國家司法考試（卷三）模擬試卷87

家司法考試（卷三）模擬試卷87

一、單項選擇題（本題共50題，每題7.0分，共50

分。）

1、下列選項中對民事法律關系的表述正確的是（）。

A、魯賓孫漂流到無人島上后，通過勞動逐漸積攢起糧食、牲畜等物資，他在無人

島上主要形成以所有權為主的法律關系

B、甲男和乙女同居期間，兩人約定乙女服用避孕藥避孕，之后乙女擅自停服避孕

藥，并導致懷孕，且執(zhí)意生下孩子，違反了甲、乙的約定，且侵犯了甲男的生育

權，構成違約和侵權的競合

C、A市工商局某科長甲在職務范圍內(nèi)，以工商局的名義向該市B銀行貸款500萬

元，二者之間形成民事法律關系

D、甲發(fā)現(xiàn)乙和丙都有其需要的建材，就先跟丙接觸，商談此事。丙通知甲在下午

兩點前將為甲保留建材。后甲又約乙一點會談，乙快兩點才赴約，且當甲提出此

事，即需要購買乙的建材時，乙稱早已賣出，導致甲喪失了與丙訂約的機會，甲和

乙之間成立民事法律關系

標準答案：4

知識點解析：民事法律關系是指具體民事主體間發(fā)生的、符合民法的規(guī)定、具有民

事權利義務內(nèi)容的法律關系。首先，民事法律關系作為法律關系的一種，是人與人

之間的關系，并不因為它反映物的占有和交換而成為人與物的關系或物與物的關

系。民事法律關系首先存在于兩個或多個民事主體之間，如合同關系和侵權關系，

其次，民事法律關系也存在于一方主體與對此負有消極不作為義務的其他主體之

間，如所有權法律關系。因此，盡管所畬權包含了人對物的關系，但具實質(zhì)仍然是

人與人之間的法律關系。在選項A中，“魯賓孫漂流到無人島上后”，盡管他“通過

勞動逐漸積攢起糧食、牲畜等物資”，但由于在“無人島”沒有其他民事主體，民事

法律關系無從產(chǎn)生，他在無人島上不能形成任何法律關系。因此，選項A是錯誤

的。合同作為民事法律關系的一種，是一種旨在發(fā)生債權債務關系的合意，其目的

在于產(chǎn)生、變更或者消滅某種財產(chǎn)權利義務關系，不具備此目的的，不屬于合同法

律關系的范疇。對此，《合同法》第2條第2款明確規(guī)定：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有

關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。因此，在選項B中，“甲男和乙女同居

期間，兩人約定乙女服用避孕藥避孕”，其約定對象屬于典型的身份關系，不具有

通常意義上合同的目的，不是合同?！爸笠遗米酝７茉兴?，并導致懷孕，且

執(zhí)意生下孩子，違反了甲、乙的約定“，也不是違約行為。另一方面，根據(jù)《中華

人民共和國婦女權益保障法》第51條的規(guī)定，婦女有按照國家有關規(guī)定生育子女

的權利，也有不生育的自由。因此，女性具有自主決定是否生育的權利，“乙女擅

自停服避孕藥，并導致懷孕，且執(zhí)意生下孩子”符合法律的規(guī)定，沒有侵犯他人的

權利，不是侵權行為。因此，選項B認為“乙女侵犯了甲男的生育權”也是錯誤

的。綜上所述，選項B不應當選。在選項C中，“A市工商局某科長甲在職務范圍

內(nèi)，以工商局的名義“，說明甲實施的行為是職務行為，即行為的一方當事人為A

市工商局；“向該市B銀行貸款500萬元”，說明A市工商局與銀行之間形成借貸

合同法律關系，根據(jù)《合同法》第196條的規(guī)定，借貸法律關系作為一種合同，是

指借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同，是典型的民事法律關

系。因此，在這種法律關系中，政府機關A市工商局與銀行是平等的民事主體，

二者之間形成民事法律關系，選項C是正確的。與此相類似的諸如政府機關食堂

到菜市場上購買食物、用品等行為，都形成民事法律關系，應該與其行政行為相區(qū)

別。選項D描述的情形類似《合同法》中締約過失的規(guī)定，即在訂立合同過程

中，一方有違背誠實信用原則的行為，給對方造成損失的，應當承擔.損害賠償責

任。在題中，表面上甲因為與乙的會談導致其喪失了與丙的交易機會，但仔細分析

可以看出，在甲與乙見面后，甲才提出“需要購買乙的建材”，顯露締約意向。因

此，可以由此推測之前甲跟乙約定的會談是生活會談，并不具有法律上的意義，不

是訂約行為。因此，甲和乙之間的關系與朋友之間約定共進晚餐的行為性質(zhì)相同，

不屬于法律關系的范疇。選項D不應當選。

2、以下哪些行為屬于自力救濟的范疇?（）

A、甲請求乙履行到期債務

B、龍門客棧為遠郊的一家野味餐廳，某日甲就餐后以餐廳環(huán)境太差為由轉身就走

拒不付款，餐廳為此指使保安限制了甲的人身自由

C、甲趁乙不在的時候?qū)⒁壹业拈T搞壞，乙得知后也到甲家中將其同樣規(guī)格型號的

門搞壞

D、金元停車場和星克咖啡廳為業(yè)務關系密切的相鄰法人，一日甲將車停在金元停

車場后去星克咖啡廳消費，忘帶錢包、證件，金元將甲的車先進行留置

標準答案：2

知識點解析：本題所考查的自力救濟屬于民事權利保護的范疇。所謂民事權利的保

護，是指國家機關和民事權利主體為了預防、制止侵害民事權利的行為，恢復被侵

害的民事權利，依法采取的預防措施或?qū)嵤┑难a救行為。從民事權利保護的方法上

講，一般分為公力救濟和私力救濟。公力救濟最直接、最重要的救濟形式是民事訴

訟，私力救濟在理論上又區(qū)分為自衛(wèi)行為和自助行為：自衛(wèi)行為是指權利人或他人

的人身、財產(chǎn)遭受暴力侵害或遇有緊急危險時，依法實施的正當防衛(wèi)行為或緊急避

險行為；自助行為是指權利人為保護自己的權利而對義務人的財產(chǎn)進行扣押或?qū)αx

務人的人身進行拘束的行為。自助行為的實施必須符合兩個條件：一是自助行為只

能為保護自己的權利而實施；二是自助行為只能在緊急情況下實施。另外，權利人

實施自助行為，扣押義務人財產(chǎn)或拘束義務人人身后，應及時請求法律處理，如有

遲延或其請求被法院駁回，行為人應依法承擔損害賠償責任。選項A“甲請求乙履

行到期債務”不屬于權利保護的方式。民事權利保護針對的對象是侵害民事權利的

行為，而甲的請求則是針對其與乙之間的債權債務，只有乙不履行其到期債務，侵

害到甲的合法債權時，甲才有可能尋求公力或私力的救濟。因此，選項A不應當

選。選項B是正確答案，龍門客棧餐廳的行為屬于自力救濟中的自助行為。首

先，”甲就餐后以餐廳環(huán)境太差為由轉身就走拒不付款”，侵犯了餐廳自身的權利；

其次，“龍門客棧為遠郊的一家野味餐廳”，甲“轉身就走拒不付款”，如果餐廳不

實施自助行為，任由甲走掉的話，其權利可能不能行使或者對權利的行使造成困

難，符合上文提到的“為自己的權利”、“緊急情況L因此，B項應該當選。選項C

中“甲趁乙不在的時候?qū)⒁壹业拈T搞壞，乙得知后也到甲家中將其同樣規(guī)格型號的

門搞壞“，這種“同態(tài)復仇''的行為不屬于現(xiàn)代民法所允許的自助行為。首先，在甲

將乙家的門搞壞、侵害了乙的財產(chǎn)權時，乙并不在家，如果乙當時在家，對甲進行

阻止，則可以成立自力救濟中的自衛(wèi)行為；其次，甲將乙家的門搞壞是已然行為，

乙將中家的門搞壞并不是在緊急情況下實施的自助行為，其搞壞甲家的門是基于報

復，并非基于保護自己的權利。因此，此選項不應當選，乙應在發(fā)現(xiàn)甲的侵權事實

時請求公力救濟。選項D所陳述的情形類似留置，留置是一種合法占有他人之物

的債權人享有的就該物所產(chǎn)生的債權已屆清償未受清償前，留置該物以做擔保的物

權。留置屬于為保護自己的權利而對義務人財產(chǎn)進行扣押的權利，因此屬于自力救

濟中的自助行為。其作為一種自助行為，只能為保護自己的權利而實施。金元停車

場和星克咖啡廳為獨立法人，金元停車場對于星克咖啡廳的債權金元無權進行“留

置”以保護。因此，金元停車場的行為不屬于自助行為，而是侵權行為，D項不當

選。

3、甲今年8歲，下列關于他所從事民事活動的表述正確的是（）。

A、甲可以進行與其年齡、智力相適應的民事活動

B、甲征得其法定代理人同意，可以從事任何民事活動

C、甲從事的單方行為都是無效的

D、甲只有從事與其年齡、智力不相適應的民事活動時才需要其法定代理人代理，

或經(jīng)過法定代理人的同意

標準答案：4

知識點解析：無民事行為能力人是指不滿10周歲的未成年人以及不能辨認自己行

為的精神病人。對于無民事行為能力人從事的民事行為，我國法律與?些法理意見

不太一致，并對此作出廠強制性規(guī)制，《民法通則》第12條第2款明確規(guī)定；不

滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。

《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見（試行）》

（簡稱《民通意見》）第6條對此進行了補充：無民事行為能力人，限制民事行為能

力人接受獎勵、贈與、農(nóng)酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能

力為由，主張以上行為無效。因此，在我國，無民事行為能力人原則上不能從事任

何民事活動，但可以從事接受獎勵、贈與、報酬等不使其負擔義務的行為。對于限

制民事行為能力人所從事的行為，《民法通則》第12條第1款規(guī)定：10周歲以上

的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活

動，其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。因

此，不同于無民事行為能力人，在我國限制民事行為能力人可以從事兩類民事活

動：一是與其年齡、智力相適應的民事活動，二是從事其他民事活動應由其法定代

理人代理，或者征得其法定代理人的同意。另外，根據(jù)前段所述法條的規(guī)定，限制

民事行為能力人也可以從事接受獎勵、贈與、報酬等不使其負擔義務的行為，因

此，選項A“可以進行與其年齡、智力相適應的民事活動”，以及選項B”征得其法

定代理人同意”的行為都是限制民事行為能力人可以從事的行為，無民事行為能力

人原則上只能由其法定弋理人代理民事活動。B選項中的甲”可以從事任何民事活

動“，也是不準確的。我國原則上禁止無民事行為能力人從事民事活動的立法目的

是為了保護其利益，從《民通意見》第6條也可以看出，法律對無民事行為能力人

從事的純獲利益的行為是保護的。選項C提到了“單方行為”，單方行為是根據(jù)當

事人一方的意思表示就可以成立的民事法律行為。根據(jù)民法意思自治所推出的“任

何人都不得為他人創(chuàng)設義務”的原則，單方行為只能是給對方創(chuàng)設權利的行為。無

民事行為能力人所從事的單方行為自然也應是為他人創(chuàng)設權利的行為，從而使自己

負擔義務，這與我國法律規(guī)定和立法目的都不相符。因此，無民事行為能力人從事

的單方行為是無效的，選項C是正確選項。

4、甲訂立有效遺囑，將其房產(chǎn)留給其子所有。后甲下落不明達到一定期間被宣告

死亡，發(fā)生繼承，其判決宣告之日為2005年4月3日。之后甲重新出現(xiàn)，又訂立

有效遺囑，將其房產(chǎn)改留給其女所有，2006年1月5日，甲因病死亡。則下列說

法正確的是（）。

A、甲死亡的時間為2005年4月3日，其房產(chǎn)應該歸其子所有

B、甲死亡的時間為2005年4月3日，其房產(chǎn)應該歸其女所有

C、甲死亡的時間為2006年1月5日，其房產(chǎn)應該歸其子所有

D、甲死亡的時間為2006年1月5日，其房產(chǎn)應該歸其女所有

標準答案：2

知識點解析：自然人的權利能力始于出生，終于死亡。死亡又分為自然死亡與宣告

死亡。宣告死亡（又稱推定死亡），是一種法律擬制，是指自然人失蹤達一定期間

后，由利害關系人申請，法院宣告該自然人死亡，以便結束以其生前住所地為中心

的民事法律關系的制度。被宣告死亡的自然人在其原來的住所地、居所地等活動范

圍內(nèi)（于民事領域）與自然死亡產(chǎn)生同樣的法律效果，包括人身關系的消滅和財產(chǎn)關

系方面繼承的開始。宣告死亡作為一種法律擬制，在自然人重新出現(xiàn)的時候，可以

進行宣告死亡的撤銷。但生活中還有一種情形，就是自然人重新出現(xiàn)了，也實施了

新的民事法律行為，而其自身及相關人并沒有對其宣告死亡進行撤銷，其死亡時間

依然受生效判決的約束。本題中的甲就屬于后一種情形，而且甲在宣告死亡后還從

事了與死亡宣告前相矛盾的民事法律行為。對此，《民通意見》第36條規(guī)定：被

宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期，判決書除發(fā)給申請人外，還應在被

宣告死亡人的住所地和人民法院所在地進行公告。被宣告死亡和自然死亡的時間不

一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前實施的民事法律行

為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實施的民事法律行為為準。因

此，對于宣告死亡后自然人重新出現(xiàn)，并且宣告死亡沒有撤銷的，如果又出現(xiàn)了自

然死亡，死亡時間依然為判決宣告之日，具休到木題中，即2005年4月3日。因

此，選項C、D是錯誤的。另外，《民法通則》第24條第2款規(guī)定，有民事行為

能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。因此，在本題中，被宣告死亡

之前，甲訂立的有效遺囑，”將其房產(chǎn)留給其子所有“，以及被宣告死亡之后，甲又

訂立有效遺囑，”將其房產(chǎn)改留給其女所有“，都是有效的。對于二者之間的矛盾，

根據(jù)《繼承法》第20條的規(guī)定，遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑，立有數(shù)

份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準。因此，甲宣告死亡后訂立的遺囑“將

其房產(chǎn)改留給其女所有”為最終有效遺囑。選項B“甲死亡的時間為2005年4月3

日，其房產(chǎn)應該歸其女所有''為正確選項。

5、企業(yè)法人對外承擔責任的范圍是（）。

A、企業(yè)法人應以其注冊資本為限承擔責仟

B、企業(yè)法人應對其所有債務承擔無限責任

C、企業(yè)法人應對其對外負債承擔有限責任

D、企業(yè)法人應以其全部資產(chǎn)對?其所有債務承擔無限連帶責任

標準答案：2

知識點解析：法人是指具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利

和承擔民事義務的組織。法人作為經(jīng)營組織是為了營利而參與經(jīng)濟活動，享有廣泛

的權利，同時也承擔行使權利過程中產(chǎn)生的義務和風險。因此，法人與其他經(jīng)濟組

織的重要區(qū)別就是法人獨立承擔財產(chǎn)責任，這是其獨立人格的標志。法人的獨立責

任與股東的有限責任是相輔相成的，公司的獨立責任必然決定著股東的有限責任，

而股東的有限責任又當然意味著公司的獨立責任。一般認為，法人的責任的獨立性

包括三個方面：第一，法人責任與股東責任的獨立。即法人只能以自己擁有的財產(chǎn)

清償債務，股東除繳納出資外，對法人的債務不負責任，即使法人資不抵債時也不

例外。第二，法人責任與其工作人員責任的獨立。第三，法人責任與其他法人組織

責任的獨立。對于法人的獨立責任，《民法通則》第48條規(guī)定：全民所有制企業(yè)

法人以國家授予它經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔民事責任。集體所有制企業(yè)法人以企業(yè)所有

的財產(chǎn)承擔民事責任。中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人和外資企業(yè)

法人以企業(yè)所有的財產(chǎn)承擔民事責任，法律另有規(guī)定的除外。綜上所述，法人承擔

責任的構架是：法人的股東以出資額為限對法人的債務承擔有限責任，法人對自己

的債務則以其全部財產(chǎn)承擔責任，其實質(zhì)是法人對自己的債務承擔無限責任。因

此，選項B是正確的，選項C是錯誤的。企業(yè)法人的注冊資本是法人成立時章程

所規(guī)定的、由股東出資溝成的財產(chǎn)總額。法人的資產(chǎn)則是指法人實際擁有的全部財

產(chǎn)，在來源上，主要包石資本、法人對外負債以及法人的資產(chǎn)收益和經(jīng)營收益。法

人的獨立責任是以法人實有的全部財產(chǎn)對其債務負責，法人資產(chǎn)才是法人對外承擔

責任的實際擔保，因此，注冊資本原則上與法人責任不相關。故選項A是錯誤

的。選項D“企業(yè)法人應以其全部資產(chǎn)對其所有債務承擔無限連帶責任”，表述與選

項B基本相同，但其“連帶”的表述是錯誤的，連帶責任的承擔主體必須是兩個或

者兩個以上，企業(yè)法人作為一個主體只能以全部資產(chǎn)對其所有債務承擔無限責任。

因此，D項也不應當選,

6、在下列選項中，民事行為確定有效的是（）。

A、甲意圖以個人存款5萬元贈與乙，但擔心家人反對，就偽書了5萬元的買賣合

同，實施了名為買賣、實為贈與的行為

B、甲企業(yè)的處長乙為該企業(yè)向供應商丙購買電腦，價款總計為10萬元，但乙與

丙的工作人員丁串通，開發(fā)票為II萬元，乙向甲按II萬元報銷，得1萬元，與丁

私分。其中甲企業(yè)為非國有企業(yè)

C、甲、乙之間超越資質(zhì)訂立的建設工程分包合同

D、長城公司與南方公司訂立了名為聯(lián)營、實為借貸的合同

標準答案：1

知識點解析：依據(jù)《民法通則》的規(guī)定，行為人具有相應的民事行為能力、意思表

示真實、行為不違反法律或者社會公共利益為民事法律行為的有效要件。另外，

《民法通則》第58條、《合同法》.第52條規(guī)定了民事法律行為無效的情形。

《民法通則》第58條第1款第7項規(guī)定，以合法形式掩蓋非法目的為無效民事行

為。這主要是指行為人為達到違法目的而實施的以合法形式出現(xiàn)的民事行為，包

括：第一，為達到違法目的而實施偽裝的民事行為；第二，為達到違法目的以一個

偽裝的民事行為掩蓋另一真實的民事行為。在選項A中，甲實施了“名為買賣、實

為贈與”的行為。首先，甲行為指向的對象是“個人存款”，即對其具有所有權的財

產(chǎn)進行處分，雖然客觀上用買賣行為掩蓋，但真實的行為不具有違法性；其次，甲

是“擔心家人反對“，主觀上沒有非法性。因此，選項A的情形并非法律所規(guī)定的

“以合法形式掩蓋非法目的”，應當選?！睹穹ㄍ▌t》第58條第1款第4項規(guī)定，

惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的為無效民事行為。在選項B中，甲

企業(yè)的處長乙與丙供應商的工作人員丁串通，將本為10萬元的價款虛報為11萬

元，且向甲企業(yè)報銷，侵害了其利益，是惡意串通的行為。需要注意的是，惡意串

通行為不需要損害公共利益，所以盡管甲為非國有企業(yè)，只要乙和丁的行為損害其

利益，就是無效的民事行為。因此B項不應該當選?！睹穹ㄍ▌t》第58條第1款

第5項規(guī)定，違反法律或者社會公共利益的為無效民事法律行為。在選項C中，

甲、乙之間超越資質(zhì)訂立建設工程分包合同，而根據(jù)《合同法》第272條第3款的

規(guī)定：禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位，禁止分包單位將其承

包的工程再分包，建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。因此，選項C

中甲、乙之間訂立的合同違背了法律規(guī)定的禁止性情形，是無效的。在選項D

中，“長城公司與南方公司訂立了名為借貸、實為聯(lián)營的合同”，對此，根據(jù)《最高

人民法院關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》的精神，企業(yè)法人、事業(yè)法

人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營主體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔聯(lián)營的風險責任，

不論盈虧均按期收回利息，或者按期收取固定利潤的，是名為聯(lián)營，實為借貸，違

反了有關金融法規(guī)，應當確認合同無效。因此，D項也不應當選。

7、請判斷下列哪些行為屬于民事代理行為?（）

A、甲代乙與外商進行商業(yè)溝通，尋找投資項目

B、甲和乙在演藝界年限、名望、片酬基本相同，在乙因病住院期間，甲代乙履行

演出合同

C、乙代甲行使對無權處分行為的追認權

D、甲父彌留之際，甲受其父委托，到公證處代其訂立公證遺囑

標準答案：4

知識點解析：《民法通則》第63條規(guī)定：公民、法人可以通過代理人實施民事法

律行為……依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行

為，不得代理。因此，弋理行為的行使對象一般限定為民事法律行為，具體包括：

第一，合同民事法律行為；第二，單方民事法律行為：第三，準民事法律行為。根

據(jù)法律規(guī)定和相關法理，下列行為不適用代理：具有人身屬性，法律要求必須本人

親自實施的民事法律行為不適用代理；當事人要求必須由本人實施的民事法律行為

不適用代理；違法行為、事實行為一般不適用代理。選項A“甲代乙與外商進行商

業(yè)溝通，尋找投資項目”，其行為指向的對象不屬于民法上的代理行為，不在雙方

當事人之間產(chǎn)生權利義務關系，與此相類似的還有諸如代友請客等行為，這類行為

不屬于法律行為的范疇。因此，選項A不應當選。選項B”甲和乙在演藝界年限、

名望、片酬基本相同，在乙因病住院期間，甲代乙履行演出合同”，而一般認為立

遺囑、解除婚姻關系、作者履行約稿合同、劇團履行演出合同等行為都屬手具有人

身性質(zhì)的民事法律行為，因此本選項的行為不適用代理。選項C”乙代甲行使對無

權處分行為的追認權'囑于代理行為行使的范圍，根據(jù)上文的分析，代理可以針對

合同民事法律行為、單方民事法律行為及準民事法律行為，其中單方民事法律行為

即包括代理被代理人行使追認權、撤銷權等。因此，選項C應該當選。選項D

中，“甲父彌留之際，甲受其父委托，到公證處代其訂立公證遺囑”，與選項B行

為性質(zhì)一致，也屬于具有人身屬性的行為，不適用代理。并且《繼承法》第17條

第1款也明確規(guī)定：公證遺崛由遺咽人經(jīng)公證機關辦理。因此，選項D不應該當

選。

8、某報社記者劉某根據(jù)職責為報道當?shù)啬撑髽I(yè)家甲的良好業(yè)績，寫了一篇著名

的新聞，報道其在兩年內(nèi)快速致富的事跡，因為粗心大意，劉某將配發(fā)的照片中甲

的助手錯登為乙（甲、乙均已經(jīng)結婚），并且照片顯示與甲非常親密。消息出現(xiàn)在當

地有影響力的一家報紙上，之后，當?shù)厝思娂娬J為甲和乙有不正當關系。對此，下

列表述正確的是（）。

A、某報社侵犯了甲的肖像權、名譽權

B、劉某和報社應承擔共同侵權責任

C、乙可以選擇劉某和報社承擔侵權損害責任

D、乙可以要求報社承擔精神損害賠償

標準答案：8

知識點解析；根據(jù)《民法通則》第100條的規(guī)定，公民享有肖像權，未經(jīng)本人同

意，不得以營利為目的使用公民的肖像。一般認為，肖像權受新聞報道、公務活

動、尋人啟事、通緝令等特殊事項的限制?！睹穹ㄍ▌t》第101條規(guī)定，公民、法

人享有名譽權，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、誹滂等方式損害公民、

法人的名譽?！睹裢ㄒ庖姟返?40條進一步規(guī)定：以書面、口頭等形式宣揚他人的

隱私，或者捏造事實公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽，

造成一定影響的，應當認定為侵害公民名譽權的行為。在本題中，報社因為采訪報

道刊登了甲的照片，月-不以營利為目的，不屬于法律規(guī)定的侵犯肖像權的行為；

但“劉某將配發(fā)的照片中甲的助手錯登為乙（甲、乙均已經(jīng)結婚），并且照片顯示與

甲非常親密”，在性質(zhì)上屬于捏造事實，根據(jù)法律的相關規(guī)定，侵犯了乙的名譽

權。因此，選項A“某報社侵犯了甲的肖像權、名譽權”是錯誤的，不應當選。另

外，對于報社與記者劉某的關系，《最高人民法院關于審理名譽權案件若干問題的

解答》第6條規(guī)定，因新聞報道或其他作品發(fā)生的名譽權糾紛，應根據(jù)原告的起訴

確定被告……但作者與新聞出版單位為隸屬關系，作品系作者履行職務所形成的，

只列單位為被告。因此，一般認為，以單位名義從事的經(jīng)營活動，給他人造成損失

的，單位應承擔民事責任。選項B”劉某和報社應承擔共同侵權責任”和選項。乙

可以選擇劉某和報社承祖侵權損害責任”都是錯誤的。《最高人民法院關于確定民

事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第1條規(guī)定：自然人因下列人格權利遭

受非法侵害，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人們法院應當依法予以受

理：……（2）姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權……因此，選項D“乙可以要求報社

承擔精神損害賠償''是正確的。

9、甲女急需一筆錢，其男友乙人戶丙家，盜竊得人民幣5000元，從丙家出來后即

把這500U元交紿不知情的甲女。對此，下列表述正確的是（）。

A、貨幣所有人丙對這5000元不僅有對乙的債權請求權，而且有對甲女的物權請

求權

B、主觀上沒有惡意的甲女可以根據(jù)善意取得取得5000元的所有權

C、因為這5000元為盜竊物，所以甲女不能取得5000元的所有權

D、甲女可以繼受取得這5000元的所有權

標準答案：8

知識點解析：貨幣作為一種特殊的動產(chǎn)，是典型的消耗物和種類物。因此，鑒于貨

幣的上述特征，貨幣所有權與占有具有一致性，這乂必然導致貨幣所有權的取得和

喪失呈現(xiàn)若干特點：第一，貨幣所有權的得喪，取決于貨幣占有的得喪。第二，貨

幣所有權的變更，意味著占有的移轉，所以取得與喪失貨幣所有權的行為是事實行

為，而不是法律行為。因此，無行為能力人、借貸保管人、盜竊人均可以取得所得

貨幣的所有權，原所有人僅有債權（契約、不當?shù)美?，損害賠償）的請求權。第三，

貨幣因為所有與占有的一致不發(fā)生善意取得的問題。因為善意取得屬于原始取得，

而貨幣的占有人可以取得貨幣的所有權，此時受讓貨幣占有的第三人系從原所有人

處依原所有人的意志取得貨幣所有權，是繼受取得。在本題中，“乙人戶丙家，盜

竊得人民幣5000元”，即這5000元的貨幣所有權為乙所有；乙“從丙家出來后即把

這5000元交給不知情的甲女“，不管甲女是否知情，這5000元貨幣的所有權轉歸

其所有。因此，選項C“因為這5000元為盜窗物，所以甲女不能取得5000元的所

有權''是錯誤的。根據(jù)上文分析的第二點，選項A“貨幣所有人丙對這5000元不僅

有對乙的債權請求權，而且有對甲女的物權請求權”也是錯誤的，丙儀具有對乙的

債權請求權。根據(jù)上文分析的第三點，貨幣只可.能發(fā)生繼受取得。因此，選項

B”主觀上沒有惡意的甲女可以根據(jù)善意取得取得5000元的所有權”錯誤，選項

D”甲女可以繼受取得這5000元的所有權”正確。

10、錦江別墅群結構呈涕進式，每棟別墅都附有開放式花園，屬于別墅A所附花

園的小路C是通往別墅B的唯一通道。別墅A為甲，乙各出資一半購買，甲、乙

約定在一年中的不同時間，分別到別里A度假。在甲度假期間，甲為了移植一奇

異植物，在通道C上挖坑，且沒有設汽明顯標志和采取安全措施，致前往別塞B

的丙失足落入坑中，身體受損害。對此（）。

A、甲、乙對丙所遭受的損害應按投資份額承擔責任

B、丙可以要求甲、乙中的任何一個承擔全部責任

C、甲應該對丙進行賠償

D、甲承擔賠償責任后，是否可以向乙追償取決于兩者是否具有約定

標準答案：4

知識之解析：按份共有是指兩個或兩個以卜的人對同一項財產(chǎn)按照份額享有所有

權。根據(jù)《民法通則》第78條第2款的規(guī)定，按份共有人按照各自的份額對共有

財產(chǎn)分享權利、分擔義務。在本題中，甲和乙各出資一半購買別墅即形成按份共有

關系。對于按份共有人與第三人發(fā)生的民事法律關系中共有人的義務，一般依照該

義務的性質(zhì)來確定：如果義務是可分的，則各共有人應按其應有份額對第三人承擔

義務，第三人也只能請求各共有人依其份額對第三人承擔義務，如共有物的修繕

費；如果義務的性質(zhì)是不可分的，共有人應負連帶義務或承擔連帶責任，如共同購

買的車輛肇事。從這層法律關系來說，如果題目中甲和乙共有的別墅造成他人損害

的話，甲和乙應該承擔連帶責任。但是，依照我國的法律，地面施工致人損害屬于

特殊侵權，依照《民法通則》第125條的規(guī)定，在公共場所、道旁或者通道上挖

坑、修繕安裝地下設施等，沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施

工人應當承擔民事責任。在本題中，”為了移植一奇異植物，在通道C上挖坑”的

甲作為施工人應當承擔特殊侵權責任。丙受到的侵害是甲的施工行為，而不是甲和

乙共有的別墅造成的，因此，應該由甲單獨承擔責任。故選項C“甲應該對丙進行

賠償”是正確的，應該當選。選項A“甲、乙對丙所遭受的損害應按投資份額承擔責

任''有兩點認識錯誤：第一是認為按份共有人在義務不可分時依舊按照份額承擔按

份責任；第二是沒有揭示丙遭受損害的真正原因。因此，不應該當選。選項B“丙

可以要求甲、乙中的任何一個承擔全部責任”，雖然認識到按份共有的義務不可分

時共有人應該承擔連帶責任，但依然沒有揭示丙遭受損害的真正原因，不應該當

選。選項D“甲承擔賠償責任后，是否可以向乙迫償取決于兩者是否具有約定”，與

選項B相同，也沒有認識到內(nèi)遭受損害的真正侵權原因，不應該當選。

11、甲是一家著名的家具廠，最近推出了個性化定制的活動，即由客戶確定家具的

材料、樣式，然后家具廠再購置材料制作?？蛻粢易鳛槎ㄗ魅饲皝砬⒄?，定了一套

歐式風格的家具，在甲將家具按乙的要求定作完成之后，乙拒絕付款，則甲如何保

障自己的權利?（）

A、甲可以對家具行使留置權

B、甲可以行使同時履行抗辯權

C、甲可以要求乙承擔締約過失責任

D、甲只能對乙提起訴訟

標準答案：2

知識點解析：承攬定作作為承攬合同的一種，是指承攬人用自己的原材料和技術，

按照定作人的要求為定作人制作成品，定作人接受該特別制作的成品并支付報酬的

合同。承攬定作與承攬加工的根本區(qū)別就在于定作時原材料是由承攬人自備的，一而

不是由定作人提供的.《合同法》第264條規(guī)定了定作人不支付報酬時承攬人對工

作成果所享有的留置權。但是，需要注意的是，承攬人享有留置權的前提是定作物

的所有權必須歸定作人所有，而在本題中，全部材料或基礎性材料均為承攬人提

供，定作物家具的所有權應歸承攬人甲所有，沒有留置的必要，所以甲行使留置權

并不能保障自己的權利。選項A“甲可以對家具行使留置權”不應當選。同時履行抗

辯權是指雙務合同的當事人在無先后履行順序時，一方在對方未為對待給付前，可

拒絕履行自己的債務。在本題中，甲和乙的雙務合同并沒有先后履行的順序，因

此，在“乙拒絕付款”的情況下，甲可以行使同時履行抗辯權，拒絕交付家具。所

以，選項B“甲可以行使同時履行抗辯權”是正確的，應該當選?！逗贤ā返?2

條規(guī)定：當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔

損害賠償責任……需要注意的是，締約過失責任針對的是締約人在訂立合同過程中

的違背減實信用原則所應當承擔的責任，而在本題中，甲和乙之間的合同已經(jīng)有效

成立。因此，選項C“甲可以要求乙承擔締約過失責任”是錯誤的。選項D“甲只能

對乙提起訴訟''將甲的行為局限在訴訟上，過于絕對，明顯錯誤，不應當選。

12、張某、李某、劉某有多年的業(yè)務合作關系。4月5日，張某向李某透露：其最

近的一批低價鋼材將照顧合作伙伴，以劉某為出售對象，就等劉某答應了。4月6

日，李某因另外一批生意向劉某寄發(fā)合同書時順便發(fā)出了張某出售這批鋼材的合作

意向。信件于4月7日到達。4月8日，劉某致電張某：感謝其好意，將近日匯

款，親自上門提貨。4月9日，張某收到電報后回電話稱：錢的事不著急，正好有

車廂來，所以將送貨上門。對此，下列表述正確的是（）。

A、張某的要約在4月7日生效

B、張某和劉某間的合同在4月9口成立

C、4月8日劉某致電張某屬于要約

D、4月7日李某致劉某的合同書所載合作意向性質(zhì)屬于要約邀請

標準答案：4

知識點解析：根據(jù)《合同法》的相關規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表

示，該意思表示需內(nèi)容具體確定，且表明接受要約人承諾，要約人即受該意思表示

約束。對于要約的生效，我國采取到達主義，根據(jù)《合同法》第16條的規(guī)定，要

約到達受要約人時生效。要約邀請則是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，諸如

寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。需要注意的是，

要約須要約人向相對人表示才有效，且這種表示需要傳達給相對人。在本題中，張

某4月5日并沒有向劉某發(fā)出要約，也沒有委托李某于4月6日向劉某發(fā)出要約。

因此，4月7日到達劉某的并非張某的要約，選項A“張某的要約在4月7日生效”

是錯誤的。要約邀請與要約的區(qū)別是向?qū)Ψ桨l(fā)出要約引誘，希望他人向自己發(fā)山要

約的意思表示，其行使對象一般是可能作出承諾的人。李某“順便發(fā)出了張某出售

這批鋼材的合作意向”，但其作為無關第三人也無法發(fā)出要約邀請，只是一種商業(yè)

信息的透露。因此，選項D“4月7日李某致劉某的合同書所載合作意向性質(zhì)屬于

要約邀請”也是錯誤的。“4月8日，劉某致電張某；感謝其好意，將近口匯款，親

自上門提貨”，此行為的性質(zhì)才為典型的要約行為，“4月9日，張某收到電報”為要

約的生效時間。因此，選項C“4月S日劉某致電張某屬于要約”是正確的，應該當

選.《合同法》第25條規(guī)定；承諾生效時合同成立，這是承諾的效力。但是《合

同法》第30條進一步規(guī)定：承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約

的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報

酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)

容的實質(zhì)性變更。在本題中，劉某的要約中對合同履行方式的約定為提貨，“4月9

日，張某收到電報后回電話稱：錢的事不著急，正好有車廂來，所以將送貨上

門”，將履行方式更改為送貨，對要約的內(nèi)容進行了變更，且依上文中法律的規(guī)

定，此種變更屬于對要約的實質(zhì)性變更，因此，承諾沒有生效，合同沒有成立。選

項B”張某和劉某間的合同在4月9日成立”是錯誤的，不應當選。

13、乙在一次滑坡災難中與唯一的11歲女兒丙失散，三個月后，乙的朋友甲在街

上看到丙，驚喜萬分，就將丙帶回家，并馬上致電已經(jīng)搬到另一個城市的乙，乙答

應連夜趕來，但因公務纏身，第三天才到。在這期間，甲帶丙到商場買用品，途中

丙口渴，甲讓丙站在原處，自己到對面買水，回來發(fā)現(xiàn)，丙再次失蹤。對于丙的再

次失蹤，下列表述正確的是（）。

A、甲應承擔主要責任，乙承擔次要責任

B、乙具有重大過失，應責任自負

C、甲可以免責

D、甲應根據(jù)過失相抵承擔相應的責任

標準答案：4

知識點解析：無因管理作為一種債的發(fā)生根據(jù)，是指沒有法定的或者約定的義務，

為避免他人利益受損失而進行管理或者服務的法律事實。因為無因管理行為的成

立，管理人須承擔一定的義務：一是適當管理的義務。即不違反本人的意思，以有

利于本人的方法為適當管理的義務。管理人未盡適當管理義務的，發(fā)生債務不履行

的法律后果，應當依法承擔相應的民事責任。但是，為了鼓勵無因管理行為，一般

認為管理人在管理事務過程中，只有因故意或重大過失而侵害本人的人身或財產(chǎn)權

利時\才構成侵權行為。二是通知義務。三是報告與計算的義務。在本題中，甲在

街上看到乙失散的女兒丙，就將丙帶回家，屬于無法定的或約定的義務，為避免他

人利益受損失而進行管理或者服務，成立無因管理行為。甲“馬卜致電已經(jīng)搬到另

一個城市的乙”，是履行通知義務；在乙趕來的期間內(nèi)，“甲帶丙到商場買用品，

途中丙口渴，甲讓丙站在原處，自己到對面買水“，是履行適當管理的義務。正如

上文分析，無因管理人只有在主觀上具有故意或重大過失時才承擔侵權責任。在本

題中，乙的女兒已經(jīng)11歲，屬于限制民事行為能力人，甲在無法分身的情況下，

囑咐丙“站在原處，自己到對面買水”，并沒有故意或重大過失，其對丙的再次失

蹤，不應該承擔責任。因此，選項A“甲應承擔主要責任，乙承擔次要責任”和選項

D“甲應根據(jù)過失相抵承擔相應的責任”都是錯誤的。我們一般依據(jù)注意義務的大小

對過失分為三類：一是重大過失，即違反普通人的注意義務，二是具體輕過失，指

行為人違反應與處理自己事務相同的義務；三是抽象輕過失，即違反善良管理人的

注意義務。通過上文分析，甲讓丙站在原處，自己到對面買水的行為并沒有違反普

通人的注意義務。所以選項C的表述是可以成立的，選項B”乙具有重大過失，應

責任自負”與題意不符，乙承擔不利法律后果與其主觀上的過錯沒有必然關系，不

應當選。

14、甲在其苦心經(jīng)營的企業(yè)破產(chǎn)后，終日頹廢，一日在身上只剩10元的情況下，

去某快餐店買了一個價值10元的漢堡，因為營業(yè)人員的疏忽，乂誤找了甲40元。

甲明知店員找錯錢，因其無所事事，就拿著這40元向當?shù)剞r(nóng)民批發(fā)了一些小古

董，恰逢小古董中有比較罕見的器具，甲轉手獲得2000元。甲以這2000元為啟動

資金，重振河山，收羅舊部，幾個月就開辟了新的產(chǎn)業(yè)，資產(chǎn)達50萬元。對此，

下列表述正確的是()。

A、甲應向快餐店返還40元加同期利息

B、甲應在扣除了成本和自己的合理報酬之后，向快餐店返還2000元加同期利息

C、甲應向快餐店返還1000元加同期利息

D、甲應在扣除了成本之后，向快餐店返還25萬元加同期利息

標準答案：I

知識點解析：不當?shù)美侵笡]有合法的根據(jù)使他人受損而自己獲益的行為。其作為

一種債的發(fā)生根據(jù)可以大致分為兩種類型：一是因給付而發(fā)生的不當?shù)美?，即在給

付的目的自始不存在、給付的目的未達到或給付的目的嗣后不存在時發(fā)生的不當?shù)?/p>

利：二是基于給付以外的事實而發(fā)生的不當?shù)美?，即因為受益人、受損人、第三人

的行為或自然事件等發(fā)生的不當?shù)美?。不當?shù)美埱髾嗟姆颠€范圍因為受益人主觀

上是否善意而有所不同：當受益人為善意時，僅僅在現(xiàn)存的范圍內(nèi)負返還義務；當

受益人為惡意時，應將所得到的全部實際利益在附加利息后二并償還；當受益人初

為善意、后為惡意時，芻成為惡意時，負惡意的返還義務。在本題中，甲拿10元

去某快餐店買了一個價值10元的漢堡，因為營業(yè)人員的疏忽，又誤找了甲40元，

則對于這40元，甲應負有不當?shù)美颠€之債。且根據(jù)上文的分析，這40元是因給

付發(fā)生的不當?shù)美?；從“甲明知店員找錯錢”，可以推知甲對于不當?shù)美畟闹饔^

狀態(tài)為惡意。因此，甲應將所得到的全部實際利益，在附加利息后，一并償還。需

要注意的是，何謂甲所得到的全部實際利益?是40元，還是甲利用40元賺取的

2000元，還是之后又用2000元賺取的50萬元?一般認為，利潤屬于受益人自己的

腦力和體力成果凝結所得，已經(jīng)超出了其受益的范圍。因此，對于不當?shù)美畟?/p>

返還范圍，縱然受益人主觀上是惡意的，對于貨幣來說，也僅包括本金以及利息，

而不包括利潤。因此，選項A“甲應向快餐店返還40元加同期利息”是正確的，其

余選項不應該當選。

15、甲忘帶家門鑰匙，到鄰居乙家想辦法，問乙有沒有較粗的繩索一條，乙找到一

條較粗的繩索。甲從乙家陽臺爬往自家，井要求乙用繩索固定以防不測，井找來

丙、丁協(xié)助。甲在攀越時繩索斷裂，從三樓墜地致重傷。各方當事人就賠償事宜未

達成一致，甲訴至法院。下列哪種說法是正確的?()

A、法院可以酌情讓乙承擔部分賠償責任

B、損害后果應由甲自行承擔

C、應由乙承擔主要責任，丙、丁承擔補充責任

D、應由乙、丙、丁承擔連帶賠償責任

標準答案：2

知識點解析：本題與2006司法考試真題表面上比較類似，但考查的卻是完全不同

的內(nèi)容，前者重在考查無因管理導致的侵權責任，木題則轉而考查尤償委托合同人

承擔的責任。所謂委托合同是指委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務的

合同。在委托合同中，受托人承擔處理委托事務的義務、報告的義務、交付財產(chǎn)和

轉移權利的義務、忠誠和勤勉的義務。另外，根據(jù)《合同法》第409條的規(guī)定，兩

個以上的受托人共同處理委托事務的，對委托人承擔連帶責任。但是需耍注意的

是，一般認為，有償委吒合同的受托人應盡善良管理人的注意義務，無償委托合同

的受托人應盡如同處理自己事務相同的注意義務，受托人違反忠誠義務，未盡相應

的注意義務給委托人造成損害的，應負賠償責任。《合同法》第406條第1款規(guī)

定，有償?shù)奈泻贤Ｒ蚴芡腥说倪^錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償

損失。無償?shù)奈泻贤蚴芡腥说墓室饣蛘咧卮筮^失給委托人造成損失的，委托

人可以要求賠償損失。在本題中，“甲忘帶家門鑰匙，到鄰居乙家想辦法”，”要求

乙用繩索固定以防不測，并找來丙、丁協(xié)助“，則甲和乙、丙、丁之間成立為委托

關系，乙、丙、丁為共同受托人。甲和乙、丙、丁為鄰里間的幫助行為，對此，甲

并沒有付出法律意義上的對價。因此，根據(jù)上文的法理分析，乙、丙、丁作為無償

委托的受托人僅僅在故意和重大過失時負賠償責任。甲要求乙找到粗繩索一條，乙

按甲的要求找到符合甲要求的繩索，對此乙并沒有故意或重大過失。之后，甲因為

繩索斷裂而遭受損害，乙、丙、丁固定繩索的行為也沒有故意和重大過失。因此，

甲應當自行承擔責任，選項B“損害后果應由甲自行承擔”是正確的。乙在提供繩索

和固定繩索的問題上均沒有故意和重大過失，因此，選項A“法院可以酌情讓乙承

擔部分賠償責任''是錯誤的。同理，受委托人丙和丁在固定繩索上也沒故意和重大

過失，不應當承擔責任。因此，選項C”應由乙承擔主要責任，丙、丁承擔補充責

任”和選項D“應由乙、丙、丁承擔連帶賠償責任”都是錯誤的，不應該當選。

16、甲自幼具有繪畫天賦，在5歲時，就成功繪制了一幅百鳥朝風圖，受到了廣泛

的贊嘆。對此，下列表述正確的是（）。

A、甲對此畫不享有著作權，因為甲沒有民事行為能力

B、甲對此畫不享有著作權，因為此畫還沒有發(fā)表

C、甲對此畫享有著作杈，因為著作權的享有可以不考慮民事行為能力

D、甲對此畫享有著作權，因為無民事行為能力人可以從事與其智力、年齡相適應

的活動，從而享有著作或

標準答案：4

知識點解析：本題考查了關于著作權的兩個問題：?是著作權取得跟作品是否發(fā)表

的關系，二是著作權與民事主體行為能力的關系。對于第一個問題，《著作權法》

第2條第1款規(guī)定；中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本

法享有著作權?！吨鳈喾▽嵤l例》進一步規(guī)定，著作權自作品創(chuàng)作完成之口起

產(chǎn)生。因此，依照法律的相關規(guī)定，自作品的完成之日就可以取得著作權，并不要

求作品發(fā)表。具體到本題中，“百鳥朝風圖”完成之日著作權即產(chǎn)生。因此，選項

B”甲對此畫不享有著作權，因為此畫還沒有發(fā)表，”是錯誤的。另一方面，依據(jù)《著

作權法實施條例》第3條的規(guī)定，創(chuàng)作是指直接產(chǎn)生文學、藝術和科學作品的智力

活動。從事創(chuàng)作行為、創(chuàng)造行為都屬于事實行為，其權利的取得不需要考慮行為人

的行為能力。因此，選項A、選項D都是錯誤的。另外，依據(jù)我國法律，無民事

行為能力人除接受贈與、利益外，原則上不能從事民事活動。選項C符合法律的

規(guī)定，即作畫作為一種創(chuàng)作行為不考慮行為能力的問題，在作品完成之后，甲即可

以取得百鳥朝風圖的著作權。

17、華吶影視公司根據(jù)甲的小說改編成一部電影，其編劇為乙，導演為丙，攝影為

To則下列說法正確的是（）。

A、該電影的著作權歸甲和影視公司共有

B、該電影的著作權歸乙所有，但丙和丁具有署名權

C、該電影的著作權歸華吶影視公司所有

D、如果丙是依自己的思路獨立進行導演的，則電影的著作權歸丙所有，乙、丁享

有署名權，并有依照與制片者簽訂的合同獲得報酬的權利

標準答案：4

知識點解析：依據(jù)《著作權法》第u條的規(guī)定，著作權屬于作者所有；創(chuàng)作作品的

公民是作者；由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法

人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者。另外，依據(jù)《著作

權法》第15條的規(guī)定，電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權由

制片者享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，并有權按照與

制片者簽訂的合同獲得我酬。電影作品和以類似電影的方法創(chuàng)作的作品中的劇本、

音樂等可以單獨使用的作品的作者有權單獨行使其著作權。在本題中，“華吶影視

公司根據(jù)甲的小說改編成一部電影“，根據(jù)上文的法律規(guī)定，華吶影視公司作為制

片者享有該電影的著作雙。選項c”該電影的著作權歸華吶影視公司所有”是正確

的。至于小說的原作者甲依舊享有著作權，只是其著作權的指向?qū)ο笫瞧鋭?chuàng)作的小

說，該小說經(jīng)過改編創(chuàng)作著作權已經(jīng)有了新的歸屬。因此，選項A”該電影的著作

權歸甲和影視公司共有”是錯誤的，甲只對其小說享有著作權。對于編劇乙，依照

上文提到的《著作權法》第15條第2款的規(guī)定，如果其改編的劇本可以單獨使

用，則乙可以對其劇本享有著作權，但其著作權的指向?qū)ο蟛豢赡苁请娪?。因此?/p>

選項B”該電影的著作權歸乙所有，但丙和丁具有署名權”也是錯誤的。我國法律沒

有賦予導演對整部電影的著作權，但是其可以與編劇、攝影、作詞、作曲等作者一

樣享有署名權，并有權校照與制片者簽訂的合同獲得報酬。因此，選項D“如果丙

是依自己的思路獨立進行導演的，則電影的著作權歸丙所有，乙、丁享有署名權，

并有依照與制片者簽訂的合同獲得報酬的權利''也是錯誤的。

18、甲在市場上發(fā)現(xiàn)一批侵犯其專利權的儀器，銷售商為乙，而乙是從丙處購得此

批儀器的，對此并不知情。下列表述正確的是（）。

A、乙不知道從丙處購得的儀器是侵犯甲專利權的，故乙的行為不構成侵權

B、如果乙可以證明其儀器的合法來源，則其不構成侵權

c、如果乙可.以證明儀器的合法來源，可以不承擔賠償責任

D、乙跟丙構成共同侵權，應當承擔連帶賠償責任

標準答案：4

知識點解析：《專利法》第63條第1款規(guī)定了四種不視為侵犯專利權的形態(tài)，即

對經(jīng)專利人許可、使用在先的、臨時過境的和科學研究的不視為侵犯專利權的行

為。本條第2款則規(guī)定：為生產(chǎn)經(jīng)營目的的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權人許

可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)晶合法

來源的，不承擔賠償責任。通過前后兩款對比，可以看出，法律對于為生產(chǎn)經(jīng)營目

的的使用或者銷售不知道是來經(jīng)專利權人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專

利方法直接獲得的產(chǎn)品，依舊認為是侵犯專利權的行為，但能證明其產(chǎn)品合法來源

的，可以免除賠償責任。在本題中，乙對自己銷售的儀器的侵權情況并不知情，依

據(jù)上文法律的規(guī)定，其能證明儀器合法來源的，可以免除賠償責任。因此，選項

A“乙不知道從丙處購得的儀器是侵犯甲專利權的，故乙的行為不構成侵權”和選項

B“如果乙可以證明其儀器的合法來源，則其不構成侵權”是錯誤的，不應該當選；

選項C“如果乙可以證明儀器的合法來源，可以不承擔賠償責任”符合題意，是正確

的。共同侵權是兩個以上加害人共同侵犯他人的合法權益從而造成損害的行為。在

本題中，乙對丙的侵權行為并不知情，其獲得儀器的途徑是購買。因此，二者并不

成立共同侵權，選項D“乙跟丙構成共同侵權，應當承擔連帶賠償責任”是錯誤的。

19、乳木果油作為一種新型提取的物質(zhì)使皮膚富有彈性，甲企業(yè)最先發(fā)現(xiàn)這種物質(zhì)

并將其制成化妝品，且以乳木果油作為商標使用，但此商標并沒有注冊。后來，甲

企業(yè)使用的乳木果油商標逐漸在全國知名，針對這種情況，甲企業(yè)的人員意見正確

的是（）。

A、因為乳木果油這種物質(zhì)源于非洲，就另注冊商標為“黑人”

B、就將乳木果油的中國發(fā)現(xiàn)地介休市注冊為商標

C、乳木果油經(jīng)過使用已經(jīng)具有顯著特征，干脆就將乳木果油注冊為商標

D、乳木果油具有拯救衰老皮膚的功能，可以將“紅十字”注冊為商標

標準答案：4

知識點解析：根據(jù)《商標法》第10條第1款第5項的規(guī)定，同“紅十字”、“紅新

月''的名稱、標志相同或者近似的標志，不得作為商標使用。囚此，選項D“藻首具

有拯救衰老皮膚的功能，可以將，紅十字'注冊為商標”是錯誤的，不應該當選。根

據(jù)《商標法》第10條第1款第6項的規(guī)定，帶有民族歧視性的標志不得作為商標

使用。因此，選項A”因為乳木果油這種物質(zhì)源于非洲，就另注冊商標為，黑人”，

這種意見也是錯誤的。根據(jù)《商標法》第1。條第2款的規(guī)定，縣級以上行政區(qū)劃

的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。因此，選項B“就將乳木果油的

中國發(fā)現(xiàn)地介休市注冊為商標“，這種意見也是錯誤的。《商標法》第II條規(guī)定，

下列商標不得作為商標注冊：（1）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的……前款

所列標志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。因此，雖然

乳木果油屬于商品的通用名稱，但甲企業(yè)的使用使其具有顯著特征，且可以識別，

根據(jù)法律規(guī)定，能注冊為商標。選項C“乳木果油經(jīng)過使用已經(jīng)具有顯著特征，干

脆就將乳木果油注冊為商標”是正確的。

20、甲和乙經(jīng)登記結婚后，乙欲撤銷該婚姻，其理由成立的是（）。

A、甲在婚前聲稱自己有別蟹、跑車若干，婚后發(fā)現(xiàn)均為詐欺行為

B、在甲的爺爺彌留之際，為完成爺爺?shù)男脑?，甲雇乙與其登記結婚，但名為結

婚，實際并沒有履行婚姻義務，后甲的爺爺逐漸康復，乙欲撤銷婚姻

C、甲趁乙父病危，急需用錢之際，以許諾給其父看病為條件，使乙迫于無奈與其

結婚

D、甲掌握乙父受賄的事實，并以此暗示乙：隨時可能將這些張揚出去，但成為一

家人就不會這樣了。乙迫于無奈與甲結婚

標準答案：8

知識點解析：《民法通則》第59條規(guī)定了可變更、可撤銷民事行為的種類，包括

行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的行為以及顯示公平的行為?！逗贤ā返?4條又

定義了雙方合同法律關系的可撤銷、可變更情形，增加了一方以欺詐、脅迫的手段

或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同的可撤銷情形。但是，

婚姻作為一種特殊的民事法律行為具有人身性，其行為的撤銷必須符合特殊的要

件?！痘橐龇ā返?1條規(guī)定了婚姻法律行為可撤銷的唯一情形：因脅迫結婚的，

受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P

于適用〈中華人民共和國婚姻法）若干問題的解釋（一）》第10條進一步補充：《婚

姻法》第u條所稱的“脅迫”，是指行為人以給另一方當事人或者其近親屬的生命、

身體健康、名譽、財產(chǎn)等方面造成損害為要挾，迫使另一方當事人違背真實意愿結

婚的情況。選項A“甲在婚前聲稱自己有別塞、跑車若干，婚后發(fā)現(xiàn)均為詐欺行

為“，而詐欺行為雖然是一般民事法律行為可撤銷的情形，但婚姻作為特殊的具有

人身性的行為不因詐欺而可撤銷。所以，A項不應該當選。選項B“在甲的爺爺彌

留之際，為完成爺爺?shù)男脑福坠鸵遗c其登記結婚，但名為結婚，實際并沒有履行

婚姻義務，后甲的爺爺逐漸康復，乙欲撤銷婚姻”，其法理與選項A相同。婚姻的

唯一可撤銷原因是脅迫，結婚的動機不以結婚為目的并不是合法婚姻可撤銷的條

件。因此，選項B也不應該當選。選項C“甲趁乙父病危，急需用錢之際，以許諾

給其父看病為條件，使乙迫于尤奈與其結婚”并不是法律意義上的“脅迫”，雖然乙

是“迫于無奈”和甲結婚，但甲只是對乙進行“利誘”，并不是以對其近親屬的健康造

成損害為要挾，不符合婚姻撤銷的要件。而選項D“甲掌握乙父受賄的事實，并以

此暗示乙：隨時可能將這些張揚出去，但成為一家人就不會這樣了。乙迫于無奈與

甲結婚”是比較典型的以，當事人的名譽為要挾的脅迫行為，應該當選。

21、劉某經(jīng)商多年，實力雄厚，有甲、乙、丙、丁四個兒子。1996年，劉某授權

其助手訂立自書遺囑一份，將財產(chǎn)留給大兒子甲所有；1998年，甲意外身亡，劉

某悲痛之余，在其律師張某及鄰居在場的情況下以錄音形式立遺囑一份，將財產(chǎn)留

給二兒子乙所有；2001年，乙的合伙人趙某看望劉某時稱，乙經(jīng)常將企業(yè)的貨款

提走揮霍，劉某氣憤不已，在趙某和助手見證的情況下，重新以錄音的方式訂立遺

囑，將財產(chǎn)留給三兒子丙所有；2005年劉某病危，半夜護士小姐A巡房時，甲對

A稱將財產(chǎn)留給四兒子J.所有，然后身亡。下列說法正確的是（）。

A、劉某1996年的遺囑最終有效，財產(chǎn)應歸甲所有

B、劉某1998年的遺囑最終有效，財產(chǎn)應歸乙所有

C、劉某2001年的遺囑最終有效，財產(chǎn)應歸丙所有

D、劉某2005年的遺囑最終有效，財產(chǎn)應歸丁所有

標準答案：2

知識點解析：《繼承法》第17條第2款規(guī)定，自書遺崛由遺崛人親筆書寫，簽

名，注明年、月、日。在本題中，從“1996年，劉某授權其助手訂立自書遺囑一

份，將財產(chǎn)留給大兒子甲所有”可以看出，劉某所訂立的自書遺囑非由其本人書

寫，因不符合自書遺崛的生效要件而無效，所以，其大兒子甲并不能因此遺囑而取

得劉某的財產(chǎn)。選項A“劉某1996年的遺囑最終有效，財產(chǎn)應歸甲所有”是錯誤

的，不應當選?！独^承法》第1?條第4款規(guī)定：以錄音形式立的遺囑，應當有兩個

以上見證人在場見證?！独^承法》第18條對見證人進行了限制，即無行為能力

人、限制行為能力人；繼承人、受遺贈人；與繼承人、受遺贈人有利害關系的人不

能作為遺囑見證人。《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國繼承法）若干問

題的意見》第36條對見證人進行了進一步的限制：繼承人、受遺贈人的債權人、

債務人，共同經(jīng)營的合伙人，也應當視為與繼承人、受遺贈人有利害關系的合伙

人，也應當視為與繼承人、受遺贈人有利害關系，不能作為遺囑的見證人。因此，

在本題中，力998年，甲意外身亡，劉某悲痛之余，在其律師張某及鄰居在場的情

況下以錄音形式立遺囑一份，將財產(chǎn)留給二兒子乙所有“，其見證人律師張某和鄰

居沒有違反法律的禁止性規(guī)定，錄音形式合法有效，是有效遺喉。”2001年，乙的

合伙人趙某看望劉某時彌，乙經(jīng)常將企業(yè)的貨款提走揮霍，劉某氣憤不己，在趙某

和助手見證的情況下，重新以錄音的方式訂立遺囑，將財產(chǎn)留給三兒子丙所有”，

其錄音遺崛的見證人之一是繼承人乙的合伙人趙某，違反了上文中所提到的法律規(guī)

定，遺囑無效。所以，選項C“劉某2001年的遺囑最終有效，財產(chǎn)應歸丙所有，是

錯誤的。根據(jù)《繼承法》第17條第5款的規(guī)定，遺囑人在危急情況下，可以立口

頭遺囑。口頭遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。在本題中，“2005年劉某病

危，半夜護士小姐A巡房時，甲對A稱將財產(chǎn)留給四兒子丁所有“，其口頭遺囑只

有護士小姐A一人在場，因此，也是無效的。所以，選項D“劉某2005年的遺咽

最終有效，財產(chǎn)應歸丁所有”也不應當選?！独^承法》第20條第2款規(guī)定，立有數(shù)

份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準。但是由于劉某1996年、2001年、

2005年的遺囑均無效，所以應以1998年的遺囑為最后生效遺囑。

22、甲和乙系夫妻，乙已經(jīng)懷孕，一日甲和乙二人去郊外春游時發(fā)生車禍，甲當場

死亡，乙被送往醫(yī)院，早產(chǎn)嬰兒丙，丙生存數(shù)小時就因缺氧導致死亡，后乙昏迷數(shù)

日也死亡。甲生前擁有大筆財產(chǎn)，其弟丁，其兄戊健在，乙只有一個其父母收養(yǎng)的

妹妹已，則對甲的財產(chǎn)分配正確的是（）。

A、T1/4、戊1/4、己1/2

B、全部由戊繼承

C、己1/2和戊1/2

D、全部由己繼承