《非上市股份有限公司小股東權(quán)益保護(hù)淺析》6000字（論文）

非上市股份有限公司小股東權(quán)益保護(hù)淺析目錄TOC\o"1-2"\h\u3798摘要 126859一、我國(guó)公司的分類 18035二、我國(guó)公司法制度下非上市股份有限公司的特征 210884三、非上市股份有限公司小股東合法權(quán)益保護(hù)存在的問(wèn)題 418292（一）非上市股份有限公司股東知情權(quán)現(xiàn)狀 46108（二）非上市股份有限公司股東分紅權(quán)現(xiàn)狀 519053（三）非上市股份有限公司股東分紅權(quán)受損時(shí)的救濟(jì)途徑現(xiàn)狀 615119四、保護(hù)非上市股份有限公司小股東合法權(quán)益的相關(guān)建議 913594（一）賦予非上市股份有限公司小股東有條件地查閱公司原始憑證的權(quán)利 929777（二）章程可以自由約定但是應(yīng)該符合公司的整體利益 1015125（三）完善表決權(quán)排除制度 1229763（四）在舉證責(zé)任上對(duì)小股東予以傾斜 12摘要本文對(duì)非上市股份有限公司小股東的生存現(xiàn)狀進(jìn)行了分析，指出現(xiàn)行《公司法》中關(guān)于非上市股份有限公司小股東合法權(quán)益保護(hù)存在的問(wèn)題，并對(duì)如何保護(hù)非上市股份有限公司小股東的合法權(quán)益提出了相關(guān)建議。關(guān)鍵詞非上市股份有限公司、小股東權(quán)益、知情權(quán)、分紅權(quán)一、我國(guó)公司的分類現(xiàn)行《公司法》將公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種類型。而股份有限公司又以其是否發(fā)行在證券交易所掛牌上市的股份而分為上市的股份有限公司和非上市的股份有限公司。這樣一來(lái)，非上市公司中就包含了有限責(zé)任公司和部分股份有限公司，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展較成熟的國(guó)家、地區(qū)，一般是將公司分為上市公司和非上市公司。在我國(guó)，也有研究結(jié)論認(rèn)為，非上市股份有限公司并不具備立法意圖所期望達(dá)到的“資合性”或者“公眾性”特征，相反，更多體現(xiàn)出的是趨向于有限責(zé)任公司相類似的“人合性”的特征。而目前我國(guó)公司法規(guī)定的有關(guān)股份有限的法條多是以上市的股份有限公司為藍(lán)本進(jìn)行的立法，與非上市的股份有限公司的情況并不十分吻合，導(dǎo)致現(xiàn)在對(duì)于非上市股份有限公司小股東的保護(hù)力度較為薄弱。二、我國(guó)公司法制度下非上市股份有限公司的特征作為上市公司的股東，法律對(duì)其的保護(hù)一直在逐步完善，上市公司作為公眾公司，小股東的利益保護(hù)不僅與證券市場(chǎng)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)緊密相連也與社會(huì)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展休戚相關(guān)，且其時(shí)時(shí)刻刻會(huì)受到大眾輿論的監(jiān)督，因此，上市公司的信息披露、控股大股東的權(quán)利行使等多方面都會(huì)受到證券監(jiān)督管理委員的嚴(yán)密監(jiān)控，證監(jiān)會(huì)會(huì)根據(jù)實(shí)際情況，不時(shí)出臺(tái)相關(guān)規(guī)范性文件加以規(guī)制，并用相應(yīng)的行政手段和司法手段進(jìn)行干預(yù)。作為非上市股份有限公司，和上市公司相比較，這類公司往往規(guī)模不大且資金實(shí)力相對(duì)較弱。二者雖同屬于股份有限公司，但不論是我國(guó)的《公司法》及其司法解釋，還是相關(guān)領(lǐng)域出臺(tái)的一些規(guī)章制度都是以上市公司為藍(lán)本擬制的法條規(guī)章，很多法律法規(guī)包括規(guī)章判例和非上市的股份有限公司的情況并不十分吻合，所以當(dāng)此類公司股東權(quán)益受損時(shí)，往往沒(méi)有合適的法律武器可以幫助其維護(hù)自己的合法權(quán)益。非上市股份有限公司公司普遍具有的特征包括：1、規(guī)模較小，且股東人數(shù)相對(duì)上市公司較少，股東往往會(huì)參與治理。規(guī)模較小的公司，業(yè)務(wù)范圍往往比較單一，且人合性較為明顯，所以在這類公司中，股東充當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)管理人員的情形較為普遍，這種情況下，公司的大股東作為公司的所有者同時(shí)也是公司的管理者，很難避免濫用優(yōu)勢(shì)地位來(lái)壓制、排擠小股東，在這樣的前提條件下，小股東權(quán)益受損的情況時(shí)有發(fā)生。2、資本流通的封閉性顯著。由于非上市的股份有限公司并沒(méi)有公開發(fā)行股票，這樣一來(lái)，此類公司股東持有的公司股份往往難以出售，作為此類公司的小股東在自身權(quán)益受損想要退出公司時(shí)的退出機(jī)制十分不完善。3、人合性特征較為明顯。股東人數(shù)越少的公司，人合性的特征往往越明顯。未上市的股份有限公司由于規(guī)模較小、資本封閉性較為顯著，其人合性也會(huì)較為明顯。在此類公司當(dāng)時(shí)也較容易出現(xiàn)大股東聯(lián)合起來(lái)打壓、排擠小股東的行為。由非上市股份有限公司的這些特征我們可以看出，非上市股份有限公司與上市股份有限公司之間存在著諸多本質(zhì)上的差異，非上市股份有限公司并不能完全適用我國(guó)公司法以及相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于股份有限公司的規(guī)定，在非上市股份有限公司的小股東權(quán)益受到損害時(shí)，現(xiàn)有的法律法規(guī)并不能給到其足夠的保護(hù)。非上市股份有限公司小股東合法權(quán)益保護(hù)存在的問(wèn)題（一）非上市股份有限公司股東知情權(quán)現(xiàn)狀我國(guó)公司法97條《中華人民共和國(guó)公司法（2018修訂）》《中華人民共和國(guó)公司法（2018修訂）》第九十七條【股東的查閱、建議和質(zhì)詢權(quán)】股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢?！吨腥A人民共和國(guó)公司法（2018修訂）》第三十三條【股東查閱、復(fù)制權(quán)】股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。（二）非上市股份有限公司股東分紅權(quán)現(xiàn)狀上市的股份有限公司具有公開的市場(chǎng)環(huán)境，股東對(duì)公司盈余分配方案不滿時(shí)可以將股票賣出自由地退出。而非上市股份有限公司相當(dāng)于一個(gè)準(zhǔn)封閉公司，股份沒(méi)有可供交易的平臺(tái)，且這類公司知名度不高，財(cái)務(wù)狀況不夠透明，不了解公司真實(shí)狀況的人不會(huì)輕易購(gòu)買此類公司的股權(quán)，這就使得非上市股份有限公司小股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓難度很大。在這樣的前提條件下，公司大股東更加肆無(wú)忌憚可能濫用其權(quán)利來(lái)壓制、排擠小股東,因?yàn)樗麄兦宄?，一方面，相關(guān)法律法規(guī)對(duì)小股東的分紅權(quán)保護(hù)并不完善，小股東起訴很難勝訴，一方面，小股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓難度大，即使受到不公平對(duì)待，往往也是股轉(zhuǎn)無(wú)門，只能安心呆在“圍城”里，所以，在非上市股份公司中也最容易產(chǎn)生公司盈余分配糾紛。且在現(xiàn)在的公司治理中，資本多數(shù)決是公司制度中非常重要的一項(xiàng)原則。投入資本額和在公司決策中的話語(yǔ)權(quán)是正相關(guān)的，因此擬制全體股東的意見時(shí)以持股比例大的股東意見為依據(jù)是符合形式公平的。而且在公司股東眾多的情況下，實(shí)行資本多數(shù)決也是效率的要求。但我們不得不承認(rèn)，資本多數(shù)決也有利有弊，尤其容易出現(xiàn)控股股東通過(guò)資本多數(shù)決壓榨小股東的情形。而出現(xiàn)這種情況主要是因?yàn)橐韵聝牲c(diǎn)原因。第一，大股東和小股東所擁有的利益及所期待的利益是完全不同的，大股東更多的側(cè)重于公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，而非資本短期內(nèi)的回報(bào)率；而小股東則更希望自己的投資在短期內(nèi)可以得到收益，他們更期待投資可以在短期內(nèi)迅速回本，創(chuàng)造更多的收益。第二，大股東更容易利用自己持股的絕對(duì)優(yōu)勢(shì)在股東會(huì)上通過(guò)對(duì)自己有利的決議。在非上市股份有限公司中，大股東排擠小股東的手段之一就是不分配股利和多提任意公積金。在封閉性公司中，控股股東通過(guò)股利、擔(dān)任職務(wù)和關(guān)聯(lián)交易來(lái)獲取投資回報(bào)。與此同時(shí)，由于小股東無(wú)控股權(quán)，因此其獲得投資回報(bào)的方式只剩下股利。若長(zhǎng)期不分配股利，小股東的出資就相當(dāng)于給公司提供了無(wú)息貸款。（三）非上市股份有限公司股東分紅權(quán)受損時(shí)的救濟(jì)途徑現(xiàn)狀（1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的救濟(jì)途徑缺失當(dāng)大股東通過(guò)資本多數(shù)決侵犯小股東的股東分紅權(quán)時(shí)，上市公司中，股東可以通過(guò)轉(zhuǎn)讓其股份來(lái)退出公司，有限責(zé)任公司可以通過(guò)分紅異議而享有回購(gòu)權(quán)，而非上市股份有限公司的股東面臨的現(xiàn)狀就比較尷尬，他們不能要求公司回購(gòu)，只能對(duì)外轉(zhuǎn)讓股票，但是由于其非上市的性質(zhì)，公司知名度低，股票被很少人知曉，財(cái)務(wù)狀況也不透明，外人很少會(huì)貿(mào)然買入這樣的股票。而且正是由于這類公司的股票不被看好，亦或是常年不分紅，一般也不會(huì)向認(rèn)識(shí)的親戚朋友轉(zhuǎn)讓。在這類公司中，小股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的救濟(jì)途徑幾乎是缺失的。小股東無(wú)利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)的直接救濟(jì)途徑《公司法》第166條《《中華人民共和國(guó)公司法（2018修訂）》第一百六十六條【法定公積金與任意公積金】公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)。對(duì)于單獨(dú)的分紅請(qǐng)求訴權(quán)來(lái)說(shuō)，我國(guó)目前為止并沒(méi)有賦予股東該項(xiàng)權(quán)利。在實(shí)務(wù)領(lǐng)域，股東請(qǐng)求公司分配利潤(rùn)案件中，往往需要提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)的決議，如果未提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)的決議，人民法院會(huì)駁回其訴訟請(qǐng)求。所以小股東的股利分配請(qǐng)求權(quán)在受到侵害時(shí)往往沒(méi)有有效的救濟(jì)途徑。但是由于股東利潤(rùn)分配權(quán)不僅關(guān)乎股東利益，同時(shí)也關(guān)乎債權(quán)人利益的保護(hù)，因此合理處理該項(xiàng)權(quán)利不僅可以很好地平衡雙方利益，更能夠更加公正、合理的配置社會(huì)資源，調(diào)動(dòng)社會(huì)閑散資金。因此，我國(guó)應(yīng)該在立法中對(duì)利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)予以相應(yīng)的解釋及支持，以立法的形式對(duì)小股東的利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)予以保護(hù)。（3）小股東舉證存在的困境雖然公司法規(guī)定股東有派生訴訟，但是其舉證非常困難。我國(guó)《公司法》第22條《中華人民共和國(guó)公司法（2018修訂）》第二十二條【公司決議的無(wú)效或被撤銷】公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無(wú)效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記。對(duì)此有相應(yīng)的規(guī)定。但在實(shí)務(wù)中，小股東想要舉證董事會(huì)或者股東會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)或者公司章程是非常困難的。實(shí)務(wù)中，占有絕對(duì)優(yōu)勢(shì)地位大股東往往采取提取法定公積金、任意公積金或者通過(guò)股東會(huì)決議約定多年內(nèi)不分紅的方式來(lái)將盈余盡可能多的留存在公司中。這種情況下，股東大會(huì)的決議形式上是合法的，但是實(shí)質(zhì)上是違背公平正義原則，嚴(yán)重?fù)p害了小股東利益的。此時(shí)，小股東是可以以該分紅方案的決議違背公平正義原則要求法院判決該決議無(wú)效的。但在實(shí)務(wù)中，這種維權(quán)路徑對(duì)小股東來(lái)說(shuō)也是困難重重:首先，小股東想要提供足夠的證據(jù)充分證明《中華人民共和國(guó)公司法（2018修訂）》第二十二條【公司決議的無(wú)效或被撤銷】公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無(wú)效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記。四、保護(hù)非上市股份有限公司小股東合法權(quán)益的相關(guān)建議（一）賦予非上市股份有限公司小股東有條件地查閱公司原始憑證的權(quán)利通過(guò)檢索裁判文書網(wǎng)近年來(lái)關(guān)于股東知情權(quán)查閱原始憑證的案件可知，這類案件的訴訟率是呈上升趨勢(shì)的。這說(shuō)明僅僅是《公司法》第九十七條規(guī)定的這些知情權(quán)內(nèi)容并不足以讓股東了解到公司真實(shí)的運(yùn)營(yíng)狀況。在現(xiàn)實(shí)中，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)賬簿等相關(guān)憑證都是以原始憑證為依據(jù)來(lái)完成的，實(shí)踐中，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)賬簿有一定偽造與美化的可能存在，只有真實(shí)的原始憑證才能反映出一個(gè)公司真實(shí)的運(yùn)營(yíng)狀況。這種現(xiàn)實(shí)情況使得股東并沒(méi)有辦法充分行使知情權(quán)、了解真實(shí)的公司運(yùn)營(yíng)狀況。因此，為了保障股東能充分、真實(shí)的行使知情權(quán)，我國(guó)法律可以賦予股東有條件地查閱公司原始憑證的權(quán)利。當(dāng)然，這時(shí)股東知情權(quán)與公司商業(yè)秘密會(huì)出現(xiàn)一定程度上的沖突。但是二者誰(shuí)的價(jià)值位階更高，應(yīng)當(dāng)在司法實(shí)踐中予以具體判定。所以在實(shí)踐中，如果股東能夠證明會(huì)計(jì)賬簿存在偽造的情形，與原始憑證不一致，確有必要通過(guò)查閱公司原始憑證來(lái)保障股東知情權(quán)時(shí)，股東可以向法院申請(qǐng)查閱公司的原始憑證。與此同時(shí)，公司也可以要求股東簽署關(guān)于保守公司秘密的協(xié)議，約定股東違反保密協(xié)議則需要承擔(dān)相應(yīng)的損失賠償。既然知情權(quán)是為了讓股東更好的了解公司的經(jīng)營(yíng)狀況，做出正確的分析判斷來(lái)維護(hù)自己的權(quán)利，所以當(dāng)這些信息涉及公司商業(yè)秘密時(shí)，我們應(yīng)該去平衡兩者的關(guān)系，而非一味的為了公司利益而要求股東讓步。（二）章程可以自由約定但是應(yīng)該符合公司的整體利益建議我國(guó)公司法規(guī)定修改章程不僅要依法進(jìn)行還應(yīng)該符合公司的整體利益，還可以明確規(guī)定一些行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違反公司的整體利益。例如:無(wú)正當(dāng)理由排擠小股東，任意侵害小股東的分紅權(quán)等，當(dāng)這些法定事由出現(xiàn)的時(shí)候，賦予小股東起訴的權(quán)利請(qǐng)求法院予以干涉。根據(jù)現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定，小股東以盈余分配糾紛為案由起訴往往需要經(jīng)過(guò)以下幾個(gè)步驟：（1）分紅的前提條件是公司在納稅、補(bǔ)虧、提取公積金后有可供分配的稅后利潤(rùn)。（2）公司股東會(huì)對(duì)公司分紅作出有效決議。（3）在公司通過(guò)分紅決議但公司不執(zhí)行的情形下，股東有權(quán)起訴公司。由目前的公司法規(guī)定可知，作為公司大股東如果不想給小股東分紅往往會(huì)采?。合瓤紤]公司經(jīng)營(yíng)情況，即公司是否盈利，是否具備可分配利潤(rùn)，再繳納稅款、彌補(bǔ)虧損，并提取10%法定公積金，在提取法定公積金后若仍有剩余，還可召開股東會(huì)決議，將剩余可分配利潤(rùn)提取到任意公積金中這樣的方式來(lái)避免給小股東分紅。這樣的操作模式雖然形式上符合法律規(guī)定，但往往會(huì)嚴(yán)重侵害小股東的分紅權(quán)，而在實(shí)務(wù)當(dāng)中，經(jīng)過(guò)案例檢索，當(dāng)小股東提起公司盈余分配糾紛之訴時(shí)，實(shí)務(wù)觀點(diǎn)往往認(rèn)為，審議批準(zhǔn)公司利潤(rùn)分配方案是股東會(huì)的法定職權(quán)，屬于公司內(nèi)部經(jīng)營(yíng)事務(wù)，司法一般不予干預(yù)。在股東請(qǐng)求公司分配利潤(rùn)的案件中，如果股東未提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)的決議，人民法院往往會(huì)駁回其訴訟請(qǐng)求。面對(duì)這樣的現(xiàn)狀，建議對(duì)非上市的股份有限公司的章程出臺(tái)相應(yīng)的章程指引，用法條的形式明確公司的分紅標(biāo)準(zhǔn)，例如當(dāng)股東的財(cái)產(chǎn)只有股份而生活困難或資金難以周轉(zhuǎn)時(shí)，公司在存在利潤(rùn)的情況下必須分紅。而且小股東也可以要求在章程中列明強(qiáng)制性分紅條款對(duì)自身利益加以保護(hù)，小股東還可以要求在特定情形下要求公司回購(gòu)其股份，公司也應(yīng)該通過(guò)公司章程針對(duì)公司回購(gòu)股權(quán)的情形、行使程序以及回購(gòu)價(jià)格