經(jīng)濟(jì)法原理與實(shí)務(wù)課件：破產(chǎn)法律制度

【案情】

中國汽車工業(yè)銷售總公司建立之初的生產(chǎn)經(jīng)營活動主要依靠國家計(jì)劃調(diào)配和其上級主管部門中國汽車工業(yè)總公司履行行業(yè)管理職能過程中提供給該公司的一些業(yè)務(wù)。隨著中國汽車工業(yè)總公司行業(yè)管理職能的取消和市場經(jīng)濟(jì)的深入，該公司原有的經(jīng)營模式無法適應(yīng)市場競爭，企業(yè)生存受到嚴(yán)重影響。由于該公司不能適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)和經(jīng)濟(jì)體制改革要求，不良資產(chǎn)大量產(chǎn)生，經(jīng)營舉步維艱，虧損日益嚴(yán)重，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，扭虧無望，向北京市第一中級人民法院申請宣告破產(chǎn)。

北京一中院根據(jù)中國汽車工業(yè)銷售總公司的破產(chǎn)申請，依法進(jìn)行了相關(guān)審查工作。經(jīng)審理查明，中國汽車工業(yè)銷售總公司成立于1992年，原隸屬于中國汽車工業(yè)總公司，為全民所有制企業(yè)，注冊資金5588萬元。2006年4月19日，全國企業(yè)兼并破產(chǎn)和職業(yè)就業(yè)工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室下達(dá)[2006]4號《關(guān)于下達(dá)新疆有色金屬工業(yè)公司等55戶企業(yè)破產(chǎn)項(xiàng)目的通知》表明，中國汽車工業(yè)銷售總公司破產(chǎn)項(xiàng)目已思考導(dǎo)入【案情】經(jīng)國務(wù)院同意。截至2007年6月30日，經(jīng)中準(zhǔn)會計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司審計(jì)，中國汽車工業(yè)銷售總公司資產(chǎn)總額為6803.23萬元，負(fù)債總額為3.9億元，所有者權(quán)益為－32329.65萬元，資產(chǎn)負(fù)債率為575.21%。

試問：北京一中院能否裁定宣告中國汽車工業(yè)銷售總公司破產(chǎn)？

其法理及法律依據(jù)是什么？【點(diǎn)撥】

中國汽車工業(yè)銷售總公司虧損嚴(yán)重，不能清償債務(wù)，無法繼續(xù)進(jìn)行經(jīng)營，應(yīng)予宣告破產(chǎn)。據(jù)此，北京一中院依照《企業(yè)破產(chǎn)法》第１０７條第１款、第１３３條關(guān)于破產(chǎn)宣告、國有企業(yè)實(shí)施破產(chǎn)的規(guī)定，裁定宣告中國汽車工業(yè)銷售總公司破產(chǎn)。思考導(dǎo)入課程目標(biāo)破產(chǎn)法律制度知識目標(biāo)：?了解破產(chǎn)法的概念；?理解破產(chǎn)案件的管轄以及破產(chǎn)的界限；?掌握破產(chǎn)程序、管理人和債權(quán)人會議、和解和重整等制度。能力目標(biāo)：?能基本掌握并判斷企業(yè)破產(chǎn)極限；?能熟悉破產(chǎn)清算程序規(guī)定，掌握破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配；?能運(yùn)用破產(chǎn)法相關(guān)知識，分析企業(yè)破產(chǎn)程序過程中的問題。本章目錄

CONTENTSPAGE1第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述2第二節(jié)破產(chǎn)程序的啟動3第三節(jié)債權(quán)人會議4第四節(jié)重整與和解5第五節(jié)破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述本節(jié)目錄

CONTENTSPAGE1破產(chǎn)的概念和特征2破產(chǎn)界限3破產(chǎn)的管轄一、破產(chǎn)的概念和特征指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，法院依債權(quán)人或債務(wù)人本人的申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，并以其全部財(cái)產(chǎn)抵償所欠的債務(wù)，對于此項(xiàng)抵償后的剩余債務(wù)不再清償?shù)囊环N制度。1．破產(chǎn)是一種法定的償債手段2．破產(chǎn)是一種特殊的償債手段3．破產(chǎn)是在特定情況下運(yùn)用的償債方式4．破產(chǎn)是使債權(quán)人公平受償?shù)某绦?．破產(chǎn)是一種特殊的執(zhí)行程序第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述二、破產(chǎn)界限又稱破產(chǎn)原因、破產(chǎn)條件，是指認(rèn)定債務(wù)人喪失債務(wù)清償能力，當(dāng)事人得以提出破產(chǎn)申請，法院據(jù)以啟動破產(chǎn)程序、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的法律事實(shí)?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》從我國的實(shí)際出發(fā)，規(guī)定企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，兩個條件必須同時具備才能構(gòu)成企業(yè)破產(chǎn)的原因。第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述【知識拓展】

不能清償在法律上的著眼點(diǎn)是債務(wù)關(guān)系能否正常維系。

其要點(diǎn)包括：

1.債務(wù)人不能清償?shù)氖乔鍍斊谙抟呀?jīng)屆滿，債權(quán)人提出清償要求的，無爭議或已有確定名義（指已經(jīng)生效判決、裁決確認(rèn)）的債務(wù)；2.債務(wù)人停止清償?shù)狡诘膫鶆?wù)并且呈連續(xù)的狀態(tài)，如果沒有相反的證據(jù)，可以推定為不能清償?shù)狡诘膫鶆?wù)。第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述【典型案例】

甲企業(yè)到2004年總資產(chǎn)8億元，總負(fù)債10.2億元。2005年、2006年由于經(jīng)營管理的不善，該企業(yè)負(fù)債繼續(xù)加大，總資產(chǎn)未變。債權(quán)人認(rèn)為該企業(yè)早已資不抵債，達(dá)到破產(chǎn)的界限。乙企業(yè)2006年底總資產(chǎn)2.6億元，欠銀行貸款1.5億元，欠其他債務(wù)1.7億元，欠大部分單位的債務(wù)到期后，基本都能按期償還，但是欠A企業(yè)的債務(wù)已經(jīng)逾期1年，仍未償還，乙企業(yè)認(rèn)為欠A公司債務(wù)1.2億元，而A公司認(rèn)為欠1.4億元債務(wù)，雙方就債務(wù)的具體數(shù)額無法達(dá)成一致，A公司認(rèn)為乙企業(yè)達(dá)到破產(chǎn)界限。丙企業(yè)最近3年欠所有債權(quán)人包括C公司的債務(wù)，均到期但資產(chǎn)不足無力償還，C公司認(rèn)為丙企業(yè)達(dá)到破產(chǎn)界限?！镜湫桶咐縖問題]分析甲、乙、丙公司是否達(dá)到破產(chǎn)界限。[分析]

丙公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，達(dá)到破產(chǎn)界限。甲公司和乙公司沒有達(dá)到破產(chǎn)界限。三、破產(chǎn)的管轄指各級法院及同級法院之間受理破產(chǎn)案件的分工和權(quán)限。

地域管轄：我國破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。

債務(wù)人所在地是指企業(yè)主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。級別管轄：1.縣、縣級市或區(qū)的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的企業(yè)，其破產(chǎn)案件一般由基層人民法院管轄；2.地區(qū)、地級市（含本級）以上工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的企業(yè)，其破產(chǎn)案件一般由中級人民法院管轄。

個別案件可以依照《民事訴訟法》第39條關(guān)于移送管轄的規(guī)定確定管轄級別。第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述第二節(jié)

破產(chǎn)程序的啟動本節(jié)目錄

CONTENTSPAGE1破產(chǎn)案件的申請2破產(chǎn)案件的受理第二節(jié)破產(chǎn)程序的啟動一、破產(chǎn)案件的申請破產(chǎn)申請，是破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示。

按照《破產(chǎn)法》規(guī)定，破產(chǎn)案件的申請人可以是債權(quán)人、債務(wù)人和清算人。第二節(jié)破產(chǎn)程序的啟動知識拓展

破產(chǎn)申請人提出破產(chǎn)申請都應(yīng)當(dāng)采用書面形式向人民法院提出破產(chǎn)申請，應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。破產(chǎn)申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：①申請人、被申請人的基本情況；②申請目的；③申請的事實(shí)和理由；④人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項(xiàng)。債務(wù)人提出申請的，還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況。第二節(jié)破產(chǎn)程序的啟動二、破產(chǎn)案件的受理（一）對破產(chǎn)申請的審查和處理（二）指定管理人（三）通知和公告（四）受理的法律后果二、破產(chǎn)案件的受理（一）對破產(chǎn)申請的審查和處理債權(quán)人提出申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自裁定送達(dá)之日起15日內(nèi)，向人民法院提交財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告以及職工工資的支付和社會保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況。人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達(dá)申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不符合破產(chǎn)條件的，可以裁定駁回申請。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。二、破產(chǎn)案件的受理【典型案例】2008年12月下旬，一家機(jī)械配件廠與一家銷售公司發(fā)生合同糾紛。銷售公司因資金周轉(zhuǎn)困難，無法按期歸還配件廠的9萬元的貨款。機(jī)械廠的廠長一怒之下提出：如果銷售公司不按期歸還貨款，將向法院申請宣告銷售公司資不抵債而破產(chǎn)，讓銷售公司在法院的破產(chǎn)公告中“亮丑”。想以貶低商業(yè)信譽(yù)的方式來要挾銷售公司。

請思考：法院能否受理此破產(chǎn)申請？點(diǎn)撥：法院能否受理此破產(chǎn)申請關(guān)鍵是要判斷該企業(yè)是否達(dá)到破產(chǎn)界限。該企業(yè)并未達(dá)到破產(chǎn)界限，機(jī)械配件廠假借申請他人破產(chǎn)為名，來達(dá)到損害他人商業(yè)信譽(yù)的目的，對此惡意申請將不予受理。二、破產(chǎn)案件的受理（二）指定管理人1.管理人的資格2.管理人的職責(zé)3.管理人的權(quán)利與義務(wù)二、破產(chǎn)案件的受理1.管理人的資格

管理人既可以是單位，也可以是自然人。

單位一般是由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計(jì)事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。

個人則是人民法院根據(jù)債務(wù)人的實(shí)際情況，在征詢有關(guān)社會中介機(jī)構(gòu)的意見后，指定的該機(jī)構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)。

《破產(chǎn)法》規(guī)定下列情形之一不得擔(dān)任管理人：

(1)因故意犯罪受過刑事處罰；(2)曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；(3)與本案有利害關(guān)系；(4)人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。二、破產(chǎn)案件的受理2.管理人的職責(zé)（1）接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（2）調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告；（3）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；（4）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；（5）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（6）管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；（7）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（8）提議召開債權(quán)人會議；（9）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。二、破產(chǎn)案件的受理3.管理人的權(quán)利與義務(wù)（1）管理人的權(quán)利經(jīng)法院許可有聘任必要的工作人員的權(quán)利和報(bào)酬請求權(quán)。管理人報(bào)酬是由法院決定的，確定管理人報(bào)酬的辦法由最高人民法院決定。管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬以及聘用工作人員的費(fèi)用，都屬于破產(chǎn)費(fèi)用，由債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)支付。（2）管理人的義務(wù)勤勉盡責(zé)，忠實(shí)執(zhí)行職務(wù)；向人民法院報(bào)告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督；列席債權(quán)人會議，向債權(quán)人會議報(bào)告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問；管理人沒有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù)，管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。二、破產(chǎn)案件的受理（三）通知和公告

人民法院受理破產(chǎn)案件后，應(yīng)自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并發(fā)布公告。

公告除了在受理破產(chǎn)案件的人民法院公告欄內(nèi)張貼外，還應(yīng)根據(jù)案情（如債權(quán)人所分布的區(qū)域、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)所在的區(qū)域等）在地方或全國性的報(bào)刊上登載。

公告的作用在于向未知的債權(quán)人以及無法通知的已知債權(quán)人發(fā)布通知，使社會上所有與此案有關(guān)的債權(quán)人都有平等參與破產(chǎn)訴訟的機(jī)會，從而獲得公平的清償。二、破產(chǎn)案件的受理（四）受理的法律后果

人民法院受理破產(chǎn)申請，意味著破產(chǎn)程序的開始。

破產(chǎn)程序開始后，債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)入保全狀態(tài)，債權(quán)人的權(quán)利行使也受到約束。1.對債務(wù)人的法定代表人及有關(guān)人員的約束2.對債務(wù)人的約束

3.對第三人的約束4.對其他民事程序的影響二、破產(chǎn)案件的受理1.對債務(wù)人的法定代表人及有關(guān)人員的約束

自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，承擔(dān)下列義務(wù)：

（1）妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

（2）根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢問；

（3）列席債權(quán)人會議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢問；

（4）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；

（5）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。二、破產(chǎn)案件的受理2.對債務(wù)人的約束

人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。3.對第三人的約束

（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或財(cái)產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或交付財(cái)產(chǎn)。（2）人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。二、破產(chǎn)案件的受理4.對其他民事程序的影響（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。（2）人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。（3）有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起?！菊n堂練習(xí)】【背景資料】

某地方國營機(jī)電設(shè)備總廠因產(chǎn)品式樣陳舊、功能單一，其市場競爭能力每況愈下，拖欠上游企業(yè)和下游企業(yè)的貨款達(dá)3500萬元，拖欠職工工資750萬元，拖欠稅款600萬元，總負(fù)債達(dá)6000萬元，而凈資產(chǎn)只有1200萬元，該廠認(rèn)為債務(wù)負(fù)擔(dān)太重，不可能繼續(xù)經(jīng)營下去了，面對這每天絡(luò)繹不絕的債權(quán)人追索，該廠決定以破產(chǎn)的方式關(guān)閉企業(yè)，于是向企業(yè)所在地的人民法院申請破產(chǎn)。

根據(jù)我國《破產(chǎn)法》的規(guī)定，該能否申請破產(chǎn)？

如果申請?jiān)搹S需要向法院提交哪些文件？第三節(jié)債權(quán)人會議本章目錄

CONTENTSPAGE1債權(quán)申報(bào)2債權(quán)人會議3債權(quán)人委員會

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報(bào)（一）債權(quán)申報(bào)的期限（二）債權(quán)申報(bào)范圍及特別規(guī)定（三）申報(bào)方式（四）債權(quán)表的編制

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報(bào)（一）債權(quán)申報(bào)的期限

債權(quán)申報(bào)，取得破產(chǎn)債權(quán)人地位的行為。債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計(jì)算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

補(bǔ)充申報(bào)：在人民法院確定的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)，債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最后分配前補(bǔ)充申報(bào)；但是，此前已進(jìn)行的分配，不再對其補(bǔ)充分配。為審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報(bào)債權(quán)的費(fèi)用，由補(bǔ)充申報(bào)人承擔(dān)。

未申報(bào)債權(quán)的，不得行使債權(quán)人的權(quán)利。

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報(bào)（二）債權(quán)申報(bào)范圍及特別規(guī)定（10項(xiàng)）破產(chǎn)案件受理前成立的對債務(wù)人的債權(quán)，均為可申報(bào)的債權(quán)。1.未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。2.附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計(jì)息。3.附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報(bào)。4.債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金，不必申報(bào)，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。

職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；

管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報(bào)（二）債權(quán)申報(bào)范圍及特別規(guī)定

5.連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，也可以共同申報(bào)債權(quán)。

6.債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報(bào)全部債權(quán)的除外。

7.連帶債務(wù)人數(shù)人被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分別在各破產(chǎn)案件中申報(bào)債權(quán)。

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報(bào)（二）債權(quán)申報(bào)范圍及特別規(guī)定

8.管理人或者債務(wù)人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定解除合同的，對方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報(bào)債權(quán)。

9.債務(wù)人是委托合同的委托人，被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，受托人不知該事實(shí)，繼續(xù)處理委托事務(wù)的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報(bào)債權(quán)。

10.債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報(bào)債權(quán)。

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報(bào)（三）申報(bào)方式

債權(quán)人申報(bào)債權(quán)時，應(yīng)當(dāng)書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，并提交有關(guān)證據(jù)。

申報(bào)的債權(quán)是連帶債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)說明。

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報(bào)（四）債權(quán)表的編制

管理人收到債權(quán)申報(bào)材料后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸裕瑢ι陥?bào)的債權(quán)進(jìn)行審查，并編制債權(quán)表。

債權(quán)表和債權(quán)申報(bào)材料由管理人保存，供利害關(guān)系人查閱。

債權(quán)表應(yīng)當(dāng)提交第一次債權(quán)人會議核查。

債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)無異議的，由人民法院裁定確認(rèn)。

債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟。

第三節(jié) 債權(quán)人會議二、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議及組成（二）債權(quán)人會議的召集和職權(quán)（三）債權(quán)人會議的決議

第三節(jié) 債權(quán)人會議二、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議及組成1.債權(quán)人會議的概念

2.債權(quán)人會議的組成和表決權(quán)

第三節(jié) 債權(quán)人會議二、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議及組成1.債權(quán)人會議的概念

債權(quán)人會議

是破產(chǎn)程序中全體債權(quán)人的自治性組織，

是債權(quán)人行使破產(chǎn)參與權(quán)的場所，

是全體債權(quán)人參加破產(chǎn)程序并集體行使權(quán)利的決議機(jī)構(gòu)。

職能

是使全體債權(quán)人成為一個整體，

對內(nèi)協(xié)調(diào)和形成全體債權(quán)人的共同意思，

對外通過對破產(chǎn)程序的參與、決策和監(jiān)督來實(shí)現(xiàn)全體債權(quán)人的

破產(chǎn)參與權(quán)。

第三節(jié) 債權(quán)人會議二、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議及組成

2.債權(quán)人會議的組成和表決權(quán)

依法申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。

債權(quán)人可以委托代理人出席會議，行使表決權(quán)。

（1）債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠?yàn)槠湫惺贡頉Q權(quán)而臨時確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)；

（2）享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其對通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案的事項(xiàng)不享有表決權(quán)。

債權(quán)人會議設(shè)主席一人，由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定，負(fù)責(zé)召集和主持債權(quán)人會議。

第三節(jié) 債權(quán)人會議（二）債權(quán)人會議的召集和職權(quán)1.債權(quán)人會議的召集2.債權(quán)人會議的職權(quán)

第三節(jié) 債權(quán)人會議（二）債權(quán)人會議的召集和職權(quán)1.債權(quán)人會議的召集

第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。人民法院在通知和公告中應(yīng)當(dāng)規(guī)定第一次債權(quán)人會議召開的時間和地點(diǎn)。

以后的債權(quán)人會議，在人民法院認(rèn)為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。

召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當(dāng)提前15日將會議的時間、地點(diǎn)、內(nèi)容等事項(xiàng)通知已知的債權(quán)人。

第三節(jié) 債權(quán)人會議（二）債權(quán)人會議的召集和職權(quán)

2.債權(quán)人會議的職權(quán)（11項(xiàng)）（1）核查債權(quán)；（2）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費(fèi)用和報(bào)酬；（3）監(jiān)督管理人；（4）選任和更換債權(quán)人委員會成員；（5）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（6）通過重整計(jì)劃；

第三節(jié) 債權(quán)人會議（二）債權(quán)人會議的召集和職權(quán)

2.債權(quán)人會議的職權(quán)（11項(xiàng)）

（7）通過和解協(xié)議；

（8）通過債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理方案；

（9）通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)方案；

（10）通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案；

（11）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。

債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決議作成會議記錄。

第三節(jié) 債權(quán)人會議（三）債權(quán)人會議的決議1.決議規(guī)則2.決議的異議3.人民法院的裁定權(quán)

第三節(jié) 債權(quán)人會議（三）債權(quán)人會議的決議1.決議規(guī)則通過一般事項(xiàng)，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上。

通過和解協(xié)議，需由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無資產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

通過重整計(jì)劃草案，依照債權(quán)分類分組表決，出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)通過重整計(jì)劃草案并且其所代表的債權(quán)額占該組已確定債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計(jì)劃草案；各表決組均通過重整計(jì)劃草案時，重整計(jì)劃即為通過。

第三節(jié) 債權(quán)人會議（三）債權(quán)人會議的決議

2.決議的異議

債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起15日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債權(quán)人會議依法重新作出決議。

第三節(jié) 債權(quán)人會議（三）債權(quán)人會議的決議3.人民法院的裁定權(quán)

債權(quán)人會議無法達(dá)成決議的,由人民法院最終決定權(quán)。

經(jīng)債權(quán)人會議表決，如果債務(wù)人財(cái)產(chǎn)管理方案和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)方案未能通過的，對于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案，經(jīng)債權(quán)人會議二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。

債權(quán)人對人民法院裁定不服的，可以自裁定宣布之日起或者收到通知之日起15日內(nèi)向人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

第三節(jié) 債權(quán)人會議【典型案例】【基本案情】

甲機(jī)械廠是某市的國有企業(yè)。該廠始建于1990年，至2004年，由于市場競爭日趨激烈而企業(yè)的管理又很混亂，加上工廠多年來積累的一系列問題無法解決，工廠的效益越來越差，2004年底，企業(yè)的資產(chǎn)及債權(quán)為5000萬元，負(fù)債卻高達(dá)8000萬元。2005年2月，該廠因嚴(yán)重資不抵債，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，向市法院申請破產(chǎn)。法院于2月28日受理本案后，3月10日發(fā)出公告，在公告中通知第一次債權(quán)人會議于2005年5月20日召開，并向已知的債權(quán)人發(fā)出了3個月內(nèi)申報(bào)債權(quán)的通知和第一次債權(quán)人會議召開的日期。2005年5月20日，第一次債權(quán)人會議如期召開，由市法院的法官主持。法院指定債權(quán)人乙(有表決權(quán))為債權(quán)人會議的主席。到會的

第三節(jié) 債權(quán)人會議【典型案例】

債權(quán)人討論和審查了各債權(quán)人申報(bào)的債權(quán)及有關(guān)證據(jù)，并確認(rèn)了各債權(quán)有無擔(dān)保及其數(shù)額。對于財(cái)產(chǎn)的處理和分配方案，由于爭議較大，決定下次債權(quán)人會議繼續(xù)討論。5月23日，第一次債權(quán)人會議結(jié)束。[問題]1.本案中債權(quán)人會議召開的時間是否符合規(guī)定？2.債權(quán)人會議由誰召集？結(jié)合本案進(jìn)行分析。[分析]1.第一次債權(quán)人會議應(yīng)該在債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起15日內(nèi)召開，本案時間不正確。2.第一次債權(quán)人會議由人民法院召集。

第三節(jié) 債權(quán)人會議三、債權(quán)人委員會

債權(quán)人委員會是債權(quán)人會議的代表對破產(chǎn)程序?qū)嵭斜O(jiān)督。債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議設(shè)立，對債權(quán)人會議負(fù)責(zé)。

債權(quán)人委員會由債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成。

債權(quán)人委員會成員不得超過9人。

設(shè)立債權(quán)人委員會并不是法定的強(qiáng)制程序，是否設(shè)立，完全由債權(quán)人會議決定。

債權(quán)人委員會成員應(yīng)經(jīng)法院書面決定認(rèn)可。

第三節(jié) 債權(quán)人會議三、債權(quán)人委員會債權(quán)人委員會行使下列職權(quán)：

（1）監(jiān)督債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理和處分；

（2）監(jiān)督破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配；

（3）提議召開債權(quán)人會議；

（4）債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。

債權(quán)人委員會執(zhí)行職務(wù)時，有權(quán)要求管理人、債務(wù)人的有關(guān)人員對其職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)作出說明或者提供有關(guān)文件。

管理人、債務(wù)人的有關(guān)人員拒絕接受監(jiān)督的，債權(quán)人委員會有權(quán)就監(jiān)督事項(xiàng)請求人民法院作出決定。

第三節(jié) 債權(quán)人會議【知識拓展】

在第一次債權(quán)人會議召開之前，管理人實(shí)施下列行為時，應(yīng)當(dāng)報(bào)告?zhèn)鶛?quán)人委員會①涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓；②探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓；③全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；④借款；⑤設(shè)定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保；⑥債權(quán)和有價(jià)證券的轉(zhuǎn)讓；⑦履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同；⑧放棄權(quán)利；⑨擔(dān)保物的取回；⑩對債權(quán)人的利益有重大影響的其他財(cái)產(chǎn)處分行為。未設(shè)立債權(quán)人委員會的，管理人實(shí)施上述行為應(yīng)當(dāng)及時報(bào)告人民法院。

課堂練習(xí)【背景資料】2013年5月6日由甲市國有企業(yè)--甲市機(jī)械設(shè)備廠由于經(jīng)營管理不善，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，設(shè)備廠廠長決定向本企業(yè)所在區(qū)的人民法院申請宣告破產(chǎn)。法院在征得其上級主管部門同意并受理后，召集并主持了債權(quán)人會議，該企業(yè)的最大債權(quán)人是乙市的貿(mào)易公司，法院指定有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保未放棄優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人丙擔(dān)任債權(quán)人會議主席。此后經(jīng)一段時間的審理，法院作出裁定宣告該國有企業(yè)破產(chǎn)，破產(chǎn)企業(yè)由其上級主管部門接管并進(jìn)行清算活動?！締栴}】(1)該國有企業(yè)破產(chǎn)過程中,共有幾處違法?(2)具體分析有哪些地方不符合國有企業(yè)的破產(chǎn)程序？第四節(jié)重整與和解本章目錄

CONTENTSPAGE1重整2和解

第四節(jié) 重整與和解一、重整

重整是指不對無償付能力的債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)立即清算，而在法院的主持下制定重整計(jì)劃，規(guī)定在一定期限內(nèi)，債務(wù)人按一定方式全部或部分清償債務(wù)，同時債務(wù)人可以繼續(xù)經(jīng)營其業(yè)務(wù)的制度。（一）重整申請（二）重整期間（三）重整計(jì)劃的制訂（四）重整計(jì)劃草案的表決和批準(zhǔn)（五）重整計(jì)劃的執(zhí)行（六）重整程序的終止

第四節(jié) 重整與和解（一）重整申請1.重整申請債務(wù)人尚未進(jìn)入破產(chǎn)程序時，債務(wù)人或債權(quán)人可以直接向法院申請對債務(wù)人進(jìn)行重整。債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人，可以向法院申請重整。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整申請符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定債務(wù)人重整，并予以公告。2.申請重整的原因一是債務(wù)人符合破產(chǎn)清算條件的可以申請重整。

二是債務(wù)人有明顯喪失清償能力可能的可以申請重整。

第四節(jié) 重整與和解（二）重整期間自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。1.重整期間債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)管理和營業(yè)事務(wù)2.財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制

第四節(jié) 重整與和解（二）重整期間1.重整期間債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)管理和營業(yè)事務(wù)

在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)；

管理人直接負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)管理和營業(yè)事務(wù)，但聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)營業(yè)事務(wù)。

第四節(jié) 重整與和解（二）重整期間2.財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制

在重整期間，對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。

債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。

在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。

第四節(jié) 重整與和解一、重整（三）重整計(jì)劃的制訂

債務(wù)人自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計(jì)劃草案。

管理人負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計(jì)劃草案。債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計(jì)劃草案。期限屆滿，有正當(dāng)理由的，經(jīng)債務(wù)人或管理人請求，人民法院可以裁定延期3個月。

債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計(jì)劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

重整計(jì)劃草案的內(nèi)容包括：

債務(wù)人的經(jīng)營方案；債務(wù)分類；債權(quán)調(diào)整方案；

債權(quán)受償方案；重整計(jì)劃的執(zhí)行期限；

重整計(jì)劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；

有利于債務(wù)人重整的其他方案。

第四節(jié) 重整與和解（四）重整計(jì)劃草案的表決和批準(zhǔn)

1.重整計(jì)劃草案的表決2.重整計(jì)劃草案的批準(zhǔn)

第四節(jié) 重整與和解（四）重整計(jì)劃草案的表決和批準(zhǔn)1.重整計(jì)劃草案的表決

表決按照債權(quán)分類分組進(jìn)行。

人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計(jì)劃草案之日起30日內(nèi)召開債權(quán)人會議，對重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決。出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計(jì)劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計(jì)劃草案。

各表決組均通過重整計(jì)劃草案時，重整計(jì)劃即為通過。部分表決組未通過重整計(jì)劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過重整計(jì)劃草案的表決組協(xié)商，該表決組可以在協(xié)商后再表決一次，但雙方協(xié)商結(jié)果不得損壞其他表決組的利益。

第四節(jié) 重整與和解【知識拓展】重整計(jì)劃中的債權(quán)分類為（1）對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債務(wù)；（2）勞動債權(quán)，具體包括債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；（3）稅費(fèi)；（4）普通債權(quán)。

第四節(jié) 重整與和解（四）重整計(jì)劃草案的表決和批準(zhǔn)2.重整計(jì)劃草案的批準(zhǔn)

分為兩種：

一般情況下的批準(zhǔn)

特殊情況下的批準(zhǔn)

第四節(jié) 重整與和解（四）重整計(jì)劃草案的表決和批準(zhǔn)2.重整計(jì)劃草案的批準(zhǔn)一般情況下的批準(zhǔn)

是自重整計(jì)劃通過之日起10日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計(jì)劃的申請。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。重整計(jì)劃開始執(zhí)行。

第四節(jié) 重整與和解2.重整計(jì)劃草案的批準(zhǔn)特殊情況下的批準(zhǔn)

是指未通過重整計(jì)劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計(jì)劃草案，但重整計(jì)劃草案符合下列法律規(guī)定的條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案。（1）擔(dān)保債權(quán)將獲得全額清償，其延期清償所受的損失將得到公平補(bǔ)償且擔(dān)保權(quán)未受實(shí)質(zhì)性損害，或者該表決組應(yīng)經(jīng)通過重整計(jì)劃草案；（2）勞動債權(quán)和債務(wù)人所欠稅款將獲得全額清償，或者相應(yīng)表決組已經(jīng)通過重整計(jì)劃草案；

第四節(jié) 重整與和解（五）重整計(jì)劃的執(zhí)行

重整計(jì)劃由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行。

管理人在重整計(jì)劃執(zhí)行期間，履行監(jiān)督職責(zé)。在監(jiān)督期間，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向管理人報(bào)告重整計(jì)劃的執(zhí)行情況和債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)情況。監(jiān)督期滿，管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提交監(jiān)督報(bào)告。

重整計(jì)劃的厲害關(guān)系人有權(quán)查閱監(jiān)督報(bào)告。人民法院裁定批準(zhǔn)的重整計(jì)劃，對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。

第四節(jié) 重整與和解（六）重整程序的終止下列情形之一，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

1.在重整期間，債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財(cái)產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能，或者債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財(cái)產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為，或者由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)的，經(jīng)管理人或利害關(guān)系人請求；2.債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計(jì)劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求；3.債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計(jì)劃草案；4.重整計(jì)劃草案未獲通過；5.重整計(jì)劃草案未獲人民法院批準(zhǔn)。

第四節(jié) 重整與和解二、和解

和解是達(dá)到破產(chǎn)界限的債務(wù)人，為了避免受破產(chǎn)宣告或破產(chǎn)分配，經(jīng)與債權(quán)人會議磋商，就延期清償或減免債務(wù)等事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議，經(jīng)法院認(rèn)可后生效的法律程序。

和解是為了暫時緩解債務(wù)人的壓力，克服和避免破產(chǎn)制度所不能克服的弊端而創(chuàng)設(shè)的一種程序制度，也是一項(xiàng)債務(wù)清理制度。（一）和解的提出和受理（二）和解協(xié)議的通過及裁定（三）和解協(xié)議的效力（四）和解協(xié)議的終止

第四節(jié) 重整與和解二、和解（一）和解的提出和受理

債務(wù)人在達(dá)到破產(chǎn)界限時可以直接向人民法院申請和解；

也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。

債務(wù)人申請和解，應(yīng)當(dāng)提出和解協(xié)議草案。

法院審查認(rèn)為和解申請符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定和解，予以公告，并召集債權(quán)人會議討論和解協(xié)議草案。對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權(quán)利。

第四節(jié) 重整與和解二、和解（二）和解協(xié)議的通過及裁定

和解協(xié)議需由債權(quán)人會議通過，并經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可才能生效。

債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認(rèn)可，終止和解程序，并予以公告。

和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

第四節(jié) 重整與和解二、和解（三）和解協(xié)議的效力經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。

債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)。

和解債權(quán)人未依照規(guī)定申報(bào)債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。

第四節(jié) 重整與和解二、和解（三）和解協(xié)議的效力

和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。

和解協(xié)議無強(qiáng)制執(zhí)行效力，如債務(wù)人不履行協(xié)議，債權(quán)人不能請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，只能請求人民法院終止和解協(xié)議的執(zhí)行，宣告其破產(chǎn)。

因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議而受的清償，在其他債權(quán)人所受清償同等比例的范圍內(nèi)，不予返還。

第四節(jié) 重整與和解二、和解（四）和解協(xié)議的終止

和解協(xié)議執(zhí)行完畢，自行終止。

按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。

債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

第四節(jié) 重整與和解【知識拓展】債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的行為（1）拒不執(zhí)行或者延遲執(zhí)行和解協(xié)議；（2）財(cái)務(wù)狀況繼續(xù)惡化，足以影響執(zhí)行和解協(xié)議；（3）給個別債權(quán)人和解協(xié)議以外的特殊利益；（4）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、隱匿或私分財(cái)產(chǎn)；（5）非正常壓價(jià)出售財(cái)產(chǎn)、放棄自己的債權(quán)；（6）對原來沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保、對未到期的債務(wù)提前清償?shù)刃袨?。第五?jié)破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算本章目錄

CONTENTSPAGE1破產(chǎn)宣告2破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)3破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)4破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配5破產(chǎn)程序的終結(jié)

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（一）破產(chǎn)宣告的概念及條件（二）破產(chǎn)宣告的效力

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（一）破產(chǎn)宣告的概念及條件1.破產(chǎn)宣告概念2.破產(chǎn)宣告條件

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（一）破產(chǎn)宣告的概念及條件1.破產(chǎn)宣告概念

人民法院在確認(rèn)債務(wù)人已符合法定破產(chǎn)條件后，依照法定程序以裁定形式宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的司法行為。

破產(chǎn)宣告意味著破產(chǎn)程序進(jìn)入了實(shí)質(zhì)性階段。

法院宣告企業(yè)破產(chǎn)后，原債務(wù)人的法人資格已經(jīng)喪失，并且不可能再進(jìn)行破產(chǎn)企業(yè)的重整與和解，其一切民事活動均由管理人來承擔(dān)。

破產(chǎn)宣告的裁定一經(jīng)作出，便開始了破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)的清算、變價(jià)等活動，并要確定破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)和破產(chǎn)債權(quán)的范圍。

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算2.破產(chǎn)宣告條件下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)以書面裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人企業(yè)破產(chǎn)：（1）企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，又不具備法律規(guī)定的不予宣告破產(chǎn)條件的；（2）企業(yè)被人民法院依法裁定終止重整程序的；（3）人民法院依法裁定終止和解協(xié)議執(zhí)行的。

人民法院依法宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人和管理人，自裁定作出之日起10日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。破產(chǎn)宣告的裁定不能上訴，自作出之日起生效。破產(chǎn)案件轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序。

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（二）破產(chǎn)宣告的效力

破產(chǎn)宣告對于破產(chǎn)企業(yè)來講，就是破產(chǎn)案件進(jìn)入了破產(chǎn)清算程序。它會對債權(quán)人、債務(wù)人及第三人等產(chǎn)生一系列的法律后果。1.對債務(wù)人的效力2.對債權(quán)人的效力3.對第三人的效力

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算（二）破產(chǎn)宣告的效力1.對債務(wù)人的效力（1）破產(chǎn)企業(yè)自宣告破產(chǎn)之日起由債務(wù)人成為破產(chǎn)人。（2）人民法院宣告破產(chǎn)后，破產(chǎn)人應(yīng)當(dāng)停止生產(chǎn)經(jīng)營活動，但人民法院或者管理人認(rèn)為確有必要繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營的除外。（3）債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)成為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，即成為歸清算人占有、支配并用于破產(chǎn)分配的財(cái)產(chǎn)；債務(wù)人喪失對財(cái)產(chǎn)和事務(wù)的管理權(quán)，其權(quán)利由管理人全面接管。（4）破產(chǎn)人在破產(chǎn)宣告前所為的損害債權(quán)人利益的不當(dāng)行為無效或被撤銷。

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（二）破產(chǎn)宣告的效力2.對債權(quán)人的效力（1）破產(chǎn)宣告使無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人成為破產(chǎn)債權(quán)人。債權(quán)只能通過參加破產(chǎn)程序受償，任何個別的索償行為都被禁止。（2）未到期的債權(quán)視為到期，但應(yīng)減去未到期期間的利息。（3）有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人可以隨時由擔(dān)保物獲得清償。（4）無擔(dān)保債權(quán)人依破產(chǎn)分配方案獲得清償。

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（二）破產(chǎn)宣告的效力3.對第三人的效力

（1）破產(chǎn)人占有的屬于他人的財(cái)產(chǎn)，其權(quán)利人有權(quán)取回。（2）破產(chǎn)人的債務(wù)人和財(cái)產(chǎn)持有人只能向清算人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)。（3）破產(chǎn)人的開戶銀行在破產(chǎn)宣告后，只能將破產(chǎn)人的銀行賬戶供管理人使用。（4）破產(chǎn)無效行為的受益人，應(yīng)當(dāng)返還其受領(lǐng)的利益。

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算二、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)

（一）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)及構(gòu)成

（二）與確定破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)有關(guān)的幾項(xiàng)權(quán)利

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（一）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)及構(gòu)成破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，是指在破產(chǎn)宣告后，可以依法對債權(quán)人的債權(quán)進(jìn)行清償?shù)钠飘a(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)由下列財(cái)產(chǎn)構(gòu)成：1.宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財(cái)產(chǎn)；2.破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財(cái)產(chǎn)；3.應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

【例外規(guī)定1

】己作為擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)；擔(dān)保物的價(jià)款超過其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的，超過部分屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

【例外規(guī)定2

】破產(chǎn)宣告時破產(chǎn)企業(yè)未到期的債權(quán)，以到期債權(quán)列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，但是應(yīng)當(dāng)減去未到期的利息及其他損失。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)有關(guān)的幾項(xiàng)權(quán)利1.撤銷權(quán)

撤銷權(quán)是指因債務(wù)人實(shí)施的減少債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的行為危及債權(quán)人的債權(quán)時，管理人可以請求人民法院撤銷該行為的權(quán)利。

《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定管理人可以申請人民法院撤銷和宣告無效的行為主要有三類

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)有關(guān)的幾項(xiàng)權(quán)利1.撤銷權(quán)

《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定管理人可以申請人民法院撤銷和宣告無效的行為主要有三類

NO.1

人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：

①無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的。

②以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的。

③對沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的。

④對未到期的債務(wù)提前清償?shù)摹?/p>

⑤放棄債權(quán)的。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)有關(guān)的幾項(xiàng)權(quán)利1.撤銷權(quán)

《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定管理人可以申請人民法院撤銷和宣告無效的行為主要有三類

NO.2

人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的情形，仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)有關(guān)的幾項(xiàng)權(quán)利1.撤銷權(quán)《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定管理人可以申請人民法院撤銷和宣告無效的行為主要有三類

NO.3涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為無效：

①為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的。

②虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的

無效行為自始無效，即行為從實(shí)施時起就沒有法律約束力。

被撤銷或宣告無效行為而取得的債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，管理人有權(quán)予以追回。對于已領(lǐng)受債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的第三人，應(yīng)負(fù)有返還財(cái)產(chǎn)的義務(wù)，原物不存在時，應(yīng)折價(jià)賠償。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)有關(guān)的幾項(xiàng)權(quán)利2.抵銷權(quán)債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷的權(quán)利。

根據(jù)這一規(guī)定，破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，無論是否已到清償期限，無論債務(wù)的標(biāo)的、給付的種類是否相同，均可在破產(chǎn)分配公告前主張抵消。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算【知識拓展】

有下列情形之一的不得抵消的情形1.債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的；2.債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的，但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外；3.債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人取得債權(quán)的，但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉傻囊?guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)有關(guān)的幾項(xiàng)權(quán)利3.追回權(quán)

追回權(quán)是指在破產(chǎn)申請受理前的法定時間內(nèi)實(shí)施的，違反公平清償原則并有損于債權(quán)人共同利益而處分的財(cái)產(chǎn)，依法應(yīng)由管理人通過向人民法院申請，予以追回該財(cái)產(chǎn)的一種權(quán)利。

管理人有權(quán)追回的財(cái)產(chǎn)包括：1.對因債務(wù)人實(shí)施的撤銷行為、無效行為而取得的債務(wù)人財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利；2.對債務(wù)人的董事、經(jīng)理等人員利用職權(quán)獲取的非正常收入和侵占的財(cái)產(chǎn)。

3.人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)有關(guān)的幾項(xiàng)權(quán)利4.取回權(quán)指不屬于破產(chǎn)企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)，但由破產(chǎn)企業(yè)占有或使用的，所有人或經(jīng)營管理人有不依破產(chǎn)程序取回該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。

人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，法律另有規(guī)定的除外。人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價(jià)款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價(jià)款，請求出賣人交付標(biāo)的物。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)有關(guān)的幾項(xiàng)權(quán)利5.別除權(quán)

別除權(quán)是基于擔(dān)保物權(quán)，不依破產(chǎn)程序而優(yōu)先得到清償?shù)臋?quán)利。

別除權(quán)只是民法上的擔(dān)保物權(quán)在破產(chǎn)程序中的體現(xiàn)，是破產(chǎn)法對擔(dān)保物權(quán)原有之效力與作用的確認(rèn)，并不是破產(chǎn)法新設(shè)或特有的權(quán)利。

這一權(quán)利是相對于破產(chǎn)中無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)人即普通債權(quán)人而言的。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算三、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)（一）破產(chǎn)費(fèi)用（二）共益?zhèn)鶆?wù)（三）破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算三、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)（一）破產(chǎn)費(fèi)用

破產(chǎn)費(fèi)用是指破產(chǎn)過程中，為保障破產(chǎn)程序（包括破產(chǎn)清算、重整、和解）的順利進(jìn)行而支付的費(fèi)用。

破產(chǎn)費(fèi)用：

（1）破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用；

（2）管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用；

（3）管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算三、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)（二）共益?zhèn)鶆?wù)共益?zhèn)鶆?wù)，是指為維護(hù)破產(chǎn)利害關(guān)系人的共同利益，以破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)所形成的債務(wù)。

為共益?zhèn)鶆?wù)：

（1）因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)。

（2）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)。

（3）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)。

（4）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報(bào)酬和社會保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)。

（5）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。

（6）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算三、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)（三）破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償

破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時清償。

債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費(fèi)用。

債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按比例清償。

債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。

人民法院應(yīng)當(dāng)自收到請求之日起15日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算四、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配（一）變價(jià)（二）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算四、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配（一）變價(jià)

變價(jià)是指將破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)通過拍賣的方式，轉(zhuǎn)變?yōu)樨泿刨Y金，以清償債權(quán)人的債權(quán)。管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案，提交債權(quán)人會議討論通過。管理人應(yīng)當(dāng)按照債權(quán)人會議通過的或者人民法院依法裁定的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案，適時變價(jià)出售破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。變價(jià)出售破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣方式進(jìn)行，但債權(quán)人會議另有決議的除外。破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價(jià)出售。企業(yè)變價(jià)出售時，可以將其中的無形資產(chǎn)和其他財(cái)產(chǎn)單獨(dú)變價(jià)出售。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算四、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配（二）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配1.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的清償順序2.分配方案

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算四、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配（二）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配1.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的清償順序

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金。（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款。（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。

前一順序的債權(quán)全額償還之前，后一順序的債權(quán)不予分配。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計(jì)算。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算四、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配（二）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配2.分配方案

管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案，提交債權(quán)人會議討論。

債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請人民法院裁定認(rèn)可。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可后，由管理人執(zhí)行，具體分配和處分債務(wù)人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算四、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配（二）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配2.分配方案破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）參加破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配的債權(quán)人的名稱或者姓名、住所。（2）參加破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配的債權(quán)額。（3）可供分配的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)數(shù)額。（4）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配的順序、比例及數(shù)額。（5）實(shí)施破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配的方法。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算四、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配（二）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配2.分配方案

管理人按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案實(shí)施多次分配的，應(yīng)當(dāng)公告本次分配的財(cái)產(chǎn)額和債權(quán)額。管理人實(shí)施最后分配的，應(yīng)當(dāng)在公告中指明。對于附生效條件或者解除條件的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。管理人依照規(guī)定提存的分配額，在最后分配公告日，生效條件未成就或者解除條件成就的，應(yīng)當(dāng)分配給其他債權(quán)人；在最后分配公告日，生效條件成就或者解除條件未成就的，應(yīng)當(dāng)交付給債權(quán)人。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算四、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配（二）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配2.分配方案

債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。債權(quán)人自最后分配公告之日起滿2個月仍不領(lǐng)取的，視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人或者人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿2年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算五、破產(chǎn)程序的終結(jié)破產(chǎn)程序自人民法院受理破產(chǎn)申請時開始，破產(chǎn)程序開始后，發(fā)生法律規(guī)定的使破產(chǎn)程序繼續(xù)進(jìn)行已無必要的原因，法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，結(jié)束破產(chǎn)案件。

終結(jié)破產(chǎn)程序的情形：

（1）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。

（2）債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的。

（3）第三人為債務(wù)人提供足額擔(dān)保或者為債務(wù)人清償全部到期債務(wù)的。

（4）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算五、破產(chǎn)程序的終結(jié)

終結(jié)破產(chǎn)程序相關(guān)時效：人民法院應(yīng)當(dāng)自收到管理人終結(jié)破產(chǎn)程序的請求之日起15日內(nèi)作出是否終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定。裁定終結(jié)的，應(yīng)當(dāng)予以公告。管理人應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起10日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。管理人于辦理注銷登記完畢的次日終止執(zhí)行職務(wù)。但是，存在訴訟或者仲裁未決情況的除外。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算【典型案例】2008年7月1日，人民法院裁定受理債務(wù)人甲公司的破產(chǎn)申請，并指定乙律師事務(wù)所擔(dān)任破產(chǎn)管理人。破產(chǎn)費(fèi)用合計(jì)為100萬元，共益?zhèn)鶆?wù)合計(jì)為400萬元，共益?zhèn)鶆?wù)中，因管理人繼續(xù)履行與乙公司訂立的合同而產(chǎn)生應(yīng)支付給乙公司的貨款共200萬元，經(jīng)清算，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)為200萬元。[問題]

假設(shè)不考慮其他條件，乙公司可以獲得清償額為多少？

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算[分析]

乙公司可以獲得清償額為50萬元。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用和公益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費(fèi)用，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。由于200萬元的債務(wù)人財(cái)產(chǎn)清償完破產(chǎn)費(fèi)用100萬元后不足以清償所有的共益?zhèn)鶆?wù)400萬元，因此應(yīng)該按照比例清償，即：200×100/400＝50（萬元）。【案情】

中國汽車工業(yè)銷售總公司建立之初的生產(chǎn)經(jīng)營活動主要依靠國家計(jì)劃調(diào)配和其上級主管部門中國汽車工業(yè)總公司履行行業(yè)管理職能過程中提供給該公司的一些業(yè)務(wù)。隨著中國汽車工業(yè)總公司行業(yè)管理職能的取消和市場經(jīng)濟(jì)的深入，該公司原有的經(jīng)營模式無法適應(yīng)市場競爭，企業(yè)生存受到嚴(yán)重影響。由于該公司不能適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)和經(jīng)濟(jì)體制改革要求，不良資產(chǎn)大量產(chǎn)生，經(jīng)營舉步維艱，虧損日益嚴(yán)重，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，扭虧無望，向北京市第一中級人民法院申請宣告破產(chǎn)。

北京一中院根據(jù)中國汽車工業(yè)銷售總公司的破產(chǎn)申請，依法進(jìn)行了相關(guān)審查工作。經(jīng)審理查明，中國汽車工業(yè)銷售總公司成立于1992年，原隸屬于中國汽車工業(yè)總公司，為全民所有制企業(yè)，注冊資金5588萬元。2006年4月19日，全國企業(yè)兼并破產(chǎn)和職業(yè)就業(yè)工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室下達(dá)[2006]4號《關(guān)于下達(dá)新疆有色金屬工業(yè)公司等55戶企業(yè)破產(chǎn)項(xiàng)目的通知》表明，中國汽車工業(yè)銷售總公司破產(chǎn)項(xiàng)目已思考導(dǎo)入【案情】經(jīng)國務(wù)院同意。截至2007年6月30日，經(jīng)中準(zhǔn)會計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司審計(jì)，中國汽車工業(yè)銷售總公司資產(chǎn)總額為6803.23萬元，負(fù)債總額為3.9億元，所有者權(quán)益為－32329.65萬元，資產(chǎn)負(fù)債率為575.21%。

試問：北京一中院能否裁定宣告中國汽車工業(yè)銷售總公司破產(chǎn)？

其法理及法律依據(jù)是什么？【點(diǎn)撥】

中國汽車工業(yè)銷售總公司虧損嚴(yán)重，不能清償債務(wù)，無法繼續(xù)進(jìn)行經(jīng)營，應(yīng)予宣告破產(chǎn)。據(jù)此，北京一中院依照《企業(yè)破產(chǎn)法》第１０７條第１款、第１３３條關(guān)于破產(chǎn)宣告、國有企業(yè)實(shí)施破產(chǎn)的規(guī)定，裁定宣告中國汽車工業(yè)銷售總公司破產(chǎn)。思考導(dǎo)入課程目標(biāo)破產(chǎn)法律制度知識目標(biāo)：?了解破產(chǎn)法的概念；?理解破產(chǎn)案件的管轄以及破產(chǎn)的界限；?掌握破產(chǎn)程序、管理人和債權(quán)人會議、和解和重整等制度。能力目標(biāo)：?能基本掌握并判斷企業(yè)破產(chǎn)極限；?能熟悉破產(chǎn)清算程序規(guī)定，掌握破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配；?能運(yùn)用破產(chǎn)法相關(guān)知識，分析企業(yè)破產(chǎn)程序過程中的問題。本章目錄

CONTENTSPAGE1第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述2第二節(jié)破產(chǎn)程序的啟動3第三節(jié)債權(quán)人會議4第四節(jié)重整與和解5第五節(jié)破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述本節(jié)目錄

CONTENTSPAGE1破產(chǎn)的概念和特征2破產(chǎn)界限3破產(chǎn)的管轄一、破產(chǎn)的概念和特征指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，法院依債權(quán)人或債務(wù)人本人的申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，并以其全部財(cái)產(chǎn)抵償所欠的債務(wù)，對于此項(xiàng)抵償后的剩余債務(wù)不再清償?shù)囊环N制度。1．破產(chǎn)是一種法定的償債手段2．破產(chǎn)是一種特殊的償債手段3．破產(chǎn)是在特定情況下運(yùn)用的償債方式4．破產(chǎn)是使債權(quán)人公平受償?shù)某绦?．破產(chǎn)是一種特殊的執(zhí)行程序第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述二、破產(chǎn)界限又稱破產(chǎn)原因、破產(chǎn)條件，是指認(rèn)定債務(wù)人喪失債務(wù)清償能力，當(dāng)事人得以提出破產(chǎn)申請，法院據(jù)以啟動破產(chǎn)程序、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的法律事實(shí)?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》從我國的實(shí)際出發(fā)，規(guī)定企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，兩個條件必須同時具備才能構(gòu)成企業(yè)破產(chǎn)的原因。第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述【知識拓展】

不能清償在法律上的著眼點(diǎn)是債務(wù)關(guān)系能否正常維系。

其要點(diǎn)包括：

1.債務(wù)人不能清償?shù)氖乔鍍斊谙抟呀?jīng)屆滿，債權(quán)人提出清償要求的，無爭議或已有確定名義（指已經(jīng)生效判決、裁決確認(rèn)）的債務(wù)；2.債務(wù)人停止清償?shù)狡诘膫鶆?wù)并且呈連續(xù)的狀態(tài)，如果沒有相反的證據(jù)，可以推定為不能清償?shù)狡诘膫鶆?wù)。第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述【典型案例】

甲企業(yè)到2004年總資產(chǎn)8億元，總負(fù)債10.2億元。2005年、2006年由于經(jīng)營管理的不善，該企業(yè)負(fù)債繼續(xù)加大，總資產(chǎn)未變。債權(quán)人認(rèn)為該企業(yè)早已資不抵債，達(dá)到破產(chǎn)的界限。乙企業(yè)2006年底總資產(chǎn)2.6億元，欠銀行貸款1.5億元，欠其他債務(wù)1.7億元，欠大部分單位的債務(wù)到期后，基本都能按期償還，但是欠A企業(yè)的債務(wù)已經(jīng)逾期1年，仍未償還，乙企業(yè)認(rèn)為欠A公司債務(wù)1.2億元，而A公司認(rèn)為欠1.4億元債務(wù)，雙方就債務(wù)的具體數(shù)額無法達(dá)成一致，A公司認(rèn)為乙企業(yè)達(dá)到破產(chǎn)界限。丙企業(yè)最近3年欠所有債權(quán)人包括C公司的債務(wù)，均到期但資產(chǎn)不足無力償還，C公司認(rèn)為丙企業(yè)達(dá)到破產(chǎn)界限?！镜湫桶咐縖問題]分析甲、乙、丙公司是否達(dá)到破產(chǎn)界限。[分析]

丙公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，達(dá)到破產(chǎn)界限。甲公司和乙公司沒有達(dá)到破產(chǎn)界限。三、破產(chǎn)的管轄指各級法院及同級法院之間受理破產(chǎn)案件的分工和權(quán)限。

地域管轄：我國破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。

債務(wù)人所在地是指企業(yè)主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。級別管轄：1.縣、縣級市或區(qū)的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的企業(yè)，其破產(chǎn)案件一般由基層人民法院管轄；2.地區(qū)、地級市（含本級）以上工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的企業(yè)，其破產(chǎn)案件一般由中級人民法院管轄。

個別案件可以依照《民事訴訟法》第39條關(guān)于移送管轄的規(guī)定確定管轄級別。第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述第二節(jié)

破產(chǎn)程序的啟動本節(jié)目錄

CONTENTSPAGE1破產(chǎn)案件的申請2破產(chǎn)案件的受理第二節(jié)破產(chǎn)程序的啟動一、破產(chǎn)案件的申請破產(chǎn)申請，是破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示。

按照《破產(chǎn)法》規(guī)定，破產(chǎn)案件的申請人可以是債權(quán)人、債務(wù)人和清算人。第二節(jié)破產(chǎn)程序的啟動知識拓展

破產(chǎn)申請人提出破產(chǎn)申請都應(yīng)當(dāng)采用書面形式向人民法院提出破產(chǎn)申請，應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。破產(chǎn)申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：①申請人、被申請人的基本情況；②申請目的；③申請的事實(shí)和理由；④人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項(xiàng)。債務(wù)人提出申請的，還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況。第二節(jié)破產(chǎn)程序的啟動二、破產(chǎn)案件的受理（一）對破產(chǎn)申請的審查和處理（二）指定管理人（三）通知和公告（四）受理的法律后果二、破產(chǎn)案件的受理（一）對破產(chǎn)申請的審查和處理債權(quán)人提出申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自裁定送達(dá)之日起15日內(nèi)，向人民法院提交財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告以及職工工資的支付和社會保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況。人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達(dá)申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不符合破產(chǎn)條件的，可以裁定駁回申請。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。二、破產(chǎn)案件的受理【典型案例】2008年12月下旬，一家機(jī)械配件廠與一家銷售公司發(fā)生合同糾紛。銷售公司因資金周轉(zhuǎn)困難，無法按期歸還配件廠的9萬元的貨款。機(jī)械廠的廠長一怒之下提出：如果銷售公司不按期歸還貨款，將向法院申請宣告銷售公司資不抵債而破產(chǎn)，讓銷售公司在法院的破產(chǎn)公告中“亮丑”。想以貶低商業(yè)信譽(yù)的方式來要挾銷售公司。

請思考：法院能否受理此破產(chǎn)申請？點(diǎn)撥：法院能否受理此破產(chǎn)申請關(guān)鍵是要判斷該企業(yè)是否達(dá)到破產(chǎn)界限。該企業(yè)并未達(dá)到破產(chǎn)界限，機(jī)械配件廠假借申請他人破產(chǎn)為名，來達(dá)到損害他人商業(yè)信譽(yù)的目的，對此惡意申請將不予受理。二、破產(chǎn)案件的受理（二）指定管理人1.管理人的資格2.管理人的職責(zé)3.管理人的權(quán)利與義務(wù)二、破產(chǎn)案件的受理1.管理人的資格

管理人既可以是單位，也可以是自然人。

單位一般是由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計(jì)事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。