《勞動合同法》講座提綱(彩)PPT課件

1、1,新勞動合同法解讀和實操方面應(yīng)注意處理或預(yù)防的問題講座（提綱）,廣州市勞動和社會保障局 政策法規(guī)處,2,自今年六月國家公布中華人民共和國勞動合同法后，許多專家學(xué)者、社會各界人士紛紛站在各自的利益（立場）、通過各種方法發(fā)表“高見”或解讀。 然而，“法”永遠(yuǎn)是“雙刃劍”！任何法律法規(guī)的出臺，都是各方利益博弈（協(xié)調(diào)）的結(jié)果。所以，我們應(yīng)該正視她們、客觀且正確地理解和執(zhí)行她們。 特別注意：勞動合同法并不替代、排斥勞動法，應(yīng)同時一并執(zhí)行！,3,對該法的總體感覺：1、順應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)運行機制，規(guī)范了勞動力市場的運作，有利于其健康發(fā)育；2、總結(jié)、吸收了全國各地近十七年來推行勞動合同制的經(jīng)驗、教訓(xùn)和好的方法、措

2、施；3、該法對市場化進(jìn)程、法制意識和水平較高沿海地區(qū)（特別是廣東?。┑臎_擊不是很大。 建議：用人單位的目光不必緊盯著該法，更不可“病急亂投醫(yī)”，而應(yīng)注重與勞動合同相關(guān)各方的相互協(xié)調(diào)、制約和角逐問題。,4,第一部分：從宏觀、總體的 角度理解勞動合同法,5,一、勞動合同法實施將對國內(nèi)經(jīng)濟(jì)、用人單位、勞動者可能產(chǎn)生的影響,（一）即將在2008年1月1日起實施的勞動合同法出臺的政治、經(jīng)濟(jì)背景，制定該法過程中國內(nèi)外各種經(jīng)濟(jì)利益集團(tuán)的意見和角力的情況；,6,（二）我國建立“和諧社會”方針下勞動保障（特別是薪酬機制、勞動合同制，“養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷”三大社會保險，以及“事業(yè)單位”機構(gòu)改革）的發(fā)展變化走勢，以及

3、由此可能出現(xiàn)用人單位外部的新情況、內(nèi)部的新問題；,7,（三）勞動合同法實施的效果取決于動態(tài)的多因素（國內(nèi)外政治、經(jīng)濟(jì)狀況，某地區(qū)勞動力供求質(zhì)量、數(shù)量和結(jié)構(gòu)的情況，某時某地某用人單位或勞動者各自主客觀需求或利益均衡的情況），不能一概而論。,8,二、實施勞動合同法，用人單位、勞動者和社會都應(yīng)調(diào)整的理念和方略,（一）在國家、集體、職工三者利益格局調(diào)整過程中，用人單位應(yīng)如何適應(yīng)性地調(diào)整勞動合同管理策略？（特別注意勞動合同法和勞動法中有規(guī)范并有“罰則”的問題） （二）估算因國家建立“和諧社會”帶來本單位經(jīng)營管理過程中的人力成本項目和數(shù)量增加的可能性；,9,（三）依法、穩(wěn)妥地訂立、履行、變更、解除（終止）

4、勞動合同，建立和諧的勞動關(guān)系，減少勞動爭議，最大限度地降低本單位的勞動成本和風(fēng)險； （四）積極預(yù)防、處理本單位內(nèi)、外部因素導(dǎo)致產(chǎn)生的勞動爭議。,10,三、站在政府公正的角度上，對勞動合同法以及它與勞動法等法律法規(guī)的關(guān)系、不同點的解讀,11,（一）幾項須把握法學(xué)原理 1、不同層級法律法規(guī)“效力從高”，同層級則“效力從新”； 2、法規(guī)沖突的處理：上下層級法的沖突、同層級不同部門法沖突、中央部門法與地方政府法沖突； 3、義務(wù)性條文“必須、應(yīng)當(dāng)、要”；禁止性條文“禁止、不得、不能”；授權(quán)性條文“可以、可以不”； 4、“有法（明文規(guī)定）依法，無法依社會公德”、“法無禁止便可行”； 5、注意：“行為的假設(shè)

5、處理處罰”的立法邏輯結(jié)構(gòu) 6、區(qū)分：補償金、賠償金、違約金和代通知金；“認(rèn)定”與“視同”；監(jiān)察與監(jiān)督；控告與舉報。,12,（二）勞動合同的立法宗旨和目的 1、規(guī)范勞動力市場的運行。規(guī)定用人單位與勞動者雙方必須訂立書面勞動合同全面履行勞動合同，引導(dǎo)合理約定勞動合同期限；規(guī)范用人單位解除和終止勞動合同行為，以及在解除和終止勞動合同時必須依法支付經(jīng)濟(jì)補償； 2、落實科學(xué)發(fā)展觀、構(gòu)建社會主義和諧社會。勞動合同法在維護(hù)用人單位合法權(quán)益的同時，側(cè)重于維護(hù)處于弱勢一方的勞動者的合法權(quán)益，以實現(xiàn)雙方之間力量與利益的平衡，從而促進(jìn)勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定，促進(jìn)社會主義和諧社會的構(gòu)建；,13,3、制定勞動合同法是完善勞動

6、保障法律體系的重要舉措。制定勞動合同法，不僅可以直接維護(hù)勞動者的勞動合同權(quán)益，而且還可以起到間接維護(hù)勞動者的其他各項勞動保障權(quán)益的作用； 4、有針對性地解決現(xiàn)行勞動合同制度中存在的主要問題。如：不依法訂立書面勞動合同、濫用試用期和勞務(wù)派遣、限制勞動者的擇業(yè)自由和勞動力的合理流動等現(xiàn)象，國家對用人單位不依法訂立勞動合同的法律責(zé)任過輕、對勞務(wù)派遣用工形式缺乏法律規(guī)范等；,14,5、促進(jìn)勞動者的就業(yè)穩(wěn)定。目前大部分勞動合同期限在一年以內(nèi)，勞動合同短期化傾向明顯，在一定程度上影響了職工的就業(yè)穩(wěn)定感和對企業(yè)的歸屬感，影響了其為企業(yè)長期服務(wù)的工作熱情和職業(yè)規(guī)劃，也對企業(yè)的長期發(fā)展、社會的和諧穩(wěn)定產(chǎn)生不利影

7、響； 6、根據(jù)實際需要增加維護(hù)用人單位合法權(quán)益的內(nèi)容。如，更具體地規(guī)定了保護(hù)用人單位商業(yè)秘密、競業(yè)限制制度，放寬了用人單位依法解除勞動合同的條件（可以依法裁減人員）。,15,（三）用人單位應(yīng)特別注意勞動合同法所規(guī)定的問題，同時應(yīng)與勞動法一并執(zhí)行 1、適用的主體范圍（用人單位性質(zhì)、勞動者身份）擴大（第2條）。 2、用人單位規(guī)章制度的制定、實施更為規(guī)范和嚴(yán)格（第4、80條）。 3、不簽勞動合同用人單位將面臨較大風(fēng)險兒責(zé)任（第10、14、81、82條），勞動合同的撰寫與必備條款約定。 4、引導(dǎo)雙方訂立無固定期限合同，但絕非終身合同或恢復(fù)“固定工”制度（第14、82條），無固定期限合同簽訂與風(fēng)險規(guī)避。

8、,16,5、競業(yè)限制與保密條款“意思自治”（第2225、90條），嚴(yán)格界定單位出資職業(yè)培訓(xùn)并限制違約金的適用范圍。培訓(xùn)協(xié)議、保密協(xié)議與競業(yè)限制協(xié)議的撰寫應(yīng)注意問題。 6、用人單位單方解除勞動合同將有更多法定條件（第39、26條）。違約金、賠償金和代通知金的設(shè)定，勞動合同解除與終止條件設(shè)定與風(fēng)險防范，違紀(jì)員工與怠工員工的處理。 7、擴大經(jīng)濟(jì)性裁員的范圍（第41條）。 8、勞動合同解除或終止經(jīng)濟(jì)補償總體成本增加(第46、47條)。 9、大力推行集體合同制度(第54、53、56條)，用人單位內(nèi)工會組織的組立與集體合同協(xié)商制度的建立。 10、對勞務(wù)派遣的規(guī)范與限制(第58、6367條)及應(yīng)對策略。,1

9、7,第二部分：從實操方面把握應(yīng)注 意處理或預(yù)防的問題,18,（一）勞動合同法擴大了勞動法的適用范圍（第2條）： 1、企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動者建立勞動關(guān)系，適用本法 2、國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行 3、非全日制用工和勞務(wù)派遣工，但對家庭雇工、兼職人員、離退休人員返聘等未作規(guī)定 （二）用人單位規(guī)章制度（第4、80條） 1、用人單位勞動規(guī)章制度的內(nèi)容、效力（不再強調(diào)勞動紀(jì)律問題） 2、規(guī)章制度和重大事項的決定程序（草擬、討論、協(xié)商、修改、公示）,19,（三）勞動關(guān)系“三方機制”（第5條） 1、勞動關(guān)系“三方機制”；2、“三方機制”的組

10、成3、“三方機制”要解決的問題 （四）工會在勞動合同中的作用（第6條） 1、幫助、指導(dǎo)勞動者與用人單位訂立和履行勞動合同；2、與用人單位建立集體協(xié)商機制 （五）勞動關(guān)系的建立（第7條） 1、勞動關(guān)系自用工之日起建立；2、用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊 （六）勞動雙方的告知義務(wù)（第8條） 1、用人單位應(yīng)向勞動者告知的內(nèi)容；2、勞動者應(yīng)向用人單位告知的內(nèi)容 （七）禁止要求勞動者提供擔(dān)保、扣押其證件檔案，或收取其財物（第9、84條）,20,（八）勞動關(guān)系的建立與訂立書面勞動合同（第3、10、11、18、81、82、97條） 1、原則、行為和程序要合法（訂立后雙方各執(zhí)掌一份） 2、內(nèi)容要全面、齊備、可操作

11、3、形式書面，但非全日制用工可以口頭協(xié)議 4、先訂立勞動合同，后建立勞動關(guān)系（注意區(qū)別：依法建立勞動關(guān)系與事實勞動關(guān)系；勞動合同的簽訂、成立、生效、履行與用工行為發(fā)生） 5、已建立勞動關(guān)系或?qū)嶋H用工，但未同時訂立書面勞動合同三種情況（包括本法實施前的）的處理（第10、82、97條） 6、勞動報酬約定不明確的，應(yīng)如何處理？（第11、18、81條） 7、無效（或部分無效）勞動合同的形成、確認(rèn)和救濟(jì)（第2628、39、86條）,21,（九）勞動合同期限（第1215、97條） 1、勞動合同期限的分類（固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同、完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同），及各自的訂立（續(xù)訂）、解除、

12、終止條件 2、訂立（續(xù)訂）無固定期限勞動合同的條件：協(xié)商確定、法規(guī)規(guī)定或視為（第14條） 3、無固定期限勞動合同（但絕非終身合同或恢復(fù)“固定工”制度）的解除、終止條件：協(xié)商確定、法規(guī)規(guī)定,22,（十）增加了的勞動合同的必備條款，與勞動法等法規(guī)同時執(zhí)行（第17條） 1、用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人； 2、勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼； 3、工作地點； 4、工作時間和休息休假； 5、社會保險； 6、職業(yè)危害防護(hù)。,23,（十一）勞動合同的試用期（第1921、83條） 1、試用期（各自對對方的考察期）期限的五種情形，試用期包含在勞動合同期限內(nèi)； 2、試用期

13、內(nèi)勞動者的工資待遇規(guī)定； 3、試用期內(nèi)不得解除勞動合同的情形，以及解除勞動合同的形式要件（說明理由）。,24,（十二）有關(guān)培訓(xùn)服務(wù)期、競業(yè)限制、保守商業(yè)秘密等及其違約責(zé)任的約定（第2225、90條） 1、約定勞動者承擔(dān)的由用人單位出資進(jìn)行職業(yè)培訓(xùn)的服務(wù)期、競業(yè)限制、保守用人單位商業(yè)秘密的范圍、條件（注意：訂立相關(guān)的協(xié)議，計算各自的成本、代價） 2、約定勞動者承擔(dān)違約金的范圍、條件； 3、除此以外，不得約定由勞動者承擔(dān)的違約金。但勞動合同法對于約定由勞動者以其它方式承擔(dān)違約責(zé)任問題，沒有作出禁止性規(guī)定； 4、勞動合同法對于約定由用人單位承擔(dān)違約責(zé)任問題，沒有予以規(guī)定。,25,（十三）勞動合同的履

14、行和變更（第2935、96條） 1、勞動合同履行的“全面履行”、“合法”原則。其中特別規(guī)定：（1）勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?；?）用人單位不得變相強迫勞動者加班；（3）勞動者擁有“緊急避險權(quán)”。 2、特殊情形下勞動合同的履行：一是用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行；二是用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。 3、勞動合同變更的原則、形式：“協(xié)商一致”的原則、書面的形式（雙方各執(zhí)掌一份）,26,（十四）勞動合同的解除（第3640、42、43、87、89、90條） 1、補充了勞動者可

15、以立即解除勞動合同且不需事先告知用人單位情形。勞動法規(guī)定，勞動者單方解除勞動合同分為提前三十日以書面形式通知用人單位解除勞動合同和隨時通知用人單位解除勞動合同兩種類型，勞動合同法補充規(guī)定了第三種類型。 2、修改了勞動者可以隨時通知解除用人單位勞動合同的情形。（1）用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)的；（2）用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的；（3）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；（4）用人單位因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的,27,3、勞動者在試用期內(nèi)解除勞動合同需提前三日通知用人單位。 4、補充了用人單位可以隨時通知勞動者解除勞動合同。（1

16、）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（2）勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立勞動合同的情形，致使勞動合同無效的。,28,5、增加了用人單位不得解除勞動合同情形。（1）用人單位對未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動者，或在疑似職業(yè)病病人診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間；（2）勞動者在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的。 6、增加了用人單位以支付勞動者一個月工資代替提前三十日以書面形式通知勞動者解除勞動合同的“代通知金制度”。（但未規(guī)定勞動者可否也這樣做，雙方可以在勞動合同中予以約定）,2

17、9,（十五）修改了用人單位裁減人員的規(guī)定（第41條） 1、增加了用人單位可以裁減人員的法定情形； 2、放寬了用人單位裁減人員的限制和程序要求； 3、補充了用人單位在裁減人員中及日后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的社會責(zé)任（應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用、優(yōu)先錄用）。,30,（十六）勞動合同的終止和法定延續(xù)（第44、45條） 勞動合同終止條件包括：法定終止、約定終止 勞動法規(guī)定：“勞動合同期滿或者當(dāng)事人約定的勞動合同終止條件出現(xiàn)，勞動合同即行終止。”勞動合同法調(diào)整了勞動法關(guān)于勞動合同終止的規(guī)定內(nèi)容： 1、取消了勞動合同的約定終止；（注意：此說法還有待于司法實踐，因為它既與法理相悖，也法無法律依據(jù)，且“無固定期限”并非無期限） 2、增加

18、了勞動合同法定終止的情形； 3、增加了不得終止、法定延續(xù)勞動合同的情形。如根據(jù)工會法、工傷保險條例、職業(yè)病防治法和勞動合同法第42條情形等，用人單位不得終止且需延續(xù)勞動合同。,31,（十七）增加了解除和終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償（第46、47、48、85、87條） 1、增加勞動者依照本法第38條規(guī)定因用人單位違法行為解除勞動合同的情形，一則督促用人單位守法，二則防止用人單位故意違法； 2、增加用人單位按勞動合同法第36、40、41（1）條解除和按第44（1、4、5）條終止勞動合同，也應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補償；,32,3、增加用人單位違法解除、終止勞動合同后，無法（或勞動者不要求）繼續(xù)履行該勞動合同的，用人

19、單位按勞動合同法第47、87條支付經(jīng)濟(jì)補償； 4、限制了向高收入勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)念~度。即勞動者“在解除或終止勞動合同前十二個月的平均工資”高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。,33,（十八）集體合同（第5156條） 1、增加（明確）了綜合性、專項性和行業(yè)（區(qū)域）性三種集體合同形式； 2、用法律的形式明確了集體合同的內(nèi)容、訂立程序，以及工會可以就因履行集體合同發(fā)生爭議依法申請仲裁、提起訴訟。,34,（十九）勞務(wù)派遣（第5767、92條） 1、規(guī)范勞務(wù)派遣單位的

20、設(shè)立條件（必須是公司法人、注冊資本不少于50萬元），且是本法所稱的“用人單位”，對勞動者履行義務(wù)；（第57、58條） 2、限定勞務(wù)派遣在“一般在臨時性、輔助性或者替代性的”崗位，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；（第58、66條） 3、規(guī)定了實際用人單位應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，并對被派遣勞動者的權(quán)利作了一些特別規(guī)定；（第6065條） 4、明確勞務(wù)派遣單位與實際用人單位之間的關(guān)系，并規(guī)定兩者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。（第59、66、67、92條）,35,（二十）非全日制用工（第6872、92條） 1、對非全日制用工作了定義指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超過24小時的用工形。 2、合同的訂立：勞動者可以與多個用人單位訂立勞動合同，但后訂立的勞動合同不得影響先訂立勞動合同的履行；可以訂立口頭協(xié)議；不得約定試用期；雙方任何一方都可以隨時通知對方終止用工；終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償。 3、勞動報酬：不