旅游政策與法規(guī)教案

旅游政策與法規(guī)教案

《旅游政策與法規(guī)》

教案

第一章法的基礎知識

教學目的與要求：了解法的含義和社會主義法的含義及特征。

教學重點與難點:法的涵義與法治精神的灌輸

教學方法與手段:講述、示范、案例分析。

學時分配:4

教學內容：

案例導入:塞車誤行程旅行社不退款，

身未動，心已遠，旅游本應是輕松愉快的?？捎幸粠吐每?，卻因趕不上預訂的

高鐵而被迫取消行程，空歡喜一場，不僅如此，旅行社還不退款，這該怎么辦，

2015年4月100,東莞某鞋材公司與某旅行社公司簽訂《國內旅游組團合同》，

合同約定:旅行團名為賀州、桂林、陽朔高鐵四天，報名人數(shù)尤29大4小1嬰，初

定出團日期為2015年4月30日，旅游費用成人1500多元/人，小孩近800元/

人，總價48000多元，派導游全程陪同，高鐵時間4月30日下午5時后，5月3

日中午1時后，4月10日下午轉定金50%,余款回團后7天付清。

2015年4月13日，東莞某鞋材公司向某旅行社公司轉賬支付旅游費24000

元。后經雙方協(xié)商確定出發(fā)乘坐的高鐵時間為2015年4月30日晚8時。4月30

日，旅行社在下午4時30分接上述旅行團團友，約下午5時從東莞出發(fā)前往廣州

南火車站，卻在廣深高速公路遭遇大堵車，直至晚8時20分才趕到火車站，錯過

預訂的高鐵，旅行行程被迫取消。

旅行社稱，由于收取的大部分旅游費用都已經實際支出，僅能退回鞋材公司

2139元。鞋材公司不能接受旅行社的說法，雙方協(xié)商不成，鞋材公司遂把旅行社

告上法院。請同學們分組（一組代表旅行社，一組代表鞋材公司）進行討論，

庭審時，旅行社提出五點抗辯意見:一、錯過預訂的高鐵是因為高速公路堵車

導致，這種情況屬于意外事件，且是旅行社已盡合理的注意義務仍不能避免的事

件，并非旅行社違約。二、旅行社已在意外事件發(fā)生后立即采取了補救措施，即與

旅客溝通改為大巴前往目的地，旅游團完全可以繼續(xù)履行合同繼續(xù)旅游，但旅客拒

絕。三、旅行社在意外事件發(fā)生后已經采取了適當?shù)拇胧┓乐箵p失的擴大，盡量減

少旅客的損失。但實際支付了車票、保險、酒店、租車、導游費用21000余元，能

夠退還的款項2000余元已經主動退給鞋材公司。四、即使認定未能按時搭乘高鐵

是旅行社的原因導致，旅行社也僅僅是部分違約，而非根本違約，不足以達到鞋材

公司據此要求解除合同的程度c鞋材公司認為，高速公路塞車不屬于意外事件，旅

行社應當可以預見，由于旅行社選擇行車路線不當，才會遭遇塞車，旅行社應當負

責。鞋材公司要求旅行社雙倍返還定金19228元、退還預交的旅游費21861元（扣

除已退還的2139元）、支付違約金4800元及按每日萬分之五的標準支付滯納金，

以上共計46140元。后經法官調解，雙方當

庭達成調解協(xié)議：由被告某旅行社公司退還原告某鞋材公司17379元（含已退還

的2139元）。

第一節(jié)法的基本知識

一、法的產生

馬克思主義認為，法不是從來就有的，也不會永恒存在的，而是人類社會發(fā)展

到一定歷史階

段才出現(xiàn)的社會現(xiàn)象°馬克思主義認為，法是隨著生產力的發(fā)展、社會經濟的

發(fā)展、私有制和階級

的產生、國家出現(xiàn)而產生的，經歷了一個長期的漸進的過程。

二、法的本質

法的本質法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。法的內容是由統(tǒng)治階級的物質生活條件決

定的法是調整人的行為的社會規(guī)范。法是出自國家的社會規(guī)范法是規(guī)定權利和義

務的社會規(guī)范法是由國家保證實施的社會規(guī)范。

（一）法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)

“法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)”這一命題包含著豐富而深刻的思想內容。

第一，法是“意志”的體現(xiàn)或反映。意志的形成和作用在一定程度上受世界觀

和價值觀的影響，歸根到底受制于客觀規(guī)律。意志作為一種心理狀態(tài)和過程、一種

精神力量，本身并不是法，只有表現(xiàn)為國家機關制定的法律、法規(guī)等規(guī)范性文件才

是法。所以說，法是意志的反映，意志的結果、意志的產物6工因為法是意志的產

物，所以才可以說法屬于社會結構中的上層建筑。

第二，法是“統(tǒng)治”階級意志的反映。馬克思主義認為，法不論是由統(tǒng)治階級

的代表集體制定的，還是由最高政治權威個人發(fā)布的，所反映的都是統(tǒng)治階級的階

級意志，代表著統(tǒng)治階級的整體利益，而不純粹是某個人的利益，更不是個別人的

任性。當然，統(tǒng)治階級的共同意志并不是統(tǒng)治階級內部各個成員的意志的簡單相

加，而是由統(tǒng)治階級的正式代表以整個階級的共同的根本的利益為基礎所集中起來

的一般意志。

第三，法是“被奉為法律”的統(tǒng)治階級的意志。馬克思、恩格斯說，法是“被

奉為法律”的統(tǒng)治階級的意志，這意味著統(tǒng)治階級意志本身也不是法，只有“被奉

為法律”才是法?！胺顬榉伞?，就是經過國家機關把統(tǒng)治階級的意志上升為國家

意志，并客觀化為法律規(guī)定。這里，他們之所以用“法律”，是由于法律是法的

“一般表現(xiàn)形式“。但通觀法的歷史，法的表現(xiàn)形式并不是只有法律這一種。除法

律之外，還有最高統(tǒng)治者的言論，由國家認可的習慣、判例、權威性法理、法學家

的注解等。所以可以把馬克思、恩格斯所用的“法律”普遍化為所有法的形式。這

樣就可以說，統(tǒng)治階級的意志只有表現(xiàn)為國家有權機關制定的規(guī)范性文件，才具有

法的效力°

（二）法的內容是由統(tǒng)治階級的物質生活條件決定的

把法的本質首先歸結于統(tǒng)治階級的意志，開始觸及到了統(tǒng)治階級對立社會的法

的本質。但如果認識停止于此，仍擺脫不了唯心主義。要徹底認識法的本質，認識

法產生和發(fā)展的規(guī)律，還必須深入到那決定著統(tǒng)治階級意志的社會物質生活條件之

中。社會物質生活條件培植了人們的法律需要，同時又決定著法的本質。

社會物質生活條件指與人類生存相關的地理環(huán)境、人口和物質資料的生產方

式，其中，物質生活條件的生產方式是決定性的內容。生產方式是生產力與生產關

系的對立統(tǒng)一，生產力代表人與自然界的關系，生產關系代表生產過程中的所發(fā)生

的人與人的關系。馬克思和恩格斯的偉大功績之一，就是發(fā)現(xiàn)了

社會物質生活條件中生產方式因素的決定意義。生產方式之所以是根本因素，

在于它一方面通過生產力和生產關系使自然界的一部分轉化為社會物質生活條件，

使生物的人上升為社會成員，創(chuàng)造了社會;另一方面，生產過程發(fā)生的人與人之間

的關系是根本的社會關系，其他一切關系包括法律關系在內都是從這里派生出來

的e地形、氣候、土壤、山林、水系、礦藏、動植物分布等地理環(huán)境因素和人口因

素一般說來只有通過生產關系才能作用于法。除了物質生活條件以外，政治、思

想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)、E族、科技等因素也對統(tǒng)治階級的意志和法律制度產

生不同程度的影響。

綜上所述：

一、法是調整人的行為的社會規(guī)范

首先，在社會體系中，法屬于社會規(guī)范的范疇。作為社會規(guī)范，法既區(qū)別于思

想意識和政治實體，又區(qū)別于非規(guī)范性的決定、命令，如法院判決。

其次，人的行為是法的調整對象。也可以說，法的調整對象是社會關系。這兩

種說法意思是一致的，因為社會關系不過是人與人之間的行為互動或交互行為。沒

有人們之間的交互行為，就沒有社會關系。法調整人的行為，同時也就調整了社會

關系。作為法的調整對象的行為是指人的外在行為。二、法是出自國家的社會規(guī)

范

法是由國家制定或認可的，它就必然具有國家意志的屬性，因此具有高度的統(tǒng)

一性、普遍適用性。這種統(tǒng)一性是建立在國家權力和國家意志的統(tǒng)一性基礎之上

的。法的統(tǒng)一性首先指各個法律之間在根本原則上的一致;其次是指除特殊的情況

外，一個國家只能有一個總的法律體系，且該法律體系內部各規(guī)范之間不能相互矛

盾。從法的統(tǒng)一性又可以引申出來法的普遍適用性，即法作為一個整體在本國主權

范圍內具有普遍約束力，所有國家機關、社會組織和個人都必須遵守法。任何人的

合法行為都無一例外地受到法律保護，任何人的違法行為也都無一例外地受到法律

制裁。

三、法是規(guī)定權利和義務的社會規(guī)范

法是通過規(guī)定人們的權利和義務，以權利和義務為機制，影響人們的行為動

機，指引人們的行為，調整社會關系的。權利意味著人們可以作或不作一定行為以

及可以要求他人作或者不作一定行為。法律通過規(guī)定權利，使人們獲得某種利益或

自由。義務意味著人們必須作或者不作一定行為6義務包括作為的義務和不作為義

務兩種，前者要求人們必須做出一定的行為，后者要求人們不得做出一定行為。正

是由于法是通過規(guī)定權利和義務的方式調整人們的行為，因此，人們在法律上的地

位體現(xiàn)為一系列法定的權利和義務.

四、法是由國家保證實施的社會規(guī)范

任何一種社會規(guī)范都具有強制性，都有保證其實施的社會力量。法的強制性不

同于其他規(guī)范之處在于，法具有國家強制性。法是以國家強制力為后盾，由國家強

制力保證實施的。法的國家強制性，既表現(xiàn)為國家對違法行為的否定和制裁，也表

現(xiàn)為國家對合法行為的肯定和保護；既表現(xiàn)為國家機關依法形式權力，也表現(xiàn)為公

民可以依法請求國家保護其合法權利。是否具有國家強制力，是衡量一項規(guī)則是否

是法的決定性標準。

必須指出，法依靠國家強制力保證實施，這是從終極意義上講的，即從國家強

制力是法的最后一道防線的意義上講的，而非意味著法的每一個實施過程，每一個

法律規(guī)范的實施都要借助于國家系統(tǒng)化的暴力6也不是說，國家強制力是保證法的

實施的惟一力量。

第二節(jié)社會主義法

社會主義法是社會主義上層建筑的重要組成部分，它建立在社會主義經濟基礎

之上，并對于社會主義經濟基礎的確立、鞏固和發(fā)展起著巨大的反作用。社會主義

法對于鞏固、改善和加強無產階級專政（即人民民主專政）的國家制度起著積極的推

動作用。它切實有效地保證著廣大人民的民主權利和自由，對敵人的反抗和破壞實

行專政。社會主義法是發(fā)展社會主義民主，建設高度的社會主義物質文明和精神文

明的重要工具。

一、社會主義法的本質

一、我國社會主義的法是工人階級領導下全國人民意志的體現(xiàn)

?我國社會主義法的本質首先在于它的階級本質，它是工人階級領導下的以工

農聯(lián)盟為基礎的，全國人民共同意志的體現(xiàn)。

?我國社會主義法所體現(xiàn)的之一意志既體現(xiàn)了它的階級性，又體現(xiàn)了它的人民

性，是階級性與人民性的統(tǒng)一，它所體現(xiàn)的共同意志首先是指工人階級的意志6工

人階級是我國人民民主專政國家的領導階級，是廣大人民群眾利益的忠實代表。人

民的概念在不同國家和不同歷史時期有不同的內容，當代中國的社會主義法反映了

工人階級的意志，及其領導下的農民和知識分子的意志，還包括擁護社會主義的愛

國者和擁護祖國統(tǒng)一的愛國者的意志。

?這種法所代表的共同意志，并不是這些階級、階層和集團的意志的機械的總

和，也不是自發(fā)地形成的，它是在工人階級的先鋒隊-----中國共產黨的領導下逐

步形成的。

?我國社會主義法所體現(xiàn)的階級意志的內容是由社會經濟和階級結構決定的，

但階級意志的內容還要受經濟以外的各種因素的影響。法和這些因素是在歸根到底

由經濟因素起決定作用的條件下相互作用的。

教材:洪帥.旅游政策與法規(guī).上海:上海交大出版社，2013.

閱讀書目：

1、韓福文：《旅游政策與法規(guī)》，遼海出版社，2006.

2、安徽旅游局編：《旅游政策與法規(guī)》，安徽人民出版社，2002.3、魏震銘：

《旅游法規(guī)與實務》，中國財政經濟出版社，2004.8、全國導游人員資格考試教

材編寫組編：《旅游法規(guī)常識》，旅游教育出版社，2001.9、后智鋼等，《旅游法

規(guī)和政策》：福建人民出版社，2001.

10、韓壽祥，《旅游法規(guī)教程》：中國商業(yè)出版社，2003.

11、國家旅游局政策法規(guī)司編：《旅游法規(guī)文件選編》，中國旅游出版社，

1990.

思考題：

L法的本質是什么，

第2章旅游法概述

教學目的與要求：熟悉旅游法產生的背景，掌握旅游法概念，樹立依法興旅觀

念。教學重點與難點:旅游法律的構成要素；旅游法律關系的確立；

教學方法與手段:案例分析，講授法，多媒體；

學時分配:4

教學內容：

案例導入云南導游辱罵游客事件（視頻導入）

經云南省旅游執(zhí)法總隊和昆明市旅游執(zhí)法監(jiān)察支隊聯(lián)合調查，相關視頻曝光的

情況屬實。涉事導游系昆明思遠導游服務公司注冊的導游陳春電。該導游于4月4

日經昆明風華旅行社有限公司委派，承擔“昆明、大理、麗江、西雙版納游”昆

明、大理、麗江段的帶團任務,4月12日，該導游帶團由麗江返回昆明，赴西雙

版納前，于上午11時許，在云南密玉珠寶有限公司購物消費后，因游客購物量較

少，該導游便在旅游車上對游客講出侮辱性語言，強迫游客購物，并威脅取消行程

安排，中止旅游合同，遂被游客錄像時長5分鐘左右。事后，經部分游客向相關組

團社及地接社昆明風華旅行社有限公司反映后，涉事旅行社已于4月20日向部分

游客賠禮道歉并賠償每人500元。根據《導游人員管理條例》之規(guī)定，擬對陳春艷

作出吊銷導游證的處罰。另外，經調查，風華旅行社還存在涉嫌違反《中華人民共

和國旅游法》規(guī)定的情形，“不向臨時聘用的導游人員支付本法第六十條規(guī)定的導

游服務費”“要求導游墊付或者向導游收取費用”等，擬對其作出責令停業(yè)整頓的

處罰，并對旅行社直接負責人處2萬元罰款。同時，將涉事導游及旅行社記入誠信

檔案，向社會公布。目前，云南省旅游發(fā)展委正向涉事導游及旅行社發(fā)出聽證告知

書，之后再依程序作出正式處理決定。

當事人如何回應，

陳春艷告訴記者，當天所帶的團是一個“昆明、大理、麗江、西雙版納游”的

低價團，合同上簽的就是“旅游購物團”?！拔沂前春贤瑏韼F的。在回昆明途

中，按合同要進幾個購物店。這引起了部分游客的不滿，說導游黑心，還罵我諷刺

我。本來是要一直帶他們去西雙版納的，因此就沒有再跟了?！?/p>

陳春艷坦承，像這樣的低價團，只有游客多多購物消費，自己才拿得到帶團的

酬勞。“如果團費是交夠的，咱們導游應得的報酬旅行社也給了，（那么）該怎么玩

就怎么玩，怎么還會產生這樣的事呢？”“事實上導游接這種團也是有壓力的。我

帶了四五天的行程，最后還要被指鼻子罵，誰愿意？”說到這里，陳春艷把頭埋得

更低了。

陳春艷入導游這行時間不短，三十出頭的她，算算已經在這行當里干了六七年

To她說自己當初也是抱著對這份職業(yè)的美好愿景入行的，但這些年下來，她越發(fā)

覺得實在太累。問題:同學們分析該案例產生的背景和如何依法處理，

如何保護導游合法權益，

第一章旅游法概述

在現(xiàn)代旅游業(yè)的發(fā)展過程中，隨著國內乃至全球范圍內旅游活動的不斷升溫，

旅游規(guī)模和范圍的不斷擴大，旅游內容的不斷增加，旅游方式的不斷改變，人們在

旅游活動中所產生的社會關系越來越錯綜復雜。為了調整旅游活動中形成的各種社

會關系，保護旅游業(yè)的健康發(fā)展，解決旅游業(yè)發(fā)展過程中遇到的矛盾和問題，一方

面需要完善并落實有關產業(yè)內政策，另一方面需要加強旅游業(yè)的法制建設，逐漸形

成、發(fā)展并完善旅游法的體系，規(guī)范旅游及旅游行業(yè)，為旅游業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造良好的

環(huán)境。在一部對旅游法律、法規(guī)進行研究的教材中，如何對旅游法等概念做一個科

學的界定、如何全面深入地了解旅游法律關系，就成為最基本的問題。

第一節(jié)旅游法的立法與淵源

一、旅游法概念

界定旅游法的概念，可以從廣義及狹義角度來分析。廣義上的旅游法，通常認

為是指調整旅游活動領域中各種社會關系的法律規(guī)范的總稱，而狹義的旅游法僅指

一個國家或社會的旅游基本法或是單行法。我國當前尚未制定專門的旅游基本法，

在此，我們立足于一個更為廣泛的角度，從以下三個方面來把握旅游法的科學內

涵。

1（旅游法的調整對象是人們在旅游活動過程中形成的各種帶有旅游特點的社會

關系。這些社會關系既包括旅行社與旅游者之間的組織者與被組織者關系，也包括

旅游行政管理部門與施行社之間的行政管理與被管理關系，還包括旅游者與各旅游

服務行業(yè)之間的服務與被服務關系等等。

2（旅游法是一個由不同層次的法律、法規(guī)所構成的有機的法律體系。它既包括

一個國家的旅游基本法，也包括在其他法律、法規(guī)中涉及調整旅游活動的規(guī)范和條

文。例如，在旅游過程中發(fā)生的偷盜、搶劫事件由《刑法》的相關規(guī)范來調整，而

在旅游過程中發(fā)生旅游者與各賬務行業(yè)之間的侵權、損害賠償事件就由《民法》、

《合同法》來調整。如果牽涉到涉外因素，還可能要求助于相關的國際公約或條約

來解決其法律糾紛。

3（我國現(xiàn)行旅游法主要由法規(guī)構成。法規(guī)包括行政法規(guī)與地方性法規(guī)。而現(xiàn)行

調整和規(guī)范旅游行為的主要是行政法規(guī)，行政法規(guī)是指特定國家機關根據并且為了

實施憲法和法律而制定的有關規(guī)范性文件的總稱。據此類推，旅游法規(guī)則是指特定

國家機關依據法定職權和程序所制定的調整旅游經營和管理過程中所產生的各種社

會關系的行為規(guī)范的總稱。這些法規(guī)包括《旅行社管理條例》、《導游人員管理條

例》、《中國公民出國旅游管理辦法》等。

二、旅游法的淵源

法的淵源一般指法的效力淵源，它是指一定的國家機關依照法定職權和法定程

序制定和認可的具有不同法律致力和地位的法的不同表現(xiàn)形式,根據我國當前旅游

法的制定情況，其淵源大致包括以下幾種：

1（憲法

憲法是我國的根本大法，其規(guī)制我國經濟制度和公民基本權利和基本義務的一

些與旅游業(yè)相關的規(guī)范就是旅游法的淵源。

2（法律

這里所說的法律是狹義上的、作為法的淵源的法律，具體指我國最高權力機關

一一全國人民代表大會及其常役機關一一全國人大常務委員會制定的規(guī)范性法律文

件。盡管我國到目前為止沒有一部專門規(guī)制旅游業(yè)的法律，但是許多法律中的具體

規(guī)范都直接或間接與旅游業(yè)相關聯(lián)，這些規(guī)范也是旅游法的法律淵源。

3（行政法規(guī)

行政法規(guī)是國務院依據法定程序和條件制定的關于國家行政管理活動方面的規(guī)

范性文件，這些規(guī)范性文件中涉及到旅游業(yè)管理的法規(guī)是旅游法的淵源。目前我國

規(guī)范旅游行政法規(guī)主要有《旅行社管理條例》、《導游人員管逑條例》、《中國公

民出國旅游管理辦法》等。

4（部門規(guī)章

部門規(guī)章是指國務院各部委及有權的國務院其他直屬機關依據法定職權和程序

制定的規(guī)范性法律文件，其中有關旅游管理和經營的規(guī)范性文件是旅游法的淵源。

目前國家旅游局就制定了一系列旅游管理的部門規(guī)章。如《旅行社管理條例實施細

則》、《旅行社投保旅行社責任保險規(guī)定》等6

5（地方性法規(guī)

地方性法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及其常務委員會以及較大的

市人民代表大會及其常務委員會，依據法定職權和程序結合本行政區(qū)內的具體開發(fā)

部和實際需要制定的規(guī)范性文件。其中涉及到旅游經營與管理的規(guī)范性文件就是旅

游法的淵源。目前我國各省、自治區(qū)、直轄市及較大的市大都制定了旅游管理條

例，如湖南省就制定有《湖南省旅游管理條例》。

6（地方規(guī)章

地方規(guī)章是指省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定的法律規(guī)范性文件，其中涉及

到旅游業(yè)經營與管理的規(guī)范性文件就是旅游法的淵源。

三、我國旅游法制建設狀況

1（我國旅游業(yè)現(xiàn)有的立法

（1）旅游行業(yè)立法現(xiàn)狀。我國目前針對旅行社、導游人員以及出境旅游市場相

繼做了立法規(guī)定。

針對旅行社企業(yè)的立法規(guī)定。1985年5月11日，國務院頒布《旅行社管理暫

行條例》，這是我國第一個關于旅游業(yè)管理的行政法規(guī)，標志著我國旅游立法工作

從此進入建設性發(fā)展階段。為適應菰游業(yè)

快速發(fā)展的需要，1996年10月15日，國務院正式發(fā)布了《旅行社管理條

例》。期間國家旅游局相繼配套出臺了《旅行社管理條例實施細則》、《旅行社質

量保證金暫行規(guī)定》、《全國微文深詆質量監(jiān)督管理機構組織與管理暫行辦法》，

國家旅游局和商務部發(fā)布了《中外合資旅行社試點暫行辦法》等。為適應我國加入

WTO后新形勢的變化，2001年12月11日，國務院又修訂了《施行社管理條例》，

增加了有關“外商投資旅行社”的內容。

針對導游人員的立法規(guī)定。1995年5月14日，國務院發(fā)布了《導游人員管理

條例》，這是旅游行業(yè)的第二部行政法規(guī)，明確了導游人員資洛考試制定、導游證

制度、導游員分等定級、導游員工作職責與處罰，為建立政治業(yè)務素質雙過硬的導

游隊伍提供了法律保障。為貫徹好這個《條例》，國家旅游局1999年8月出臺了

《導游證管理辦法》,2001年12月出臺了《導游人員管理實施辦法》,增加了對

導游員實行分級管理、登記制度、記分管理、年審管理的規(guī)定，強化了對導游人員

的日常管理。國務院這兩個行政法規(guī)和國家旅游局制定的相關部門規(guī)章、規(guī)范性文

件的出臺為旅游業(yè)法制建設奠定了重要的基礎。

針對出境旅游市場的立法規(guī)定。1997年7月1日，國務院批準出臺了《中國公

民自費出國旅游管理暫行辦法》o經過5年的發(fā)展，為了適應數(shù)以千萬計的中國公

民出國出境旅游的需要，國務院決定2002年7月1日起實施《中國公民出國旅游

管理辦法》。這是旅游行業(yè)的第三部行政法規(guī)，從管理手段上向法制化方向邁出一

大步。根據新的管理辦法，全國出境游組團社由67家擴大到528家；10月280,

國家旅游局又發(fā)布了《出境旅游領隊人員管理辦法》，使出國游管理更加有法可

依、有章可循。

(2)旅游資源管理立法狀況,旅游資源管理方面的法規(guī)主要有：國務院發(fā)布的

《風景名勝區(qū)條例》、《自然保護區(qū)條例》、《野生動物保護條例》、《野生植物

保護條例》；國務院辦公廳發(fā)布的《關于加強風景名勝區(qū)保護管理工作的通知》、

國務院批轉建設部等部門《〈關于保護我國歷史文化名城的請示〉的通知》；國家

環(huán)境保護局、國家旅游局、建役部、林業(yè)部、國家文物局聯(lián)合發(fā)布的《關于加強歷

史文化名城規(guī)劃工作的幾點意見》等。2001年，國務院發(fā)布了關于《加快旅游業(yè)

發(fā)展的若干意見》，鼓勵多種經濟成分投資開發(fā)旅游資源。

此外，國家旅游局、公安部、交通部、財政部、民航總局、質量監(jiān)督局等部門

在旅游飯店管理、旅游交通管理、旅游安全管理、旅游價格管理、旅游外匯管理、

旅游財稅管理、旅游經營管理、旅游糾紛管理等方面也頒布了一系列部門規(guī)章、國

家標準和規(guī)范性文件，使旅游法制建設覆蓋范圍日益擴大，旅游法規(guī)、規(guī)章初具規(guī)

模，旅游行業(yè)管理由行政化向法制化轉化。

2(旅游立法缺陷

我國旅游業(yè)立法工作雖然取得了一定成效，但遠遠落后于旅游產業(yè)的迅猛發(fā)

展，主要表現(xiàn)在以下兩個方面：

(1)落后于社會主義市場經濟的發(fā)展Q市場經濟是法制經濟.旅游經濟要穩(wěn)

定、持續(xù)、快速發(fā)展，

必須納入法制軌道。旅游業(yè)是綜合性強、跨部門多、協(xié)調性突出的產業(yè)，既需

要宏觀調控法律進行規(guī)制，也需要市場法律進行調整。目前我國雖然已有三項行政

法規(guī)頒布實行，但其只覆蓋旅游業(yè)部分種類，對于旅游飯店、景區(qū)、旅游交通等卻

鞭長莫及，對于世界遺產等旅游資源的開發(fā)與保護更是愛莫能助，致使旅游業(yè)發(fā)展

出現(xiàn)行業(yè)管理法律真空，難以適應發(fā)展需要。

(2)落后于入世后國際旅游交流新形勢的發(fā)展。2001年底中國正式加入世界貿

易組織后，旅游業(yè)對外開放門戶全面敞開，出國出境游人數(shù)從2001年的1212萬人

次猛增到2004年的2880萬人次，中國游客在歐美、日韓、東南亞等世界各國的消

費、購物之高令外國人刮目相看，但隨之而產生的涉外旅游投訴問題也日益增加。

旅行社業(yè)、旅游飯店業(yè)市場準入的門檻降低，使美國運通、法國雅高、日本交通公

社等世界旅游大亨蜂擁而入，但我國的旅游法制不完善，使外國投資經營者在遇到

法律缺失問題時往往因困惑而卻步。

3(加快旅游業(yè)法制建設的主要對策

(1)認清新世紀旅游產業(yè)發(fā)展的大趨勢，增強旅游立法的緊迫感，適應旅游產

業(yè)化、市場化、國際化發(fā)展的需要。

進入新世紀，我國旅游業(yè)的發(fā)展更為迅猛。世界旅游業(yè)發(fā)展形勢對我國有利。

未來5年世界旅游業(yè)發(fā)展的總趨勢是：歐美發(fā)達國家在全球出入境旅游市場中仍將

保持傳統(tǒng)優(yōu)勢，但增速放緩；以中國為代表的東亞太平洋國家而地區(qū)則將保持較快

增長趨勢。世界旅游組織預測:到2020年，中國將成為世界第一大旅游目的地和第

四大客源市場。

(2)樹立正確的旅游立法基本原則和指導思想，服務發(fā)展，股務開放，服務社

會，促進旅游產業(yè)的健康穩(wěn)定、可持續(xù)發(fā)展。

旅游法是旅游經濟衡權法，其遵循的基本原則是平衡協(xié)調原則。漲游法要求旅

游等行政管理部門對旅游經濟的調控的協(xié)調行為必須置于整個社會經濟運行的整體

利益中來加以評判，政府對旅游經濟的調控和協(xié)調必須以社會利益為最高準則，但

又要防止其他以社會利益為名造成對社會個體利益和權利、對旅游市場經濟的過分

干預，弱化以致虛化社會個體乃至整體利益。

(3)加快步伐，整合旅游法規(guī)、規(guī)章，拓展旅游法源基礎，建立覆蓋全面、關

系明晰、體系完備的旅游產業(yè)基本法一一《旅游法》。

除了憲法可作為我國旅游立法最根本的法律基礎外，我國現(xiàn)有的《民法通

則》、《刑法》、《出入境管理法》、《環(huán)境保護法》、《文物保護法》、《消費

者權益保護法》、《經濟合同法》、《民用航空法》、《食品衛(wèi)生法》、《反不正

當競爭法》等都是我國旅游法立法法律類的重要法源基礎。另外，國務院頒布的

《旅行社管理條例》、《導游人員管理條例》、《中國公民出國旅游管理辦法》、

《風景名勝區(qū)條例》和全國絕大多數(shù)省、自治區(qū)、直轄市人大制定的《旅游管理條

例》為我國旅游法立法提供了較為豐富的法規(guī)類法源基礎。

我國制定旅游法，還可以借鑒國外旅游發(fā)達國家的旅游立法先進經驗。

第二節(jié)旅游法律關系

一、旅游法律關系的概念

旅游法律關系是指受旅游法律所調整的在旅游活動過程中形成的各種社會關系

的總稱。它體現(xiàn)為一種權利和義務關系，包括旅行社與旅游者之間的平等的合同關

系、旅游行政管理部門與旅行社之間的行政管理與被管理關系，以及旅游者與各服

務行業(yè)之間的平等的合同關系等。但并非人們在旅游活動過程中形成的所有社會關

系都是旅游法律關系，只有那些受旅游法律、法規(guī)調整的社會關系方能列入其中。

例如，在旅游過程中，人們之間相互結成的友誼關系或異性之間產生的愛情關系等

都不屬于旅游法律關系的范疇，

二、旅游法律關系的構成要素

旅游法律關系由主體、客體及內容三要素構成。旅游關系的當事人，通過享受

一定的旅游權利和承擔一定的旅游義務，相互結合在一起時就兩成現(xiàn)實的旅游法律

關系。其中，旅游法律關系的主體包括4類:旅游行政管理部廠、旅游企業(yè)、旅游

組織以及旅游者;客體包括物、行為、智力成果；內容包括各主體相互之間的各種權

利及義務。

(旅游法律關系的主體1

(1)旅游行政管理部門。旅游行政管理部門是指對旅游、旅游經營及旅游事業(yè)

的發(fā)展實行宏觀調控的相關行政機構，是旅游法律關系的重要主體之一。旅游行政

管理部門在我國主要包括國務院旅游行政管理部門(即中華人民共和國國家旅游局)

和地方各級旅游行政管理部門C

從全世界范圍來看，各國旅游行政管理機構大致有以下5種模式:？旅游委員會

模式。美國、前蘇聯(lián)及保加利亞均采用此種模式。？旅游部模式。目前有意大利、

埃及、敘利亞、巴拿馬、尼泊爾等20多個國家采用這種模式。？旅游局模式。旅游

局在行政級別上略低于部，但其直屬內閣單一行使旅游管理職能。在我國，國家旅

游局是統(tǒng)一管理和領導國內和國際旅游事務的最高行政機構，各地旅游局分管各地

方旅游事務。？非中央機構模式。這種模式下的最高旅游行政主管機構不屬于政府

部門，而是由政府資助其全部或部分經費，但以獨立法人的地生對旅游活動及旅游

事務進行管理。目前世界上約有30多個國家采用這種模式。？混合職能模式。這是

指旅游管理職能和政府其他職能結合在一個機構里。如日本在運輸省下設國際運輸

觀光局;韓國在交通部下設旅游局；印度的旅游與民航部門合為旅游民航部;法國的

工業(yè)、郵電與旅游合成工業(yè)、郵電旅游部。

上述旅游行政管理部門與旅游法律關系的其他主體之間構成一種行政管理與被

管理的關系，如各級旅游行政管理部門對導游員的管理，對旅行社經營的監(jiān)督管

理，其對應的法律關系屬于行政法律、法規(guī)

所調整的范疇。

(2)旅游企業(yè)。旅游企業(yè)也是旅游活動和旅游法律關系的重要主體之一。它包

括各類旅行社、旅

店、旅游交通運輸部門、旅.游商店和旅游景區(qū)(點)等。這些企業(yè)在運營過程中

往往要遵循相應的游怩

行政法規(guī)和原則，如在企業(yè)成立之時應向工商部門申報登記，取得合法的主體

地位，在經營過程中應當遵守《反不正當競爭法》、《消費者權益保護法》及《價

格法》，如有違反上述法律行為，則應依法承擔相應的責任。

在旅游活動中，大部分的關系都發(fā)生在旅游企業(yè)與旅游者之間。理論上講，他

們之間應當是一種平等的合同關系，但基于多方面的原因，旅游企業(yè)往往占據了強

勢一方位置，他們利用手中的信息及實踐資源，強迫旅游者接受某些額外的服務或

承擔某些額外的費用等。在這種情況下，雖然《民法通則》、《合同法》能起到一

定的保障作用，但隨著旅游業(yè)的快速發(fā)展，旅游市場日益多元化、旅游法律糾紛多

樣化、旅游投訴尖銳化，迫切需要國家立法機關制定全國旅游產業(yè)的基本法一一

《旅游法》來規(guī)范旅游企業(yè)的運營。

(3)旅游者。旅游者又稱為旅游消費者，是指離開自己的居住國到另一個國家

訪問超過24小時的人，此為國際聯(lián)盟所下定義。1881年出版的《牛津辭典》解釋

為：“以觀光旅游為目的的外來游客?！北緯J為后者更為合適。根據不同的劃分

標準，可以對旅游者進行不同類型的劃分:如根據國籍的不同，旅游者可分為外國

旅游者和國內旅游者;根據旅途過程中參與人數(shù)的不同，可分為個體旅游者和團體

旅游者等。

作為旅游活動及旅游法律關系中至關重要的主體，可以說，沒有旅游者，旅游

活動就不可能產生，其他一切旅游法律關系也都沒有意義。但在旅游關系中，基于

旅游活動的特點，旅游者通常處于一種相對弱勢的地位。由于旅游活動的延時性及

其產品的無形性使預先交付了貨幣的旅游者一方無法對產品質量進行確定，只有進

入實地旅游階段才能真正體驗產品；而旅游企業(yè)很容易在預先擬定的格式合同中配

置對自己有益的風險責任，擴大自己的權益，用一些含蓄語言和“霸王條款”免除

自己的責任，轉嫁商業(yè)風險。鑒于此，旅游法應對旅游者進行特殊保護，以平衡主

體雙方的法律地位。

(4)旅游組織。旅游組織是辰據發(fā)展旅游業(yè)的某一方面的目標而設立的、由一

定成員組成的社會團體。以成員的范圍為標準，旅游組織可以劃分為全球性旅游組

織和區(qū)域性旅游組織，如世界旅游組織屬于全球性旅游組織；以成員的構成為標

準，旅游組織可以劃分為民間旅游組織、政府間旅游組織和混合型旅游組織，如中

國旅游協(xié)會是民間組織、亞太地區(qū)旅游協(xié)會則是混合型組織。

旅游組織通常依國家有關的法律登記、注冊或者批準而設立，由相對穩(wěn)定的成

員組成，有自己的章程、組織機構、行動目標和活動經費，以自己的名義從事各種

與旅游有關的活動，且不具有營利性質。

2（旅游法律關系的客體

⑴物

法律上的物是指法律關系主體支配的、在生產上和生活上能滿足人們需要的客

觀實體。它可以是天然物，也可以是生產物;可以是活動物，也可以是不活動物。

旅游法律關系中的物是指在旅游法律關系中可以作為主體的財產權利對象的物

品或者其他物質財富。這些物品或者物質財富通常能為人們所出制，并且具有一定

的經濟價值。如在旅游者與景區(qū)的合同關系中，由于旅游者支付價金取得了對景點

的參觀權以及某些娛樂設施的使用權，因而景點及娛樂設施就成了旅游者實施權利

的對象，即客體。又如旅游者在景點購買的各種紀念品，由于旅游者支付了相應的

對價（貨幣）獲得紀念品的所有權，因而各種紀念品也就成為法律關系中的客體。

需要特別指出的是，在旅游活動中，并非所有能為人們實際控制并具有一定經

濟價值的物品都可以作為旅游法律關系的客體，對于海洋、山川、水流、空氣等人

類公共之物和文物、軍事設施、武器等危害人類之物，國家對其作了必要的限制，

均不得進入國內商品流通領域成為私人法律關系，從而不可能成為旅游法律關系的

客體。

（2）行為

行為是旅游法律關系的重要客體之一，是指在旅游法律關系中主體行使權利、

履行義務的活動，包括旅游服務行為和旅游管理行為。

旅游服務行為是指旅游企業(yè)和相關部門為旅游者提供一系列分工合作的勞務活

動，如導游服務、組織游覽、代訂客房等。

旅游管理行為是指各級旅游行政管理部門、旅游企業(yè)以及旅游企業(yè)內部管理機

構行使與其擔負的旅游職能相適應的旅游管理活動。如旅行社艱據旅游合同安排導

游員，做好旅游者在旅游過程中的吃、住、行、游、購、娛等各個環(huán)節(jié)的工作。

實踐中，旅游行政管理部匚及旅游企業(yè)對旅游者的服務行為及管理行為往往是

旅游活動中不可或缺的重要環(huán)節(jié)。在旅游者的旅游活動過程中，除了旅游者自身對

景點的參觀實踐以外，最為重要的就是旅游企業(yè)向旅游者提供的服務，所以在旅游

法律關系中，作為客體的大部分都是這種旅游服務和管理行為，

(3)智力成果

智力成果是指旅游法律關系主體在從事智力活動中所創(chuàng)造的成果，如旅游企業(yè)

的專利發(fā)明、專有技術、商標圖案等。這些智力成果的價值雖然難以直觀地以金錢

衡量，但是它們的所有權和使用權的轉讓通常是有償?shù)?。因此旅游企業(yè)特定的智力

成果也可作為旅游法律關系的客體。如在某一景點創(chuàng)造性地設計某種大型的文藝表

演活動，這種文藝表演不同于一般的表演活動，它結合了當?shù)鼐包c的特色以及特有

人文背景，從而營造出一種獨特的異域風情。

3(旅游法律關系的內容

法律關系的內容是指法律關系主體之間的法律權利和法律義務。旅游法律關系

的內容即是指旅游法律關系的主體依法享有的旅游權利和承擔的旅游義務，它反映

著旅游法律關系主體的具體要求，決定著

旅游法律關系的實質。

(1)旅游權利

旅游權利是指旅游法律關系的主體依據旅游法律法規(guī)的規(guī)定或者合同約定而享

有的權能或者利益，即旅游法律法規(guī)對旅游法律關系的主體能夠做出或者不做出一

定的旅游行為，以及要求他人相應地做出或者不做出一定的旅游行為的規(guī)定。它通

常表現(xiàn)為：

?旅游權利享有者在法律規(guī)定或者合同約定的范圍內，按照自己的意愿做出一

定行為或不做出一定行為，以實現(xiàn)自己的權益。如旅游者有權與旅行社締結各種合

同，享用本國的旅游產品，在其正當權益受到侵害時，有權依法維權;旅游行政管

理部門有權依法對旅游企業(yè)進行管理，有權依法對從業(yè)人員的身份進行限制;旅游

企業(yè)管理部門有權在經營范圍內從事各項旅游服務活動。

?權利享有者有權要求義務主體做出或者抑制一的行為。如旅行社有權要求旅

游者按照旅游合同約定的時間、地點、方式和路線旅游，有權拒絕旅游者臨時改變

旅游行程的要求等;原則是旅游者則有權要求旅行社按照合同約定做好各項旅游服

務工作。

?當權利享有者的權利受到不法侵害從而導致自身利益無法實現(xiàn)時，有權請求

國家予以保護。如旅游者可依據我國的《民法通則》、《消費者權益保護法》等法

律、法規(guī)，對于侵害自己權益的旅游企業(yè)進行投訴并要求經濟賠償?shù)取?/p>

根據不同標準可以對旅游權利進行不同的分類。依據權利主體的不同，旅游權

利可以劃分為旅游者享有的權利、旅游經營者享有的權利、旅游行政管理部門享有

的權利。根據權利的內容不同，旅游權利可劃分為各旅游主體的人身權利、政治權

利和訴訟權利等。在旅游活動中，常見的旅游權利主要有人身權、財產權以及訴

權。此外，旅游企業(yè)依法享有的商標權、專利權等知識產權，也是重要的旅游權

利。

旅游權利主體的人身權在此是指與旅游權利主體的人身不可分離，又沒有直接

財產內容的民事權利。人身權通常分為人格權和身份權兩大類6在旅游活動中，權

利主體的人身權主要是旅游者的生命健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權

等。此外，旅游企業(yè)及旅游行政管理部門的名稱權、名譽權和榮譽權等也包括在廣

義的人身權范疇之中。

旅游活動中的財產權，則是指具有物質財富內容，直接與經濟內容相聯(lián)系的民

事權利。在旅游活動中，權利主體的財產權主要是指旅游者的財產安全權，旅游經

營者的所有權、經營權和承包權等。

而旅游權利主體的訴權，則是指廣義的訴訟，即旅游權利主體向國家機關請求

依法保護自己合法權益的權利C

(2)旅游義務

旅游義務是指旅游法律關系的主體依據相關法律規(guī)定或者合同約定必須履行的

責任。一般情況下，主體享有旅游權利的同時也須負有一定的旅游義務。如旅行社

收取了旅游者一定的價金后，就必須提供

相應的旅游服務6而旅游者在享受旅游權利的同時，也負有愛護旅游基礎設

施、保護旅游資源和環(huán)境的義務。

我國旅游行政管理部門的義務主要有：

?遵守國家的各項法律、法規(guī)、政策，包括模范地遵守它們自身制定和發(fā)布的

各項法規(guī)和政策。不能有法不依，執(zhí)法不嚴，更不能以權謀私；

?所有的管理行為、行政行為必須依法進行；

?有義務賠償因其執(zhí)法上的過失所造成的旅游企業(yè)的損失；

?在代表國家進行的國際旅游交往中要遵守國際法有關原則，承擔相應的國際

義務。

我國旅游企業(yè)所要承擔的旅.游義務主要有：

?實體性義務。旅游企業(yè)在業(yè)務經營過程中要遵守有關旅游業(yè)的各種法律、法

規(guī)和條例，主要包括工商行政、財政金融、衛(wèi)生、進出口、稅務等方面的法律、法

規(guī)和條例，進行合法經營。

?程序性義務6旅游企業(yè)在業(yè)務經營過程中要依法履行各種審批和登記手續(xù)，

按有關規(guī)定從事經營。

?對旅游者的義務。主要包好尊重旅游者、保護旅游者的合法權益，遵守與旅

游者之間簽訂的合同，做好為旅游者服務等各項工作。如果旅游企業(yè)的行為給旅游

者造成了損失，則應承擔相應的損害賠償責任。

我國旅游者要承擔的旅游義務主要有：

守中國法律、法規(guī)。愛于風景名勝資源，如森林、植被、野生動物和各類

旅游設施等。

?信守合同承諾。旅游者在違反其與旅游企業(yè)簽訂的旅游合同時，必須依法賠

償旅游企業(yè)因此而蒙受的經濟損失。

?支付合理的旅游服務費用。

教材:洪帥.旅游政策與法規(guī).上海：上海交大出版社，2013.

閱讀書目：

1、韓福文：《旅游政策與法規(guī)》，遼海出版社，2006.

2、安徽旅游局編：《旅游政策與法規(guī)》，安徽人民出版社，2002.3、魏震銘：

《旅游法規(guī)與實務》，中國財政經濟出版社，2004.8、全國導游人員資格考試教

材編寫組編：《旅游法規(guī)常識》，旅游教育出版社，2001.9、石智鋼等，《旅游法

規(guī)和政策》：福建人民出版社，2001.

10、韓壽祥，《旅游法規(guī)教程》：中國商業(yè)出版社，2003.

11、國家旅游局政策法規(guī)司編：《旅游法規(guī)文件選編》，中國旅游出版社，

1990.

思考與練習

，.什么是旅游法，它有哪些特點，

旅游法是以旅游關系為調整對象的各種法律規(guī)范的總和。它有自己的特點。

(1)旅游法是調整旅游關系的一系列法律規(guī)范的總和。旅游法是調整旅游關系

的一系列法律規(guī)范的總和，而非一個單一的法律文件，這一規(guī)范體系以旅游為主線

統(tǒng)一起來。其既包括一個國家發(fā)展旅游業(yè)的根本大法一旅游基本法，也包括涉及

旅游活動各領域內單行的旅游法律、法規(guī)、規(guī)章，還包括散見于其他法律法規(guī)之中

的有關旅游的法律規(guī)定;既包括國內規(guī)范，也包括國際規(guī)范°

(2)旅游法的調整對象是旅游活動中的各種社會關系。這些社會關系包括旅游

企業(yè)與旅游者之間的關系，旅游行政管理機關與旅游企業(yè)之間內關系、旅游企業(yè)與

旅游企業(yè)之間的關系、旅游涉外因素的關系(如外國旅游企業(yè)和中國旅游企業(yè)之間

的關系)等。這些社會關系都是在旅游活動過程中產生的，體現(xiàn)了旅游活動的特

點，這也是旅游法區(qū)別于其他法的一個顯著標志。例如，旅游者在旅游活動過程中

會和旅游企業(yè)之間結成權利義務關系，旅游者同時也會與其他的法律關系主體形成

社會關系，但這些關系不是因旅游活動而產生的，體現(xiàn)不了旅游活動的特點，所以

不屬于旅游法的調整范圍。

，,什么是旅游法律關系，它有哪些特征，

旅游法律關系是指由旅游法確認和調整的，在旅游活動中各方當事人之間具有

權利和義務內容的社會關系。

它具有以下特點：

(1)是受旅游法律規(guī)范調整的具體社會關系。旅游法律關系反映的是旅游活動

中各方當事人之間的一種社會關系。從這個意義上說，旅游法律關系是具體的社會

關系的反映。但由于旅游活動的內容和范圍具有相當?shù)膹V泛性，因此，旅游法律關

系無論是從主體范圍，還是權利、義務內容范圍來看，都是十分廣泛的。

(2)是以權利和義務為內容的社會關系。旅游關系和其他社會關系一樣，之所

以能成為法律關系，就在于法律規(guī)定了各方當事人之間的權利義務關系6這種權利

義務關系的確認體現(xiàn)了國家的意志，是國家維護旅游活動秩序的重要保障。

(3)其產生、發(fā)展和變更是依據旅游法規(guī)進行的。旅游法律關系的產生和存在

必須以旅游法律規(guī)范的存在為前提。由于法律關系歸根到底取決于社會的物質生活

條件，統(tǒng)治階級會根據旅游活動的發(fā)展變化，不斷對旅游法律規(guī)范進行修訂、補充

或廢止，從而引起旅游法律關系的發(fā)展和變更。

簡述旅游法律關系的基本構成要素。

旅游法律關系由主體、客體和內容三個基本要素構成。

旅游法律關系的主體是指漲游法律關系的參與者，即旅游法律關系權利的享有

者和旅游法律關系義務的承擔者。包括國家旅游行政管理機關、旅游企業(yè)、旅游者

和境外旅游組織；

旅游法律關系的客體是指，旅游法律關系主體享有權利和承擔義務所指向的對

象，主要由物、行為和精神財富三部分組成；

旅游法律關系的內容是指菰游法律關系的主體依法所享有的權利和承擔的義

務。，.什么是旅游法律事實，它分為哪幾類，

旅游法律事實，是指能引起旅游法律關系發(fā)生、變更或終止的各種事實的總

稱。按其性質可分為兩類，即事件和行為。

1)事件。又稱為法律事件，指的是與當事人意志無關的，能夠引起法律關系

產生、變更或消滅的事實。事件的特點是：它的出現(xiàn)與當事人的意志無關，不是由

當事人的行為所引發(fā)的。導致事件發(fā)生的原因，既可以來自于社會，也可來自與自

然，另外也可來自時間的流逝，如各種時效的規(guī)定等。

2)行為。又稱為有法律意義的行為。從法律關系的角度看，它指的是與當事

人意志有關，能夠引起法律關系產生、變更和消滅的作為和不作為。

，.簡述我國旅游立法體系。

目前我國立法體系主要由以下幾部分內容組成：

(1)國家大法：《專利法》、《商標法》、《消費者權益保護法》、《勞動

法》、《合同法》等；

(2)旅游法：《中華人民共和國旅游法》；

(3)國務院行政法規(guī)：《旅行社條例》、《導游人員管理條例》、《中國公民出

境旅游管理辦法》等；

(4)旅游部門規(guī)章；《旅游行政處罰辦法》、《旅游投訴處理辦法》、《旅游景

區(qū)質量等級評定管理辦法》等；

(5)地方旅游管理條例；

(6)其他部門相關法律制度

第3章旅游合同

教學目的與要求:熟悉合同法，掌握旅游合同的概念。

教學重點與難點:合同法法律的構成要素;合同法律關系的確立；

教學方法與手段:案例分析，講授法，多媒體；

學時分配:4

教學內容：

案例導入:旅行社可以放棄對旅游者違約責任的追究嗎，

十一黃金周前夕，某旅行社和張先生、李先生兩家各9人共18人簽訂了去云

南的旅游合同。旅游合同簽訂后，旅行社和旅游者各自進行準備工作。就在出團前

兩天，張先生家發(fā)生了車禍，死亡一人，受傷三人。張先生要求取消行程，解除旅

游合同，并愿意按約承擔違約責任?？紤]到張先生家的不幸，旅行社沒有收取張先

生一家的違約金，全額返還旅游團款。由于張先生一家已經放棄了旅游行程，旅游

團旅游人數(shù)不足，旅行社告知李先生取消旅游行程的原因，希望李先生也不追究旅

行社的違約責任。李先生則堅持旅行社承擔違約責任。在雙方協(xié)商不成的情況下，

李先生向旅游管理部門投訴，要求旅行社承擔責任。同學們判斷一下下，李先生要

求合理嗎，

法理分析：

一、法律規(guī)定

1、《合同法》第九十三條規(guī)定，當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可

以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同0

2、《合同法》第九十四條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；

一）旅游合同不得隨意解除。根據《合同法》的規(guī)定，旅游合同簽訂后，對旅

行社旅游者具有同等的約束力c兩家漩游者都不得輕易違反合同約定，或者解除合

同，否則就必須承擔違約責任c因此，不論是旅行社，還是張先生、李先生的家

人，都應當按照誠實信用原則，積極妥善地履行合同，在獲取權利的同時，主動承

擔相應的義務。

（二）在特定條件下可以解除旅游合同。在旅游者和旅行社協(xié)商一致的前提下，

旅游合同可以解除;在不可抗力發(fā)生導致旅游合同目的不能實現(xiàn)，比如長時間的冰

雪天氣，導致旅游行程被取消等，旅游合同也可以解除。除此之外，提出旅游合同

解除的方當事人就屬于違約方，應當承擔違約責任6

從純粹的法律上說，張先生的家庭變故，導致其部分家庭成員不能履行旅游合

同，并不是約定或者法定的旅游合同解除條件。如果解除旅游合同，張先生仍然應

當按照合同約定，向旅行社按照合同約定支付違約金，旅行社也有權利收取違約

金，其行為并無不妥。當然，從純粹的人情角度說，在這樣特殊的情況下，旅行社

還堅持要收取張先生家人的違約金，不合乎常理。所以，旅行社出于人道主義，放

棄收取張先生家人的違約金，其行為值得稱道。

（三）旅行社應當向李先生支付違約金。旅行社放棄向張先生家人主張違約金的

權利，是旅行社和張先生家之間的法律關系，旅行社堅持要求旅行社向他們支付違

約金，則是另一層法律關系，兩個法律關系之間沒有因果關系，不能混為一淡。旅

行社放棄收取張先生的違約金，并不必然導致李先生放棄向旅行社索要違約金的結

果，雖然旅行社放棄索要旅行社違約金行為更符合社會大眾觀感，但我們也不能強

行要求李先生放棄對旅行社違約責任的追究，如果李先生愿意放棄追究旅行社的違

約責任，則另當別論。

在簽訂旅游合同時，張先生、李先生已經向旅行社交納了全額團款，旅行社也

已經接受了團款，在旅行社和張先生、李先生的債權債務關系中，張先生、李先生

分別是旅游合同的債權人，而旅行社處于債務人的地位。法律規(guī)定，權利是可以放

棄的，具體而言，旅行社收取張先生的違約金是權利，放棄收取張先生的違約金符

合法律規(guī)定;而義務則必須履行，具體而言，旅行社向李先生支付違約金是合同義

務，是否收取違約金的權利在李先生手里，和旅行社無關。

就違約事件而言，不論張先生家里發(fā)生了怎樣的變故，不參加團隊旅游就是違

約行為，其性質不會因為張先生家的變故而改變。相對于張先生，旅行社是債權

人，而相對李先生而言，旅行社是債務人。也就是說，旅行社濱合同約定，向張先

生主張違約金是旅行社的合法權利，也是作為債權人的合法權利。旅行社愿意放棄

違約金的追究，應得到尊重。同樣，李先生主張旅行社承擔違約責任，支付違約金

也應當受到法律保護。

總之，旅行社可以放棄張先生的違約責任，但必須向李先生承擔違約責任，支

付合同約定的違約

金6

第一節(jié)旅游合同概述

一、旅游合同的概念和特征

（一）旅游合同概念：

是指平等主體的旅游者、旅行社、旅館、旅游交通部門以及其他與旅游活動有

關的部門之間達成

的規(guī)定雙方權利和義務關系的協(xié)議。

旅游合同是無名合同，即在《合同法》中未列名。但是從旅游活動的本質與實

踐來看，應屬于民

事合同的范疇，受《合同法》的調整（不屬于經濟合同法）。

（二）旅游合同的特征：

1、合同主體的單一性：即旅.游者與旅游企業(yè)、旅游企業(yè)之間，不存在旅游行政

管理機構與旅游者、與

旅游企業(yè)之間的合同。

2、旅游合同標的的特殊性:服務。

3、旅游合同行為的對等性:主要表現(xiàn)為債權與債務關系。

4、旅游合同方式的琮合性:可分為委托、承攬、服務、運輸、保險等多種類

型。二、旅游合同的作用

1、保護旅游合同當事人的合法權益

2、規(guī)范旅游經營者的服務行為

3、促進旅游業(yè)的健康發(fā)展

三、旅游合同的基本原則

（1）平等原則

1、身份平等2、是自愿原則的前提3、是機會平等而不是結果平等（二）自愿

原則

1、基本含義：

A一方不得將自己的意志強加給另一方；

B任何單位和個人不得非法干預旅游合同當事人自愿訂立合同的權利；C任何

違背當事人意志的旅游合同都是無效或者是可撤銷的合同。2、具體表現(xiàn)：

A締結合同自愿

B自愿選擇當事人

C自愿約定合同內容:合法是前提

D自愿選擇合同的方式

E自愿協(xié)議補充、變更、解除合同

F自愿選擇解決爭議的方式

注意:旅游合同自愿原則不是絕對的，在某些情況下自愿原則將受到限制：（1）

締約強制:如接待不同膚色的人，出租車拒載等

（2）強制規(guī)范:必須配備領隊、全陪導游等。

（三）公平原則

權利義務對等，不得乘人之危，不得顯失公平等。

（四）誠信原則

也稱“帝王原則”，是指旅游合同的當事人應當誠實守信，以善意的方式履行

其義務，不得濫用

權利以及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務。如“附隨義務”、“締約過失”等。

締約過失責任是指合同當事人在訂立合同過程中，因違反法律規(guī)定、違背誠實

信用原則，致使合

同未能成立，并給對方造成損失，而應承擔的損害賠償責任。

1、假借訂立合同，惡意進行磋商，竊取商業(yè)秘密的；

2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實，或提供虛假情況的;3、有其他違背

誠實信用原則的行為。

四、旅游合同的內容

1、當事人基本情況2、標的3、數(shù)量和質量4、價款和酬金

5、履約的期限、地點、方式6、違約責任7、解決爭議的方式

第二節(jié)旅游合同的訂立與田保

旅游合同的訂立是指旅游合同當事人之間依法對旅游合同的主要條款經過平等

協(xié)商，達成一致并簽訂協(xié)議的法律行為6它是旅游合同關系產生的前提和基礎6

一、旅游合同當事人的資格

（一）具有民事權利能力：

是指民事主體依法享有民事權利、承擔民事義務的資格。包括:行為能力、意

思能力、責任能力。

公民的民事權利能力始于出生，終于死亡;法人和其他組織的民事權利能力始

于成立，終于消滅。（二）具有民事行為能力：

是指民事主體以自己的行龍取得民事權利和設定民事義務的資格。可以分為：

完全民事行為能力、限制民事行為能力；無民事行為能力

（三）具有合法代理資格：

是指當事人委托他人以自己的名義與第三人簽訂合同，并承擔由此產生的法律

后果的法律行為。1、代理人必須以被代理人的名義簽訂合同;

2、代理人必須是向第三人作出意思表示；

3、代理人必須在委托授權范圍內作出意思表示；

、代理人簽訂的旅游合同由當事人(被代理人)承擔權利和義務。4

注意：1、有委托代理的授權書;2、委托簽訂的合同必須蓋章;3、“表見代理”

二、旅游合同訂立的形式

1、口頭合同：當面交談、電話聯(lián)系等;適用于即時清結的合司。

2、書面合同：合同書、信件、數(shù)據電文、電子郵件、傳真等.

此外還有推定形式和默示形式。

推定形式:通過實施某種行為來進行意思表示。

默示形式:試用買賣形式;事先預定形式。

三、旅游合同訂立的程序

㈠要約:

1、是指希望和他人訂立合同的意思表示。要約可以向特定的人、也可以是非

特定的人發(fā)出。2、要約的條件：

(1)內容具體明確：品名、數(shù)量、價格、交貨方式、違約責任

(2)表明經受要約人同意后，即受該意思約束。

3、要約的撤回和撤銷:撤巴必須在要約到達受要約人之前；

撤銷:必須在受要約人作出承諾之前。

4、要約邀請:是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

如:寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、商業(yè)廣告等視為要約邀請;而懸賞廣

告、投標、拍賣、自動售貨機等作為要約。

如:旅行社的商業(yè)廣告、招徒廣告等，一定是缺少明確的要件，如價格、違約

責任、履行方式等，不然也視為要約。

(二)承諾

1、承諾:是受要約人同意要約的意思表示。

2、承諾的要件:

(1)必須是受要約人發(fā)出，其他人不行；

(2)必須是對要約內容明確表示同意的意思表示；

（3）在要約的有效期限內作出；

（4）必須與要約內容一致，不得修改。（否則構成反要約）

3、承諾的方式:可以是口頭、書面或者是行為作出。

（行為，即按照交易習慣、或者是約定俗成實際開始履行合司，第一次發(fā)貨，

收了；第二次，漲價了，不收了。）

4、承諾的遲延和撤回：

遲延:在合理時間內，但又未能按時到達，有效承諾6

撤回：即在承諾到達要約人之前，可以撤回。

四、旅游合同的擔保

旅游合同擔保的主要有以下五種形式：

（一）定金

1、定金的概念:定金是由合同一方當事人預先向對方當事人支付的1定數(shù)量的

貨幣，以保證債權實現(xiàn)的擔保方式。

（1）定金罰則一一債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者是收回；給付定金

的一方不履行合同，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行合同的，應當雙倍

返還定金。

（2）定金應當以書面的形式約定，定金的數(shù)額由當事人約定，不超過主合同標

的額20%;超過主合同標的額2吸的部分，人民法院不予支持；

（3）當事人一方遲延履行合同或者是其他違狗行為，致使合司目的不能實現(xiàn)

的，可以適用定金罰則；（4）當事人一方不完全履行合同的，應當按照未履行部分

所占合同約定內容的比例，適用定金罰則；（5）因不可抗力、意外事件致使主合同

不能履行的，則不適用定金罰則。

、定金與押金2

不同點：押金不具備救濟功能;押金通常是超過或者是等于合同標的額的;押金

沒有雙倍返還。相同點:都屬于金錢擔保的范疇;都有返還的法律效果;都有證明合

同成立和押保合同履行的功能,3、定金與預收款；

不同點:無擔保的性質;違約時，只如數(shù)退還及利息即可;預收款可以是價款的

全部或是更多。相同點：都屬于預先給付金錢的范疇;合同執(zhí)行后，都可以抵作價

款。

4、定金與違約金：

A定金預先支付，違約金事后補救

B定金為雙向擔保，違約金是單向的

C定金有“定金制裁”的特點，無權返還和雙倍返還;違約金沒有此罰則

D定金為懲罰性責任，不以有實際損失為條件;違約金是補救措施，以補償損失

為目的。（二）違約金

1、違約金:是按照當事人的約定或者是法律的規(guī)定，一方當事人違約時應當根

據違約情況向對方支付的一定數(shù)額的貨幣。違約金是以補償性為主，懲罰性為輔的

違約責任作承擔形式。

因此，違約金可以分為:法定違約金和約定違約金。

約定違約金應在合同中約定。如果沒有約定的，當事人無權要求另一方償付違

約金;約定的違約金的數(shù)額應與違約損失額大體相當，如約定的違約金低于造成的

損失的:可以請求增加（法院、仲裁機構）；約定的違約金高于造成的損失的:可以適

當減少；

2、既有違約金又有定金的:可選擇適用一種，但不得同時使用。

（三）保證

是指當事人一方應另一方的要求，請第三方向另一方當事人保證自己履行合同

義務的擔保形式。（四）抵押

是指當事人一方或者是第三方用自己特定的財產來向對方保證自己履行合同義

務的擔保形式。（五）留置

是指當事人一方對已經合法占有的對方財產，在對方不按照合同約定履行義務

時，有權扣留該財產，在扣留一定期限后，可依照法律規(guī)定以扣留財產折價或者是

變賣該財產的價款優(yōu)先得到償還。（多

余部分返還對方）

第三節(jié)旅游合同的法律效力一、旅游合同的生效

1、主體合格2、意思真實3、內容合法二、無效旅游合同的判定

(一)可撤銷合同和可變更合同

是指旅游合同成立后，存在法定事由，根據一方當事人的申請，