，就強(qiáng)勸其子甲某到當(dāng)?shù)嘏沙鏊栋?，甲某極不情愿，但其父還是將其強(qiáng)行綁送帶到派出所?！締栴}】：分析甲某、乙某、丁某的行為構(gòu)成何種犯罪，應(yīng)如何定罪量刑，并闡述理由。參考解析：1．甲某在盜竊犯罪的過程中為了抗拒抓捕實(shí)施暴力，依法轉(zhuǎn)化為搶劫罪。此外，由于發(fā)生了死亡結(jié)果，甲的行為成立搶劫罪的結(jié)果加重犯。根據(jù)《刑法》第269條的規(guī)定，實(shí)施盜竊、詐騙、搶奪行為，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，成立轉(zhuǎn)化型搶劫罪。2．甲被其父親采用捆綁的方式強(qiáng)制送到公安機(jī)關(guān)，其行為不認(rèn)定為自動(dòng)投案，即使甲如實(shí)供述，也只能以坦白認(rèn)定，不認(rèn)定為自首，但可以參照法律對自首的有關(guān)規(guī)定酌情從輕處罰。根據(jù)2010年12月22日最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》的規(guī)定，犯罪嫌疑人被親友采用捆綁等手段送到司法機(jī)關(guān)，或者在親友帶領(lǐng)偵查人員來抓捕時(shí)無拒捕行為，并如實(shí)供認(rèn)犯罪事實(shí)的，雖然不能認(rèn)定為自動(dòng)投案，但可以參照法律對自首的有關(guān)規(guī)定酌情從輕處罰。3．乙某在甲某對丙某實(shí)施暴力行為時(shí)并未在場，在實(shí)施暴力上并無共同的故意和行為，不成立搶劫罪的共犯，盜竊罪的刑事責(zé)任年齡是16歲，乙某15歲不構(gòu)成盜竊罪，依法不負(fù)刑事責(zé)任。4．丁某明知甲是犯罪的人而為其提供處所、財(cái)物，幫助其逃匿，符合窩藏罪的犯罪構(gòu)成要件，構(gòu)成窩藏罪。8.【案例分析】【案情】：錢某1998年因故意傷害罪被判處5年有期徒刑，2002年刑滿出獄。其后，錢某長期沉迷于炒股，其向黃某借的用于炒股的10萬元早已逾期。錢某的遠(yuǎn)房表親廖某在某國有保險(xiǎn)公司上班，錢某遂產(chǎn)生騙保險(xiǎn)金的念頭。2006年4月，錢某與廖某協(xié)商，準(zhǔn)備請黃某將錢某的雙腳砍斷后，由廖某辦理保險(xiǎn)理賠，獲得理賠金后將分給廖某一部分。此后，錢某先后向廖某所在保險(xiǎn)公司投保了數(shù)份意外傷害保險(xiǎn)，保額總計(jì)達(dá)到七十余萬元，被保險(xiǎn)人與受益人均為錢某。錢某找到黃某，勸說黃某砍掉他的雙腳，用以向保險(xiǎn)公司理賠，錢某承諾將從所得的高額保險(xiǎn)金中拿出15萬元優(yōu)先償還黃某的本金及利息。黃某在錢某的多次勸說下答應(yīng)錢某的請求，由錢某確定砍腳的具體部位，由黃某準(zhǔn)備砍刀和塑料袋等工具并尋找作案地點(diǎn)。某日晚8時(shí)許，錢某按約定騎摩托車到指定地點(diǎn)，黃某用砍刀將錢某雙下肢膝蓋以下的部位砍斷，之后，黃某將砍下的雙腳裝入塑料袋內(nèi)，攜帶砍刀騎著錢某的摩托車離開現(xiàn)場。錢某在黃某離開后呼救，周圍群眾發(fā)現(xiàn)后報(bào)警，將其送往醫(yī)院搶救。錢某向公安機(jī)關(guān)以及保險(xiǎn)公司謊稱自己是被三名陌生男子搶劫時(shí)砍斷雙腳，以期獲得賠償。一個(gè)月后，錢某向保險(xiǎn)公司提出理賠申請，由廖某經(jīng)手辦理。未等理賠，公安機(jī)關(guān)偵破此案。后經(jīng)鑒定，錢某的傷情為重傷，傷殘?jiān)u定為三級?！締栴}】：請結(jié)合理論與實(shí)務(wù)的觀點(diǎn)，分析錢某、黃某、廖某的刑事責(zé)任(包括犯罪性質(zhì)即罪名、犯罪形態(tài)、共同犯罪、數(shù)罪并罰等)，需簡述相應(yīng)理由。參考解析：1、錢某與黃某構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪的共同犯罪。錢某作為投保人和被保險(xiǎn)人，伙同黃某共同造成自己傷殘，騙取保險(xiǎn)金，成立保險(xiǎn)詐騙罪的正犯，黃某明知錢某是要以此方式騙取保險(xiǎn)金，仍然予以協(xié)助，則成立保險(xiǎn)詐騙罪的幫助犯。2、黃某應(yīng)錢某的要求，故意砍斷錢某的雙腳，造成錢某重傷。盡管是應(yīng)錢某請求而重傷害錢某，但是，我國刑法理論通說認(rèn)為，對于重傷害的被害人同意是無效的，因此，黃某成立故意傷害罪。由于黃某砍斷錢某雙腳的行為另成立保險(xiǎn)詐騙罪的幫助犯，因此，屬于一行為觸犯數(shù)罪名的想象競合犯，從一重罪處斷，論以故意傷害罪。而錢某要求他人砍斷自己雙腳的行為，不應(yīng)追究其故意傷害罪的責(zé)任。3、錢某與廖某成立詐騙罪以及貪污罪的共同犯罪。從理論上看，相對于廖某而言，錢某的行為是保險(xiǎn)詐騙罪的正犯，而錢某明知廖某是國有保險(xiǎn)公司的工作人員，廖某欲伙同自己采取欺騙的方式非法占有國有公司的財(cái)產(chǎn)，因此錢某又成立貪污罪的幫助犯，所以錢某成立保險(xiǎn)詐騙罪的實(shí)行犯與貪污罪的幫助犯的想象競合，從一重處斷，論以保險(xiǎn)詐騙罪的實(shí)行犯。相對于錢某而言，廖某明知錢某欲通過制造保險(xiǎn)事故的方式騙取保險(xiǎn)金，自己仍然予以協(xié)助，成立保險(xiǎn)詐騙罪的幫助犯，而廖某欲利用職務(wù)之便騙取公司財(cái)產(chǎn)，又成立貪污罪的正犯，因此，廖某成立貪污罪的實(shí)行犯與保險(xiǎn)詐騙罪幫助犯的想象競合，從一重罪處斷，論以貪污罪的正犯。最高人民法院2003年《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》指出：“對于在公司、企業(yè)或者其他單位中，非國家工作人員與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占有的，應(yīng)當(dāng)盡量區(qū)分主從犯，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。司法實(shí)踐中，如果根據(jù)案件的實(shí)際情況，各共同犯罪人在共同犯罪中的地位、作用相當(dāng)，難以區(qū)分主從犯的，可以貪污罪定罪處罰。”這一司法解釋是針對公司、企業(yè)等單位中的非國家工作人員與國家工作人員共同利用各自職務(wù)便利如何定罪問題的規(guī)定，但是實(shí)務(wù)中也出現(xiàn)了有判決將其類比適用于其他不同身份者利用各自身份的共同犯罪案件。就本案看，對于騙取保險(xiǎn)公司保險(xiǎn)金的整個(gè)犯罪計(jì)劃來說，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為錢某在其中起了主要作用，廖某只是協(xié)助理賠，因此，錢某是主犯，廖某是從犯，按照前述司法解釋的觀點(diǎn)，對二人均論以保險(xiǎn)詐騙罪。其中，錢某是保險(xiǎn)詐騙罪的實(shí)行犯，廖某是保險(xiǎn)詐騙罪的幫助犯。由于已向保險(xiǎn)公司提出理賠申請，保險(xiǎn)詐騙罪已經(jīng)著手。但未實(shí)際獲得保險(xiǎn)理賠，因此，錢某與廖某分別論以保險(xiǎn)詐騙罪實(shí)行犯的犯罪未遂以及貪污罪實(shí)行犯的犯罪未遂，或保險(xiǎn)詐騙罪實(shí)行犯未遂與保險(xiǎn)詐騙罪幫助犯的未遂。4、錢某屬于在刑罰執(zhí)行完畢5年內(nèi)再犯應(yīng)判處有期徒刑以上刑罰的累犯。9.【案例分析】【案情】甲男染上毒癮，無錢購買毒品，正好有個(gè)孩子從旁經(jīng)過，甲將孩子打暈裝在麻袋中捆好。然后甲謊稱此袋中是一只狗，賣給經(jīng)營火鍋店的老板張某，獲得50元。張某見麻袋中有動(dòng)靜，便讓廚師李某用扁擔(dān)猛擊麻袋，孩子發(fā)出微弱哭聲，張某說“狗也學(xué)人哭”，后李某再用扁擔(dān)猛擊，之后打開麻袋，發(fā)現(xiàn)孩子已經(jīng)死亡。（事實(shí)一）甲男發(fā)現(xiàn)其妻乙女有外遇，欲殺死乙女，便與其情人丙女共謀第二日殺死乙女，第二日在前往乙女住處的途中，丙女對甲男說自己不當(dāng)“殺人犯”后離去，甲男接受后，獨(dú)自一人前往乙女住處殺死乙女。（事實(shí)二）甲男殺死乙女后，害怕罪行敗露與丙女共同逃往外地，很快花光所有的積蓄，甲男本欲容留賣淫斂財(cái)，丙女對甲男說：“組織賣淫才可以賺大錢?！奔啄斜阕庀鲁侵写宓钠椒拷M織10多名婦女賣淫。（事實(shí)三）在組織他人賣淫過程中，甲男發(fā)現(xiàn)丁女決定回老家不再賣淫，便強(qiáng)奸丁女迫使其繼續(xù)賣淫。（事實(shí)四）某日，甲男在某超市購物時(shí)，聽到超市老板王某告知其妻子余某，他在超市門口撿到一把車鑰匙，等待失主來認(rèn)領(lǐng)。甲男冒充失主前往收銀臺詢問，余某誤以為其是失主，將車鑰匙交給甲男，甲男用車鑰匙將停放在超市門口的一輛面包車開走。（事實(shí)五）【問題】1.事實(shí)一中，甲男、張某、李某的行為如何定性？2.事實(shí)二中，甲男、丙女的行為如何定性？3.事實(shí)三中，甲男、丙女的行為如何定性？4.事實(shí)四中，甲男的行為如何定性？5.事實(shí)五中，甲男的行為可能有哪幾種處理意見？參考解析：1.甲男的行為構(gòu)成故意殺人罪與拐賣兒童罪的想象競合犯，張某、李某的行為均成立過失致人死亡罪。甲男將孩子當(dāng)成狗賣給飯店，對孩子的死亡是明知的，利用張某、李某不知情的行為殺死了小孩，構(gòu)成故意殺人的間接正犯。同時(shí)，其出賣孩子的行為構(gòu)成拐賣兒童罪，成立想象競合犯，從一重罪論處。由于張某沒有認(rèn)識到收買的是兒童，沒有收買兒童的故意，不構(gòu)成收買被拐賣的兒童罪。張某、李某因疏忽大意沒有預(yù)見到袋中可能有人，對孩子的死亡存在過失，構(gòu)成過失致人死亡罪，不構(gòu)成故意殺人罪。2.甲男成立故意殺人罪既遂，丙女成立故意殺人罪既遂。作為主謀的實(shí)行犯，無論是預(yù)備階段還是實(shí)行階段，都需要有效制止其他實(shí)行犯的行為，才屬于自愿脫離中止，才成立犯罪中止。故丙女作為主謀的實(shí)行犯，雖告知甲男放棄犯罪，但并沒有有效制止甲男的故意殺人行為，甲男成立故意殺人既遂，丙女也成立故意殺人既遂。3.甲男、丙女成立組織賣淫罪的共同犯罪，甲男是實(shí)行犯，丙女是教唆犯。理由在于,教唆本打算犯輕罪的人實(shí)施了重罪，則構(gòu)成重罪的教唆犯。甲男本欲容留賣淫斂財(cái)，丙女教唆甲男組織賣淫，丙女構(gòu)成組織賣淫的教唆犯。4.甲男的行為成立強(qiáng)奸罪、強(qiáng)迫賣淫罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。《刑法修正案（九）》取消了“強(qiáng)奸后迫使賣淫”的規(guī)定，并規(guī)定犯組織賣淫罪、強(qiáng)迫賣淫罪，并有殺害、傷害、強(qiáng)奸、綁架等犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。5.處理意見一：甲男的行為成立詐騙罪（三角詐騙），理由是，如果認(rèn)為余某持有車鑰匙，對該車有處分權(quán)利，甲男冒充失主騙得車鑰匙并將車輛非法占為己有，應(yīng)認(rèn)定為虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相騙取他人財(cái)物，構(gòu)成詐騙罪，屬于三角詐騙的情況。處理意見二：甲男的行為成立盜竊罪，理由是，余某僅持有車鑰匙，但門口的面包車仍是車主占有,余某對該車并無處分權(quán)利，甲男冒充失主騙得車鑰匙并將車輛非法占為己有，只是竊取了他人汽車，成立盜竊罪。注意只要機(jī)動(dòng)車脫離了所有權(quán)人、占有人的實(shí)際控制，無論行為人是否辦理機(jī)動(dòng)車權(quán)屬變更登記，都應(yīng)認(rèn)定為犯罪既遂。10.【案例分析】【案情】張某因生意虧損，欲綁架劉某的兒子劉小某，便欺騙王某使其相信劉某欠其賭債50萬元。王某信以為真，在劉小某放學(xué)途中將其劫持至出租房內(nèi)。由于劉小某哭鬧不止，王某害怕被人發(fā)現(xiàn)，便用膠帶捂住劉小某的口鼻，并用繩子捆綁其雙手，導(dǎo)致劉小某死亡。張某不得已放棄向劉某勒索財(cái)物，和王某將劉小某的尸體運(yùn)至城外的小樹林中掩埋后，兩人潛逃至外省。（事實(shí)一）張某逃至甲省，認(rèn)識了以盜竊為業(yè)的趙某和李某。張某挑唆趙某和李某“干一票大的”，于是三人共謀搶劫程某，由李某在室外望風(fēng)，張某和趙某入戶搶劫