《國際私法學》課件各章節(jié)內容-第二十二章 國際民事訴訟(三)-國際民事司法協助

第二十二章國際民事訴訟(三)

——國際民事司法協助

本章重點

第一節(jié)國際民事司法協助概述

第二節(jié)域外送達文書

第三節(jié)域外調查取證

第四節(jié)法院判決的承認與執(zhí)(一)

——外國法院判決的承認與執(zhí)行

第五節(jié)法院判決的承認與執(zhí)行(二)

——中國區(qū)際間法院判決的承認與執(zhí)行本章重點：1、國際司法協助的含義和內容2、域外送達的主要途徑3、域外取證的主要途徑4、承認與執(zhí)行外國法院判決的依據和條件返回第一節(jié)國際民事司法協助概述一、國際民事司法協助的含義本章所講的司法協助的范圍，應當作如下理解：(一)國際的司法協助系指國家間或多法域間的司法協助，即這類司法協助只能在各國或一國的多法域地區(qū)之間進行。(二)民事的司法協助(三)廣義的司法協助即除了各國及地區(qū)之間送達訴訟文書、代為詢問當事人和證人以及收集證據之外，是否包括外國法院判決和外國仲裁機構裁決的承認和執(zhí)行。我國《民事訴訟法》中專章規(guī)定的“司法協助”(第262—270條)，就包含了送達文書、調查取證及外國判決和仲裁裁決的承認與執(zhí)行。二、司法協助的提出與履行(一)司法協助提出的途徑一是外交途徑，內國法院將委托書交給本國外交部，由外交部交給被請求國的外交代表(通常是駐該國的大使館官員)，再由該外交代表交給本國的管轄法院。這多是兩國間沒有訂立司法協助條約的情況下，采用的較為嚴格的手續(xù)和辦法。二是領事途徑，法院將委托書交給被請求國駐內國的領事，由領事直接交給其本國的管轄法院。這種途徑雖然也要經過條約或協定加以確定，但不用通過外交部，比外交途徑少了一個環(huán)節(jié)。

三是中央機關途徑，由國家間通過締結條約或協定指定一個或數個中央機關，專門負責彼此間有關司法文書或司法外文書的傳遞。這種途徑較為方便，是各國普遍采用的一種司法協助方式。(二)司法協助的履行1、履行的程序。外國法院的司法委托，只能適用履行地國家，而不能適用請求委托法院國家的程序法規(guī)定，這是各國奉行的一般法律原則。2、履行的條件。凡司法委托的履行，除了要遵守程序性規(guī)定外，還須符合實質性條件，如不得送達虛假文件和委托執(zhí)行無管轄權的判決，不得超越被請求國家法律規(guī)定的委托事項，以及不得違反該國的強行法規(guī)等。三、司法協助的有關機關(一)中央機關中央機關，是指一國依照本國法律或條約的規(guī)定，為進行民事司法協助活動而指定建立的主要起聯系、轉遞作用的機關。各國都指定或建立了專司這種職能的機關，但指定何種機關作為司法協助的中央機關，各國做法有所不同，我國在1991年批準加入《海牙送達公約》的決定中，明確指定司法部為中央機關，但是實踐中最高人民法院與最高人民檢察院也行使中央機關的職權。(二)主管機關系指提出請求的和履行委托的具體機關，是具體委托事項的提出者和執(zhí)行者。各國根據民事文書的內容性質不同，指定的具體機關有所不同。我國確定的主管機關是人民法院。(三)外交機關外交機關是承擔民事司法協助工作職能的國家機關，在這類工作中起著以下特殊的重要作用：1、主持與外國談判締結司法協助條約。2、可作為民事司法協助的聯系途徑。3、解決執(zhí)行司法協助條約的糾紛。4、為查明外國法提供協助。5、出具訴訟費用減免的證明。四、司法協助中的法律適用和公共秩序(一)司法協助中的法律適用司法協助適用的只是內國法，在特殊情況下適用外國法時，以不違背內國法為限，且司法協助不允許采用意思自治原則。(二)司法協助中的公共秩序當司法協助違反被委托國的公共秩序時，被委托國便以拒絕提供司法協助了事，而不涉及任何其他問題。返回第二節(jié)域外送達文書一、域外送達文書的含義域外送達，是指一國法院根據本國法律規(guī)定的互惠原則或國際條約的規(guī)定，將司法文書和司法外文書送交給居住在外國的訴訟當事人或其他訴訟參與人的行為。二、域外送達的方式(一)直接送達直接送達，是指由內國法院依據國內法律和國際條約的有關規(guī)定，通過一定的方式直接將司法文書送達給有關當事人。具體方式可歸納以下幾種：1、外交代表或領事送達。2、郵寄送達。3、個人送達。4、公告送達。5、以當事人協商的方式送達。(二)間接送達間接送達，是指通過國際司法協助條約規(guī)定的途徑送達，即按照國際條約或互惠原則，通過中央機關進行的送達。由于這類送達有各國中央機關的參與，故而間接送達要按照特別的程序進行。這些特別程序是：1、送達請求的提出。2、送達請求的執(zhí)行。3、送達結果的通知。4、送達費用的承擔。三、《海牙送達公約》1965年舉行的第10屆海牙國際私法會議上，通過了全稱為《關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約》，基本的內容是：(一)公約的適用范圍公約的前言和第1條規(guī)定：希望為保證訴訟和非訴訟文件及時送達國外收件人創(chuàng)造適當條件，愿意在司法上相互協助、簡化并加快訴訟程序。但不適用于送達文件的收件人地址不詳的情況。公約對于適用范圍的一些重要法律術語，沒有作明確規(guī)定或根本沒有作規(guī)定，主要包括“民事和商事”、“司法文書和司法外文書”以及“送達到國外”。(二)被告利益的特別保護1、收到送達被告不出庭延緩判決。如果文書已按被請求國法律規(guī)定的方式送達或通知，或者按另一種方式已有效地交給被告直至其居所，或者文件交付的日期使被告有足夠的期間完成提出抗辯前，受案法院不得作出判決。但法院若認為該文件按公約規(guī)定的方法已經送達，或者從轉達該文件之日起，至少6個月期間已經過去和法院認為時間已經足夠等，法院仍然可以作出判決。2、收到送達被告敗訴的訴權恢復。如果傳票或類似文件已根據公約的規(guī)定送達，對于因被告未出庭作出的判決，在被告沒有過失和未獲得足夠時間知悉該文件而提出抗辯，或者不知悉該判決未提出上訴等情況下，法院可以恢復被告的上訴權，但被告必須在合理的時間（不少于判決作出之日的1年）之內，提出恢復上訴權的要求。四、我國的域外送達制度(一)國內法的域外送達規(guī)定根據《民事訴訟法》第247條的規(guī)定，有7種可供使用的域外送達方法：1、依照受送達人所在國與我國締結或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達；2、通過外交途徑送達；3、對具有中國國籍的受送達人，可以委托中國駐受送達人所在國的使領館代為送達；4、向受送達人委托的有權代其接受送達的訴訟代理人送達；5、向受送達人在中國領域內設立的代表機構或者有權接受送達的分支機構、業(yè)務代辦人送達；6、受送達人所在國的法律允許郵寄送達的，可以郵寄送達；7、不能用上述方法送達的，公告送達，自公告之日起滿6個月，即視為送達。另外，外國法院向在我國境內的當事人送達法律文書的，依照該法第263條的規(guī)定，可以采取以下途徑送達：

1、凡我國締結或參加有條約的，可依該條約規(guī)定的送達途徑進行，按照中央三部門的以上“通知”或“實施辦法”，參照雙邊司法協助條約和海牙送達公約的規(guī)定，凡締約外國一方請求我國人民法院提供司法協助的，經最高人民法院審查后，交給有關中級人民法院(含專門人民法院)辦理。辦妥后，由中級人民法院將有關材料和送達回證經高級人民法院退回給最高人民法院外事局處理。2、與外國沒有條約關系的，通過外交途徑進行。

3、與外國既未簽訂雙邊條約，該外國又非海牙送達公約成員國，相互需要進行送達方面司法協助的，只能在互惠原則基礎上通過外交途徑進行。而且，應注意按照中央三部門1986年的“通知”辦理。凡是沒有任何條約關系的國家，需要在我國境內送達的，一般情況下，外國駐華使領館可以向該國公民送達文書，但不得違反中國的法律，并不得采取強制措施。(二)海牙送達公約的適用

1991年3月2日，第7屆全國人大第18次常委會會議決定，批準1965年《海牙送達公約》，并作了聲明和保留：1、指定國家司法部為送達的中央機關；2、僅允許外國的外交或領事代表機構向在中國境內的該國國民進行直接送達；3、反對郵寄送達或者外國官員、司法主管人員在境內送達；4、不適用公約第15條第2款的規(guī)定，即“收到送達后被告不出庭應延緩判決”的規(guī)定，以及公約第16條第3款的規(guī)定，聲明被告要求免除喪失上訴權效果的申請，只能自判決之日起的1年內提出，否則不予受理。另外，中央三部門分別于1992年3月4日和9月10日聯合發(fā)布的執(zhí)行《海牙送達公約》的“通知”和“實施辦法”中還提到了其他的一些內容。返回第三節(jié)域外調查取證一、域外調查取證的含義域外調查取證，是指當民事訴訟案件當事人的證人或證據位于國外時，受案法院應通過本國的主管機關，依照有關法律和公約規(guī)定的程序，在國外進行調查或搜集證據的行為。二、域外調查取證的方式（一）域外直接取證。其主要包括：1、外交和領事人員取證。2、特派員取證。3、當事人或訴訟代理人自行取證。（二）域外間接取證域外間接取證是指受訴法院依據其所屬國與有關國家之間所存在的條約關系或互惠關系以及國內立法，委托該外國法院或其他有權機構代為提取有關證據的行為。1、請求的提出。2、請求書的傳遞。3、取證行為的實施和證據的移交及執(zhí)行情況的通知。4、請求的拒絕。三、《海牙取證公約》(一)取證囑托書的范圍(二)對取證囑托書的異議(三)采取對證人的強制措施(四)公約規(guī)定的保留條款四、我國的域外取證制度(一)我國域外取證制度的規(guī)定(二)對海牙域外取證公約的適用返回第四節(jié)法院判決的承認與執(zhí)(一)

——外國法院判決的承認與執(zhí)行一、外國法院判決的含義外國法院判決，是指所有外國法院代表其主權國家行使審判權時，對有關的一切案件作出的判決的總稱。本節(jié)只研究民事和商事方面的判決。(一)“外國”的含義(二)適格“外國法院”(三)“判決”的范圍

“判決”的范圍，從判決的性質來說，僅指法院的民商事判決，這一點各國做法基本一致；從其內容來說，一般泛指判決，裁定，調解書，命令狀，執(zhí)行令，訴訟費用裁決書，刑事附民事判決、裁定、調解書或賠償費決定書等。我國對于“判決”的范圍，認為只要是具有管轄權的法院作出的判決即可，從寬理解。外國判決的承認和執(zhí)行是兩個既有聯系又相互區(qū)別的概念。二、承認和執(zhí)行外國法院判決的條件以下僅論述其中的一些經常適用的條件：(一)必須是由具有管轄權法院作出的判決(二)外國法院判決必須是已經“確定”的判決(三)外國法院判決的訴訟程序是合法、公正的(四)不存在“訴訟競合”(五)請求國法院適用的沖突規(guī)則內容結果應與被請求國的沖突規(guī)則一致三、幾項有關判決執(zhí)行的公約和公約草案(一)1968年《布魯塞爾公約》1、判決的定義。2、判決的承認。3、判決的執(zhí)行。(二)1971年《海牙公約》1、公約的適用范圍。2、承認和執(zhí)行的條件。3、承認和執(zhí)行的程序。(三)1999年《海牙公約草案》1、判決的定義。2、判決的承認和執(zhí)行。3、“程序”及有關問題。四、承認和執(zhí)行外國法院判決的程序(一)請求的提出(二)請求的形式(三)請求的審查(四)請求的執(zhí)行1、英美國家實行的普通法程序。2、歐陸國家實行的執(zhí)行令程序。返回第五節(jié)法院判決的承認與執(zhí)(二)

——中國區(qū)際間法院判決

的承認與執(zhí)行一、“98規(guī)定”的基本內容(一)“一國兩制”下的司法協作關系臺灣地區(qū)“條例”關于認可內地法院、仲裁機構的判決與裁決和內地法院認可臺灣地區(qū)法院的民事判決的規(guī)定，屬于一國各法域之間的司法協作關系，而非國家之間的司法協助關系。(二)內容條款相對比較完備1、認可申請。2、申請書事項。3、組成合議庭。4、不予認可的事項。5、執(zhí)行程序。(三)不承認“一事兩訴”原則二、“06安排”的基本規(guī)定(一)適用的范圍，主要體現為：1、“判決”總體上是指“民商事案件”的判決。在內地是指判決、裁定、決定、調解書、支付令；在澳門