《日本公司法中類別股制度構(gòu)建的考察經(jīng)驗探析》3500字

日本公司法中類別股制度構(gòu)建的考察經(jīng)驗分析綜述目錄TOC\o"1-2"\h\u32523日本公司法中類別股制度構(gòu)建的考察經(jīng)驗分析綜述 110460（一）類別股的內(nèi)容 187481.盈余、剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先或劣后的股份 2157112.限制表決權(quán)的股份 2215153.限制轉(zhuǎn)讓的股份 277204.附有取回請求權(quán)的股份 21595.附有取回條款的股份 254446.附有否決權(quán)的股份 3266007.選任解任董事、監(jiān)事的股份 312337（二）在類別股制度下實現(xiàn)股東平等原則 3233（三）類別股制度在公司治理中發(fā)揮的作用 449891.表決權(quán)類別股 523672.無表決權(quán)優(yōu)先股 5113723.在收購中用于調(diào)整表決權(quán)比例的無表決權(quán)股份 5201524.追蹤股份（trackingstock） 5（一）類別股的內(nèi)容股份是將股份公司中作為出資者的股東的地位進行細(xì)分后形成比例的形式，是一種為了明確股東對公司的法律關(guān)系，便于股東行使權(quán)利、公司對股東進行各種通知和分紅、股東為了回收投入資本而轉(zhuǎn)讓股份的立法技術(shù)。只有這樣，多數(shù)人才能安心地以股東的身份加入股份公司，股份公司制度才能成立。參見神田秀樹：《會社法》，弘文堂令和3年第二十三版，第7參見神田秀樹：《會社法》，弘文堂令和3年第二十三版，第78-80頁。日本在類別股制度中采用了法定主義。原則上，各股份上的權(quán)利的內(nèi)容是相同的，而公司為了實現(xiàn)通過股份籌集資金和支配關(guān)系的多樣化，作為例外，在一定的范圍和條件的基礎(chǔ)上被允許發(fā)行擁有不同權(quán)利內(nèi)容的不同種類的股份?！度毡竟痉ā返?08條第1款第1句：“股份有限公司可以發(fā)行對下列事項作不同規(guī)定的內(nèi)容各異的2種以上類別的股份?！薄度毡竟痉ā返?08條第1款第1句：“股份有限公司可以發(fā)行對下列事項作不同規(guī)定的內(nèi)容各異的2種以上類別的股份?！眳⒁娞镏衼儯骸稌绶ā?，東京大學(xué)出版會2021年第三版，第79-85頁。盈余、剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先或劣后的股份公司對于剩余資金或者剩余財產(chǎn)的分配，可以發(fā)行分配順序不同的的股份。要發(fā)行這類股份，公司必須先在章程中規(guī)定剩余資金或者剩余財產(chǎn)的分配的內(nèi)容。實務(wù)上常用的是分紅優(yōu)先股，即該類股東優(yōu)先于其他股東從剩余金中獲得分紅的股份。如果公司決定分配剩余資金，必須先分配給優(yōu)先股股東，之后才輪到普通股股東。反之，也可以發(fā)行劣后分紅的股份。限制表決權(quán)的股份根據(jù)公司章程，可以發(fā)行關(guān)于在股東大會上行使表決權(quán)的事項內(nèi)容不同的股份。例如，一種股份（普通股）對股東大會的一切決議事項擁有表決權(quán)，另一種股份（表決權(quán)股）對公司管理層的人員選任沒有表決權(quán)。此外，也可以發(fā)行對在股東大會上一切決議事項都沒有表決權(quán)的股份（無表決權(quán)股份）。限制表決權(quán)的股份的目標(biāo)股東是對公司經(jīng)營并不那么關(guān)心的投資者，他們在表決權(quán)受到限制的同時，在分紅和剩余財產(chǎn)的分配方面并不受影響。限制轉(zhuǎn)讓的股份公司可以限制其所發(fā)行的全部股份的轉(zhuǎn)讓，也可以作為類別股發(fā)行一部分限制轉(zhuǎn)讓的股份。在該公司在發(fā)行的股份種類中，只要有一種股份不是限制轉(zhuǎn)讓的股份，那么該公司就是公開公司。附有取回請求權(quán)的股份擁有附取回請求權(quán)股份的股東，可以在行使期限內(nèi)隨時要求公司贖回其手中的股份。發(fā)行附有取回請求權(quán)的股份股份時，公司章程應(yīng)當(dāng)規(guī)定取回請求權(quán)的行使期限、取回代價的種類、內(nèi)容等事項。此外，公司也可以自行規(guī)定取回的價格、取回的手續(xù)，可以規(guī)定由公司全部取回，也可以規(guī)定只取回其中一部分。附有取回條款的股份公司若要取回附全部取回條款的股份，應(yīng)由股東大會通過特別決議決定取回的價格、數(shù)量及取回日期等事項。若公司的取回行為違反法律規(guī)定或公司章程，股東認(rèn)為自己有可能因此受到不利影響時，可以向公司請求停止取回。對取回價格不滿的股東，可以向法院申請重新確定取回價格。設(shè)立允許發(fā)行附有取回條款的股份的制度的初衷，是為了債務(wù)超額的公司能夠順利破產(chǎn)重整，根據(jù)股東大會的特別決議，使公司取回全部流通股成為可能。附有否決權(quán)的股份公司章程可以規(guī)定對某一決議事項，不僅要通過股東大會或董事會決議，還須通過由擁有該類的股份的股東組成的類別股東會的決議。由于這類股東通常對該決議事項具有否決權(quán)，所以這種股份通常被稱為附帶否決權(quán)的股份。選任解任董事、監(jiān)事的股份由擁有該類別股的類別股東組成的類別股東大會上，可以進行董事或監(jiān)事的選任或者解任。根據(jù)公司章程的規(guī)定，可以采用發(fā)行A類股份和B類股份兩種股份，在各自的類別股東大會上分別選任兩名董事，這一機制常用于合資公司和風(fēng)險投資企業(yè)。這種股份只限于在非公開公司中發(fā)行，這是因為在上市公司中，股東為了達成支配經(jīng)營者的目的，有濫用該制度的風(fēng)險。（二）在類別股制度下實現(xiàn)股東平等原則只要公司章程沒有特別規(guī)定，股東在剩余資金的分配、剩余財產(chǎn)的分配、股東大會上的表決等方面都應(yīng)當(dāng)擁有相同的權(quán)利，這就是股東平等原則。按照傳統(tǒng)的通說，股東平等原則的意義應(yīng)當(dāng)包含：股份的權(quán)利內(nèi)容相同，以及只要該股份上的權(quán)利內(nèi)容相同，就必須相同對待持有該股份的股東。所有股東在法律人格上是平等的，股東平等原則體現(xiàn)在公司運作的諸多環(huán)節(jié)，例如在分紅和表決方面，股東權(quán)利的平等就是一種比例性平等。隨著類別股制度的發(fā)展，其是否為股東平等原則的例外成為了爭議的焦點，為此《日本公司法》第109條第1款規(guī)定：“股份有限公司須根據(jù)股東所持有的股份內(nèi)容及數(shù)量，平等對待股東?！庇纱丝梢?，立法者認(rèn)為類別股制度并不是股東平等原則的例外，不能因此完全否認(rèn)股份均等性的要求。類別股制度中是否可以適用股東平等原則，只不過是文字上的問題，重要的是為其尋找根據(jù)，尋求公司發(fā)行權(quán)利內(nèi)容不同的股份，同時確保股份的均等性在法律上的合理性。股東平等原則建立在股份均等的基礎(chǔ)上，股份的均等性是基于股份公司制度本質(zhì)上的籌集資本的要求而確立的。根據(jù)這一規(guī)定，構(gòu)成股份內(nèi)容的權(quán)利和義務(wù)均等，股東根據(jù)所持有的股份數(shù)量享有相應(yīng)的權(quán)利，從而使公司通過發(fā)行股份募集資本的過程變得更加容易。股份的均等性是根據(jù)公司籌措資金的要求而賦予股份的基本性質(zhì)，股份的均等性使股份轉(zhuǎn)讓變得容易，上市公司的股份的均等性，也是其在市場上形成股票價格的必要條件，是股份公司實現(xiàn)資本籌集的重要制度前提。如果股東之間存在的客觀不平等或者公司對股東實施不平等的對待，可以有效地增進全體股東的利益，改善處于弱勢地位股東的話，那么這種差別或公司對股東實施的不同對待是符合股東平等原則的，類別股制度就符合其中規(guī)律。參見松尾健一：《種類株式と株主平等原則に関する一考察》，載《同志社法學(xué)》2009年?？傊?，在類別股制度下依舊可以實現(xiàn)股東平等原則。也就是說，為了滿足投資者的各種要求，公司以發(fā)行類別股來籌集資本是為法律所承認(rèn)的，股份的均等性作為公司發(fā)行股份的基本制度，具有強行性規(guī)定的性質(zhì)。類別股制度也不僅僅是為了個體投資當(dāng)事人的利益而被認(rèn)為是均等性的例外，而是為了籌集資本的便利要求和有關(guān)法律的特別規(guī)定，打破了原本對股東平等原則的理解。（三）類別股制度在公司治理中發(fā)揮的作用公司治理就廣義上是指企業(yè)的運營、管理方式，如何通過最佳策略的控制和經(jīng)營，實現(xiàn)企業(yè)價值的最大化和弘揚企業(yè)理念，在激勵管理層的同時，確保企業(yè)經(jīng)營的公平性、健全性和透明性，并且能夠不斷維持和推進的制度。公司對作為公司所有者的股東的利益能否最大限度地實現(xiàn)進行管理和監(jiān)督，通常需要將防止企業(yè)不正當(dāng)行為和提高競爭力、盈利能力綜合起來，以企業(yè)長期向好發(fā)展為最終目的。參見神田秀樹：《會社法》，弘文堂令和3年第二十三版，第154-156頁。公司通過發(fā)行不同的類別股組合，可以創(chuàng)造出迎合不同經(jīng)營目的的公司治理手段，構(gòu)造適合公司發(fā)展經(jīng)營方向的治理結(jié)構(gòu)，例如實際應(yīng)用中的股份類型如下勝部伸夫：《種類株式の多様化とコーポレート·ガバナンス：議決権種類株式を中心にして》，載《商學(xué)論究》2017年1月刊。勝部伸夫：《種類株式の多様化とコーポレート·ガバナンス：議決権種類株式を中心にして》，載《商學(xué)論究》2017年1月刊。表決權(quán)類別股由大學(xué)生創(chuàng)辦的機器人公司Cyberdyne除了上市普通股之外，還發(fā)行了表決權(quán)為普通股10倍的非上市股份，由創(chuàng)始人及相關(guān)的兩個財團持有。在公司上市時，創(chuàng)始人等持有的股份數(shù)約占全體的43%，而表決權(quán)則約占88%。無表決權(quán)優(yōu)先股上市公司伊藤園在2007年對現(xiàn)有股東無償分配優(yōu)先股（1股普通股對應(yīng)0.3股），并且規(guī)定優(yōu)先股的股息為普通股的125%，原則上沒有表決權(quán)，也沒有請求轉(zhuǎn)換為普通股的權(quán)利。發(fā)行此類優(yōu)先股的目的是擴大募集資金的手段范圍，把握機會靈活地進行資本籌措。在收購中用于調(diào)整表決權(quán)比例的無表決權(quán)股份2013年，三菱重工將叉車業(yè)務(wù)分割給日油股份有限公司，為此日油向三菱重工發(fā)行了無表決權(quán)的類別股，雖然沒有表決權(quán)，但在盈余分配和剩余財產(chǎn)分配等方面與普通股相同，并以此將三菱重工對日油的表決權(quán)調(diào)整為不超過半數(shù)的49.4%。追蹤股份（trackingstock）2001年，索尼發(fā)行與其全資子公司索尼通信網(wǎng)絡(luò)股份有限公司業(yè)績聯(lián)動的追蹤股份，即子公司業(yè)績聯(lián)動股份。追蹤股份使子公司或特定部門的業(yè)績與股價或分紅掛鉤，可以在保持對子公司的支配權(quán)的同時，體現(xiàn)其價值并作為募集資金或企業(yè)重整等手段加以利用。參見池田義男、鶴巻晃之助：《ソニー㈱子會社連動株式の価格形成について》，載《茨城大學(xué)人文學(xué)部紀(jì)要社會科學(xué)論集》第39號。從制度上來看，日本在法律中規(guī)定了多樣化的股份種類，但實際上，也有許多專家學(xué)者提出