關(guān)于規(guī)范境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)到境外上市

關(guān)于規(guī)范境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)到境外上市篇一：中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于規(guī)范境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)到境外上市有關(guān)問題的通知中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于規(guī)范境內(nèi)上市公司 所屬企業(yè)到境外上市有關(guān)問題的通知 （證監(jiān)發(fā)XX67 號(hào) 二 00 四年七月二十一日） 各上市公司： 根據(jù)公司法 、 證券法 、 國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定等法律、行政法規(guī)的規(guī)定，現(xiàn)就規(guī)范境內(nèi)上市公司（以下簡稱“上市公司” ）所屬企業(yè)到境外上市有關(guān)問題通知如下： 一、上市公司所屬企業(yè)到境外上市，是指上市公司有控制權(quán)的所屬企業(yè)（以下簡稱“所屬企業(yè)” ）到境外證券市場公開發(fā)行股票并上市的行為。 二、所屬企業(yè)申請到境外上市，上市公司應(yīng)當(dāng)符合下列條件： （一）上市公司在最近三年連續(xù)盈利。 （二）上市公司最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)發(fā)行股份及募集資金投向的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)不得作為對(duì)所屬企業(yè)的出資申請境外上市。 （三）上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度合并報(bào)表中按權(quán)益享有的所屬企業(yè)的凈利潤不得超過上市公司合并報(bào)表凈利潤的 50。 （四）上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度合并報(bào)表中按權(quán)益享有的所屬企業(yè)凈資產(chǎn)不得超過上市公司合并報(bào)表凈資產(chǎn)的 30。 （五）上市公司與所屬企業(yè)不存在同業(yè)競爭，且資產(chǎn)、財(cái)務(wù)獨(dú)立，經(jīng)理人員不存在交叉任職。 （六）上市公司及所屬企業(yè)董事、高級(jí)管理人員及其關(guān)聯(lián)人員持有所屬企業(yè)的股份，不得超過所屬企業(yè)到境外上市前總股本的 10。 （七）上市公司不存在資金、資產(chǎn)被具有實(shí)際控制權(quán)的個(gè)人、法人或其他組織及其關(guān)聯(lián)人占用的情形，或其他損害公司利益的重大關(guān)聯(lián)交易。 （八）上市公司最近三年無重大違法違規(guī)行為。 三、所屬企業(yè)到境外上市事項(xiàng)，上市公司應(yīng)當(dāng)按照本通知的要求，依法就下列事項(xiàng)做出決議： （一）董事會(huì)應(yīng)當(dāng)就所屬企業(yè)到境外上市是否符合本通知、所屬企業(yè)到境外上市方案、上市公司維持獨(dú)立上市地位承諾及持續(xù)盈利能力的說明與前景做出決議，并提請股東大會(huì)批準(zhǔn)。 （二）股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)就董事會(huì)提案中有關(guān)所屬企業(yè)境外上市方案、上市公司維持獨(dú)立上市地位及持續(xù)盈利能力的說明與前景進(jìn)行逐項(xiàng)審議并表決。 （三）上市公司董事、高級(jí)管理人員在所屬企業(yè)安排持股計(jì)劃的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就該事項(xiàng)向流通股（社會(huì)公眾股）股東征集投票權(quán)，該事項(xiàng)獨(dú)立表決并須獲得出席股東大會(huì)的流通股（社會(huì)公眾股）股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。 四、上市公司應(yīng)當(dāng)聘請經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)注冊登記并列入保薦機(jī)構(gòu)名單的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)擔(dān)任其維持持續(xù)上市地位的財(cái)務(wù)顧問（以下簡稱“財(cái)務(wù)顧問” ） 。財(cái)務(wù)顧問承擔(dān)以下職責(zé)： （一）財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)按照本通知，對(duì)上市公司所屬企業(yè)到境外上市申請文件進(jìn)行盡職調(diào)查、審慎核查，出具財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，承諾有充分理由確信上市公司申請文件不存在虛假記載、 誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，確信上市公司在所屬企業(yè)到境外上市后仍然具備獨(dú)立的持續(xù)上市地位、保留的核心資產(chǎn)與業(yè)務(wù)具有持續(xù)經(jīng)營能力。（二）財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)在所屬企業(yè)到境外上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后一個(gè)完整會(huì)計(jì)年度，持續(xù)督導(dǎo)上市公司維持獨(dú)立上市地位，并承擔(dān)下列工作： 1、持續(xù)關(guān)注上市公司核心資產(chǎn)與業(yè)務(wù)的獨(dú)立經(jīng)營狀況、持續(xù)經(jīng)營能力等情況； 2、針對(duì)所屬企業(yè)發(fā)生的對(duì)上市公司權(quán)益有重要影響的資產(chǎn)、財(cái)務(wù)狀況變化，以及其他影響上市公司股票價(jià)格的重要信息，督導(dǎo)上市公司依法履行信息披露義務(wù)； 3、財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)自持續(xù)督導(dǎo)工作結(jié)束后十個(gè)工作日內(nèi)向中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所報(bào)送“持續(xù)上市總結(jié)報(bào)告書” 。五、所屬企業(yè)到境外上市，上市公司應(yīng)當(dāng)在下述事件發(fā)生后次日履行信息披露義務(wù)： （一）所屬企業(yè)到境外上市的董事會(huì)、股東大會(huì)決議。（二）所屬企業(yè)向中國證監(jiān)會(huì)提交的境外上市申請獲得受理。 （三）所屬企業(yè)獲準(zhǔn)境外發(fā)行上市。 （四）上市公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)向境內(nèi)投資者披露所屬企業(yè)向境外投資者披露的任何可能引起股價(jià)異常波動(dòng)的重大事件。上市公司應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告的重大事項(xiàng)中就所屬企業(yè)業(yè)務(wù)發(fā)展情況予以說明。 六、財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)參照證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法的規(guī)定，遵守法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定和行業(yè)規(guī)范，誠實(shí)守信，勤勉盡責(zé)，盡職出具相關(guān)財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，持續(xù)督導(dǎo)上市公司維持獨(dú)立上市地位。中國證監(jiān)會(huì)比照證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法對(duì)財(cái)務(wù)顧問執(zhí)業(yè)情況實(shí)施監(jiān)管。 七、上市公司所屬企業(yè)申請到境外上市，應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會(huì)的要求編制并報(bào)送申請文件及相關(guān)材料。中國證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司所屬企業(yè)到境外上市申請實(shí)施行政許可。八、同時(shí)發(fā)行境內(nèi)上市內(nèi)資股和境內(nèi)上市外資股的上市公司不適用本通知。 chl_54533 篇二：關(guān)于境內(nèi)上市公司分拆上市的路徑研究隨著注冊制趨勢逐漸明朗，上市條件的逐步放開，A股市場將在不遠(yuǎn)的將來，迎來一場前所未有的“擴(kuò)容風(fēng)暴” 。“分拆上市”這個(gè)在國際資本市場并不鮮見的市值管理手段，有望獲得前所未有的重視。筆者在查找相關(guān)案例及法律法規(guī)的基礎(chǔ)上對(duì)分拆上市的路徑進(jìn)行了一定研究并形成本文，旨在為有計(jì)劃將子公司分拆獨(dú)立上市的上市公司以及中介機(jī)構(gòu)提供一些可參考的信息。 一、關(guān)于分拆上市的方案分析 筆者理解，所謂分拆上市，是指上市公司將控制的境內(nèi)或境外權(quán)益從上市公司中獨(dú)立出來單獨(dú)公開發(fā)行股票并上市的行為。若一家境內(nèi)上市公司有計(jì)劃將其下屬子公司相關(guān)業(yè)務(wù)進(jìn)行整合后單獨(dú)上市，則構(gòu)成分拆上市。 根據(jù)筆者對(duì)境內(nèi)外市場的了解，在現(xiàn)有監(jiān)管體制下，境內(nèi)上市公司進(jìn)行分拆上市可以考慮的方式大致包括三種：其一為將下屬子公司分拆至境內(nèi)創(chuàng)業(yè)板上市；其二為直接以下屬子公司名義申請到境外上市，其三為通過紅籌架構(gòu)將下屬子公司分拆至境外上市，前兩種方式筆者稱之為直接分拆上市，第三種方式筆者稱之為間接分拆上市。 （一）分拆至境內(nèi)上市 證監(jiān)會(huì)以往不允許境內(nèi)上市公司分拆上市，創(chuàng)業(yè)板推出后，在 XX 年 3 月底召開的創(chuàng)業(yè)板發(fā)行監(jiān)管業(yè)務(wù)情況溝通會(huì)上，證監(jiān)會(huì)官員表示允許符合六大條件的境內(nèi)上市公司分拆子公司到創(chuàng)業(yè)板上市，但僅傳達(dá)了一些原則性的審核政策，并沒有出臺(tái)正式的規(guī)范性文件。根據(jù)傳達(dá)的審核政策，在創(chuàng)業(yè)板分拆上市需要滿足的六個(gè)條件包括：上市公司公開募集資金未投向發(fā)行人業(yè)務(wù)；上市公司最近三年盈利，業(yè)務(wù)經(jīng)營正常；上市公司與發(fā)行人不存在同業(yè)競爭且出具未來不競爭承諾，上市公司及發(fā)行人的股東或?qū)嶋H控制人與發(fā)行人之間不存在嚴(yán)重關(guān)聯(lián)交易；發(fā)行人凈利潤占上市公司凈利潤不超過 50%；發(fā)行人凈資產(chǎn)占上市公司凈資產(chǎn)不超過 30%；上市公司及下屬企業(yè)董、監(jiān)、高及親屬持有發(fā)行人發(fā)行前股份不超過 10% 。 盡管有證監(jiān)會(huì)官員傳達(dá)了上述審核政策，但迄今為止，尚沒有一家境內(nèi)上市公司在真正意義上分拆附屬公司在創(chuàng)業(yè)板上市獲得證監(jiān)會(huì)審批的案例。經(jīng)筆者查詢，網(wǎng)絡(luò)上宣傳的一些所謂的分拆創(chuàng)業(yè)板上市獲批的案例，如康恩貝(600572)分拆佐力藥業(yè)(300181)、中興通訊(000063)分拆國民技術(shù)(300077)，都是上市公司放棄了對(duì)附屬公司的控制權(quán)，而這種方式在筆者看來，已經(jīng)不構(gòu)成分拆上市，因此，即使獲得證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，也不意味著證監(jiān)會(huì)放開了對(duì)境內(nèi)分拆上市的監(jiān)管態(tài)度。 基于上述，筆者認(rèn)為，證監(jiān)會(huì)是否已經(jīng)放開了對(duì)境內(nèi)上市公司分拆附屬公司境內(nèi)上市的審核政策尚存在不確定性。 （二）分拆至境外上市 通常，在境外分拆上市包括兩種方式，一種為直接在境外上市，一種為通過搭建紅籌架構(gòu)間接在境外上市，即由境內(nèi)上市公司在境外設(shè)立特殊目的公司(SPV)，SPV 通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓/增資等方式獲得上市公司子公司的控制權(quán)，并最終以 SPV 為主體申請境外上市。 1. 境外直接上市 根據(jù)證監(jiān)會(huì)于 XX 年 8 月 10 日下發(fā)的關(guān)于規(guī)范境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)到境外上市有關(guān)問題的通知(證監(jiān)發(fā)XX67 號(hào)，下稱：“67 號(hào)文”)，境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)到境外上市，需要滿足如下條件： 上市公司在最近三年連續(xù)盈利。 上市公司最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)發(fā)行股份及募集資金投向的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)不得作為對(duì)所屬企業(yè)的出資申請境外上市。 上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度合并報(bào)表中按權(quán)益享有的所屬企業(yè)的凈利潤不得超過上市公司合并報(bào)表凈利潤的 50%。 上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度合并報(bào)表中按權(quán)益享有的所屬企業(yè)凈資產(chǎn)不得超過上市公司合并報(bào)表凈資產(chǎn)的30%。 上市公司與所屬企業(yè)不存在同業(yè)競爭，且資產(chǎn)、財(cái)務(wù)獨(dú)立，經(jīng)理人員不存在交叉任職。 上市公司及所屬企業(yè)董事、高級(jí)管理人員及其關(guān)聯(lián)人員持有所屬企業(yè)的股份,不得超過所屬企業(yè)到境外上市前總股本的 10%。 上市公司不存在資金、資產(chǎn)被具有實(shí)際控制權(quán)的個(gè)人、法人或其他組織及其關(guān)聯(lián)人占用的情形，或其他損害公司利益的重大關(guān)聯(lián)交易。 上市公司最近三年無重大違法違規(guī)行為。 同時(shí)，根據(jù) 67 號(hào)文的規(guī)定，上市公司所屬企業(yè)申請到境外上市，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)證監(jiān)會(huì)審批。 經(jīng)檢索，證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)的境內(nèi)上市公司分拆境內(nèi)附屬公司到境外申請上市的成功案例較多，如 XX 年 10 月，同仁堂(600085)控股的北京同仁堂科技發(fā)展股份有限公司經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)在香港創(chuàng)業(yè)板掛牌交易；XX 年 9 月 8 日，海王生物(000078)控股的深圳市海王英特龍生物技術(shù)股份有限公司經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)在香港創(chuàng)業(yè)板掛牌交易。然而，需要指出的，若選擇直接在境外上市，則無法回避其固有缺陷，即境外發(fā)行上市前已發(fā)行的內(nèi)資股原則上不能在境外上市地證券交易所上市交易，而只能通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式在境內(nèi)流通，這也是大量境內(nèi)企業(yè)不選擇境外直接上市而選擇境外間接上市的主要原因之一。 2. 境外間接上市 鑒于境外直接上市存在內(nèi)資股無法實(shí)現(xiàn)上市流通的問題，以紅籌模式實(shí)現(xiàn)間接上市是更多境內(nèi)企業(yè)選擇的方式。以下為筆者對(duì)境內(nèi)上市分拆子公司境外間接上市具體操作方式及相關(guān)監(jiān)管政策的分析。 (1) 操作步驟 按照搭建紅籌架構(gòu)通常的作法，筆者認(rèn)為境內(nèi)上市分拆子公司至境外間接上市較為可行的操作步驟為： 步驟一：將境內(nèi)上市公司目前擁有的擬分拆資產(chǎn)整合至一個(gè)子公司名下； 步驟二：境內(nèi)上市公司在境外新設(shè)或選擇一家已經(jīng)設(shè)立并控制的境外公司作為 SPV(可根據(jù)需要在境內(nèi)上市公司與 SPV 之間搭建多層境外架構(gòu))； 步驟三：SPV 通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓/增資等方式獲得境內(nèi)上市公司子公司的全部股權(quán)； 步驟四：以 SPV 作為主體申請?jiān)诰惩馍鲜小?(2) 監(jiān)管政策 境內(nèi)上市公司以上述搭建紅籌架構(gòu)的方式實(shí)現(xiàn)境外分拆上市，除需滿足上市地監(jiān)管要求外，還需滿足境內(nèi)的相關(guān)監(jiān)管要求。大致而言，境內(nèi)對(duì)此類境外分拆上市的監(jiān)管要求包括如下幾個(gè)方面： A 證券發(fā)行方面的監(jiān)管政策 67 號(hào)文規(guī)定，上市公司所屬企業(yè)到境外上市，是指境內(nèi)上市公司有控制權(quán)的所屬企業(yè)到境外證券市場公開發(fā)行股票并上市的行為。筆者理解，雖然 67 號(hào)文并未對(duì)“上市公司有控制權(quán)的所屬企業(yè)”是否專指中國境內(nèi)成立的子公司作出明確規(guī)定，但單純從 67 號(hào)文的具體內(nèi)容來看，由于上市公司合并后的權(quán)益也包括了其在境外持有的控股子公司，因此，境內(nèi)上市公司控制的 SPV 申請境外上市可能依然需受到 67 號(hào)文的約束，需要滿足 67 號(hào)文規(guī)定的八項(xiàng)條件，并獲得證監(jiān)會(huì)的審批。 XX 年 4 月，證監(jiān)會(huì)作出關(guān)于同方股份有限公司下屬境外公司境外上市有關(guān)事宜的函(國合函XX35 號(hào))，同意同方股份(600100)下屬新加坡科諾威德有限公司向香港交易所提交發(fā)行上市申請，雖然筆者未能檢索到該批文的全文，但從證監(jiān)會(huì)于同年 7 月依據(jù)關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知(下稱“紅籌指引 ”)作出與上述批復(fù)內(nèi)容相同的批復(fù)1來看，筆者推斷，證監(jiān)會(huì)于 XX 年 4 月作出的審批依據(jù)應(yīng)當(dāng)是 67 號(hào)文。 國務(wù)院于 1997 年 6 月 20 日發(fā)布的紅籌指引(國發(fā)199721 號(hào))規(guī)定，在境外注冊的中資非上市公司和中資控股的上市公司，以其擁有的境外資產(chǎn)和由其境外資產(chǎn)在境內(nèi)投資形成并實(shí)際擁有三年以上的境內(nèi)資產(chǎn)，在境外申請發(fā)行股票和上市，依照當(dāng)?shù)胤蛇M(jìn)行，但其境內(nèi)股權(quán)持有單位應(yīng)當(dāng)按照隸屬關(guān)系事先征得省級(jí)人民政府或國務(wù)院有關(guān)主管部門同意；其不滿三年的境內(nèi)資產(chǎn)，不得在境外申請發(fā)行股票和上市，如有特殊需要的，報(bào)中國證監(jiān)會(huì)審核后，由國務(wù)院證券委審批?凡將境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)通過收購、換股、劃轉(zhuǎn)以及其他任何形式轉(zhuǎn)移到境外的中資非上市公司或者境外中資控股上市公司在境外上市，境內(nèi)企業(yè)或者中資控股股東的境內(nèi)股權(quán)持有單位經(jīng)營按照隸屬關(guān)系事先經(jīng)省級(jí)人民政府或者國務(wù)院有關(guān)主管部門同意，并報(bào)中國證監(jiān)會(huì)審核后，由國務(wù)院證券委按國家產(chǎn)業(yè)政策、國務(wù)院有關(guān)規(guī)定和年度總規(guī)模審批。據(jù)此，如果境內(nèi)上市公司按照上述步驟搭建紅籌架構(gòu)屬于紅籌指引的調(diào)整范圍，則還需要獲得證監(jiān)會(huì)據(jù)此作出的批準(zhǔn)。 我國目前對(duì)境內(nèi)企業(yè)境外間接上市采取“雙軌制”的監(jiān)管體系，即將境外間接上市區(qū)分為“大紅籌”及“小紅籌”分別監(jiān)管，前者一般指向國有企業(yè)，后者一般指向民營企業(yè)。從監(jiān)管體 系的歷史背景推斷，上述紅籌指引主要規(guī)范的是“大紅籌”公司，即國有企業(yè)，其設(shè)置證監(jiān)會(huì)審批這一監(jiān)管環(huán)節(jié)的主要目的是為了防止國有資產(chǎn)流失，而證監(jiān)會(huì)對(duì)“小紅籌”公司，即民營企業(yè)的境外上市則未設(shè)置審批程序。從證監(jiān)會(huì)以往根據(jù)紅籌指引審批的情形來看，大多也是針對(duì)國有企業(yè)，如 XX 年 3 月，證監(jiān)會(huì)根據(jù)紅籌指引作出關(guān)于核準(zhǔn)中國中化集團(tuán)公司下屬境外公司在境外發(fā)行股票并在香港交易所上市的批復(fù)(證監(jiān)許可XX327 號(hào))，同意中國中化集團(tuán)公司下屬公司遠(yuǎn)東宏信有限公司(在香港特別行政區(qū)注冊)在境外首次公開發(fā)行股票；XX 年 7 月，證監(jiān)會(huì)根據(jù)紅籌指引作出關(guān)于核準(zhǔn)同方股份有限公司下屬境外公司在境外發(fā)行股票并在香港交易所上市的批復(fù)(證監(jiān)許可XX1087 號(hào))，同意同方股份有限公司下屬公司新加坡科諾威德有限公司(在新加坡注冊)在境外首次公開發(fā)行股票。盡管紅籌指引大多指向國有企業(yè)，但也有民營企業(yè)被證監(jiān)會(huì)要求適用紅籌指引的情形，如比亞迪下屬企業(yè)比亞迪電子(國際)有限公司(在香港特別行政區(qū)注冊)在香港上市前獲得了證監(jiān)會(huì)依照紅籌指引給予的批準(zhǔn)。因此，從實(shí)踐中可以看出，關(guān)于“大紅籌”及“小紅籌”的監(jiān)管界限并不清晰。商務(wù)部、國資委、稅務(wù)總局、工商總局、外匯局和證監(jiān)會(huì)于 XX 年 6 月 22 日聯(lián)合頒布的關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定(來自: 小龍文 檔網(wǎng):關(guān)于規(guī)范境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)到境外上市)(下稱“并購規(guī)定 ”)第三十九、四十條規(guī)定，特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。特殊目的公司系指中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。 雖然上述并購規(guī)定亦設(shè)置了證監(jiān)會(huì)的審批程序，但因種種原因，實(shí)踐中，證監(jiān)會(huì)并未據(jù)此批出任何一家特殊目的公司在境外上市的申請，而在境外上市的紅籌公司卻比比皆是，因此，筆者理解，這一規(guī)定在實(shí)踐中并未得到執(zhí)行。 B 外資準(zhǔn)入方面的監(jiān)管政策 商務(wù)部、國資委、稅務(wù)總局、工商總局、外匯局和證監(jiān)會(huì)于 XX 年 6 月 22 日聯(lián)合頒布的并購規(guī)定第二、十一、十四條規(guī)定，境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批；并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值或擬出售資產(chǎn)的評(píng)估結(jié)果作為確定交易價(jià)格的依據(jù)；并購規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)(“股權(quán)并購”)；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)(“資產(chǎn)并購”)。 根據(jù)上述規(guī)定，如果境內(nèi)上市公司以境外設(shè)立的 SPV直接收購境內(nèi)子公司的控股權(quán)，將構(gòu)成并購規(guī)定中規(guī)定的“股權(quán)并購” ，又由于 SPV 與被并購方(上市公司子公司)同屬同一股東境內(nèi)上市公司實(shí)際控制，又將構(gòu)成“關(guān)聯(lián)并購” ，如此一來，SPV 在該項(xiàng)并購中需要獲得商務(wù)部的審批，并且，根據(jù)并購規(guī)定 ，還需要評(píng)估作價(jià)，這將為境內(nèi)上市公司增加一定的審批難度并帶來不小的稅務(wù)成本。根據(jù)商務(wù)部外資司編制的外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊(XX 年版)，目前關(guān)聯(lián)并購審批的受理范圍僅限于境外公司為上市公司，或經(jīng)批準(zhǔn)在境外設(shè)立且已實(shí)際運(yùn)行并以利潤返程投資的，由于 SPV 非境外上市公司，且無實(shí)體業(yè)務(wù)，因此，若構(gòu)成關(guān)聯(lián)并購，幾乎沒有獲得審批的可能。 根據(jù)筆者過往搭建紅籌架構(gòu)的經(jīng)驗(yàn)，在實(shí)踐中，已有多種方式規(guī)避關(guān)聯(lián)并購，如先由一個(gè)無 關(guān)聯(lián)境外公司或人士認(rèn)購境內(nèi)子公司部分股權(quán)或增資，使得境內(nèi)子公司變更一家外商投資企業(yè)(JV)，雖然這一收購行為構(gòu)成“股權(quán)并購” ，需要評(píng)估作價(jià)，但可以將收購的股權(quán)設(shè)置的足夠小，從而降低收購成本。然后，再由 SPV受讓境內(nèi)上市公司所持境內(nèi)子公司大部分股權(quán)，在這一過程中，由于境內(nèi)子公司已成為 JV，不涉及因并購新設(shè)成為JV，因此，這一收購行為不構(gòu)成“股權(quán)并購” ，亦不屬于“關(guān)聯(lián)并購” ，無需評(píng)估作價(jià)，也無需報(bào)商務(wù)部審批。根據(jù)商務(wù)部 XX 年 2 月 25 日發(fā)布的關(guān)于外商投資管理工作有關(guān)問題的通知(商資函XX72 號(hào))，交易額 3 億美元以下的外資并購事項(xiàng)由省級(jí)商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審核，據(jù)此，只要將第一步中并購金額控制在前述限額以下，報(bào)省級(jí)商務(wù)部門審核即可。C 境外投資方面的監(jiān)管政策 境內(nèi)上市公司在境外設(shè)立 SPV，或向已經(jīng)設(shè)立的 SPV增資以籌集收購境內(nèi)權(quán)益資金，將涉及國家有關(guān)境外投資方面的監(jiān)管： 并購規(guī)定第四十二條規(guī)定，境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)。然而實(shí)踐中，與證監(jiān)會(huì)未依并購規(guī)定批出特殊目的公司在境外上市申請的情形一樣，迄今為止，商務(wù)部亦未據(jù)此批準(zhǔn)過任何一家特殊目的公司的設(shè)立，筆者理解，這一監(jiān)管要求在實(shí)踐中也未得到執(zhí)行。 商務(wù)部于 XX 年 9 月 6 日頒布的境外投資管理辦法規(guī)定，商務(wù)部和省級(jí)商務(wù)主管部門通過“境外投資管理系統(tǒng)“（以下簡稱“管理系統(tǒng)“）對(duì)企業(yè)境外投資進(jìn)行管理，并向獲得備案或核準(zhǔn)的企業(yè)頒發(fā)企業(yè)境外投資證書 。企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，實(shí)行核準(zhǔn)管理；企業(yè)其他情形的境外投資，實(shí)行備案管理。對(duì)屬于備案情形的境外投資，中央企業(yè)報(bào)商務(wù)部備案；地方企業(yè)報(bào)所在地省級(jí)商務(wù)主管部門備案。對(duì)屬于核準(zhǔn)情形的境外投資，中央企業(yè)向商務(wù)部提出申請，地方企業(yè)通過所在地省級(jí)商務(wù)主管部門向商務(wù)部提出申請。 國家發(fā)改委于 XX 年 4 月 8 日頒布的境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法第五條、七條、第八條規(guī)定，國家對(duì)境外投資項(xiàng)目分別實(shí)行核準(zhǔn)和備案管理，涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項(xiàng)目，由國家發(fā)展改革委核準(zhǔn)，其中，中方投資額 20 億美元及以上的，由國家發(fā)展改革委提出審核意見報(bào)國務(wù)院核準(zhǔn)，其余的境外投資項(xiàng)目實(shí)行備案管理。前述敏感國家和地區(qū)包括：未建交和受國際制裁的國家，發(fā)生戰(zhàn)爭、內(nèi)亂等國家和地區(qū)；敏感行業(yè)包括：基礎(chǔ)電信運(yùn)營，跨境水資源開發(fā)利用，大規(guī)模土地開發(fā)，輸電干線、電網(wǎng)，新聞傳媒等行業(yè)。 D 外匯方面的監(jiān)管政策 根據(jù)國家外匯管理局于 XX 年 7 月 13 日發(fā)布的境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定(匯發(fā)XX30 號(hào))的規(guī)定，境內(nèi)上市公司設(shè)立或增資 SPV 在獲得商務(wù)部門的核準(zhǔn)后，可以在所在地外匯局辦理境外直接投資外匯登記，并在外匯指定銀行辦理境外直接投資資金匯出手續(xù)。 綜上所述，以紅籌架構(gòu)分拆到境外上市將涉及證監(jiān)會(huì)、發(fā)改委、商務(wù)部等多個(gè)部門的審批，相較于直接分拆到境外上市的方式，審批環(huán)節(jié)相對(duì)復(fù)雜。 篇三：XX 年保薦代表人考試參考答案及評(píng)析(第二部分)XX 年保薦代表人考試參考答案及解析（第二部分） epeng、冬天的陽光等眾多網(wǎng)友都有著超強(qiáng)的記憶力，在投行先鋒論壇上回憶了許多 XX 年保薦代表人考試的題目，本人在此向你們表示敬意。本人對(duì)論壇上的題目進(jìn)行了整理，并將陸續(xù)提供參考答案供大家討論。本人才疏學(xué)淺，不足之處，敬請大家指正?，F(xiàn)就相關(guān)事項(xiàng)說明如下： 一、整理的題目為 XX 年保薦代表人考試證券知識(shí)綜合考試、投資銀行業(yè)務(wù)專業(yè)考試兩科綜合在一起的內(nèi)容，分四部分，前三部分包括判斷題（27 道） 、單項(xiàng)選擇題（約20 道） 、不定項(xiàng)選擇題（約 80 道） ，第四部分是暫沒有人回憶出題干的考點(diǎn)，約 30 個(gè)。需要說明的是，有些題目的題干不一定能回憶得和真題完全一樣，因此諸位網(wǎng)友如對(duì)考題有更深刻的記憶，請發(fā)在論壇上。 二、對(duì)每道題目，本人除提供參考答案外，還提供了較為詳細(xì)的解析，包括答題的依據(jù)、對(duì)相關(guān)知識(shí)的總結(jié)、個(gè)人對(duì)相關(guān)知識(shí)點(diǎn)的理解、和投行實(shí)務(wù)的聯(lián)系等。本人在此拋磚引玉，歡迎諸位批評(píng)、指正、補(bǔ)充和完善。 三、本人在此有兩個(gè)良好的愿望：一是通過諸位的共同探討，對(duì)考題的深度、廣度進(jìn)行歸納總結(jié)、對(duì)命題人的命題思路有個(gè)大概理解，以便大家能順利地通過保代和財(cái)主考試；二是加強(qiáng)對(duì)知識(shí)的掌握，能應(yīng)用于實(shí)踐，提高大家的實(shí)務(wù)操作能力。 第二部分、單選 1、上市公司所屬企業(yè)申請到境外上市，應(yīng)當(dāng)符合一定的條件，下列哪條不屬于這個(gè)條件： A、上市公司在最近三年連續(xù)盈利 B、上市公司最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)發(fā)行股份及募集資金投向的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)不得作為對(duì)所屬企業(yè)的出資申請境外上市 C、上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度合并報(bào)表中按權(quán)益享有的所屬企業(yè)的凈利潤不得超過上市公司合并報(bào)表凈利潤的 30（50%） D、上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度合并報(bào)表中按權(quán)益享有的所屬企業(yè)凈資產(chǎn)不得超過上市公司合并報(bào)表凈資產(chǎn)的30。 C 解析：一、 關(guān)于規(guī)范境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)到境外上市有關(guān)問題的通知 （證監(jiān)發(fā)XX67 號(hào))第一條規(guī)定：上市公司所屬企業(yè)到境外上市,是指上市公司有控制權(quán)的所屬企業(yè)到境外證券市場公開發(fā)行股票并上市的行為。 第二條規(guī)定：所屬企業(yè)申請到境外上市,上市公司應(yīng)當(dāng)符合下列條件:(一)上市公司在最近三年連續(xù)盈利。(二)上市公司最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)發(fā)行股份及募集資金投向的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)不得作為對(duì)所屬企業(yè)的出資申請境外上市。(三)上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度合并報(bào)表中按權(quán)益享有的所屬企業(yè)的凈利潤不得超過上市公司合并報(bào)表凈利潤的 50%。(四)上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度合并報(bào)表中按權(quán)益享有的所屬企業(yè)凈資產(chǎn)不得超過上市公司合并報(bào)表凈資產(chǎn)的 30%。(五)上市公司與所屬企業(yè)不存在同業(yè)競爭,且資產(chǎn)、財(cái)務(wù)獨(dú)立,經(jīng)理人員不存在交叉任職。(六)上市公司及所屬企業(yè)董事、高級(jí)管理人員及其關(guān)聯(lián)人員持有所屬企業(yè)的股份,不得超過所屬企業(yè)到境外上市前總股本的 10%。 (七)上市公司不存在資金、資產(chǎn)被具有實(shí)際控制權(quán)的個(gè)人、法人或其他組織及其關(guān)聯(lián)人占用的情形,或其他損害公司利益的重大關(guān)聯(lián)交易。(八)上市公司最近三年無重大違法違規(guī)行為。 二、本人認(rèn)為，該 67 號(hào)文除第二條外，還有兩個(gè)知識(shí)點(diǎn)值得重視：（一）上市公司應(yīng)當(dāng)聘請經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)注冊登記并列入保薦機(jī)構(gòu)名單的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)擔(dān)任其維持持續(xù)上市地位的財(cái)務(wù)顧問。 （二）同時(shí)發(fā)行境內(nèi)上市內(nèi)資股和境內(nèi)上市外資股的上市公司不適用本通知。 三、在實(shí)務(wù)中，有如下幾點(diǎn)要注意：一是保持上市公司的持續(xù)經(jīng)營能力，防止核心資產(chǎn)分拆后影響到母公司的獨(dú)立上市地位，有效制止利用所屬企業(yè)分拆上市轉(zhuǎn)移、掏空上市公司優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的行 為；二是保持上市公司與所屬企業(yè)公司治理的獨(dú)立性，防止過多的相互干預(yù)；三是確保上市公司股東充分知情權(quán)，制定具體的信息披露要求；四是采取有效措施保護(hù)上市公司股東合法權(quán)益，避免因所屬企業(yè)發(fā)行新股，攤薄母公司權(quán)益，影響上市公司的持續(xù)盈利能力。2、甲某擬任某上市公司獨(dú)立董事，以下構(gòu)成其任職障礙的是： A、由控股股東提名 B 、其妻子的弟弟在上市公司某子公司擔(dān)任職務(wù) C、一年前為上市公司提供咨詢服務(wù) D、持有上市公司 100 股股票 B 解析：一、 關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見第三條規(guī)定：獨(dú)立董事必須具有獨(dú)立性，下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：（一）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等） ；（二）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份 1以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（三）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份 5以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（四）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；（五）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；（六）公司章程規(guī)定的其他人員；（七）中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。 第四條規(guī)定，上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份 1以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。 二、個(gè)人理解，除上述（六） 、 （七）外，不具有獨(dú)立性的人員可分為三個(gè)層次：（一）項(xiàng)為第一層次，包括本人、直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系，及最近一年內(nèi)是上述人員；（二） （三）為第二層次，包括本人、直系親屬及最近一年內(nèi)是上述人員，不包括主要社會(huì)關(guān)系；（五）為第三個(gè)層次，包括本人現(xiàn)在不得為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)，不包括直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系及最近一年內(nèi)提供服務(wù)的情況。 三、滬深交易所的上市規(guī)則都規(guī)定，公司股本總額不少于人民幣 5000 萬元，故持有上市公司 100 股股票的人，肯定不會(huì)持有上市公司已發(fā)行股份 1以上；按交易規(guī)則，100 股為申報(bào)買入的最少單位，按正常理解不會(huì)成為上市公司前十名自然人股東；上市公司合并持有上市公司已發(fā)行股份 1以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，當(dāng)然包括控股股東；一年前為上市公司提供咨詢服 務(wù)，說明現(xiàn)在沒有提供服務(wù)，不影響?yīng)毩⑿?；其妻子的弟弟在上市公司某子公司?dān)任職務(wù)，屬于主要社會(huì)關(guān)系人員在附屬企業(yè)任職的禁止情況，注意此處的任職應(yīng)包括一般的職務(wù)，不局限于擔(dān)任董、監(jiān)、高。四、在實(shí)務(wù)中，個(gè)人認(rèn)為要注意第（七）項(xiàng)的兜底條款，即擬擔(dān)任獨(dú)立董事在不存在（一）至（六）項(xiàng)規(guī)定的情況下，證監(jiān)會(huì)可以根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的相關(guān)人員不具有獨(dú)立性，不得擔(dān)任獨(dú)立董事。而且，但凡法規(guī)規(guī)定證監(jiān)會(huì)有自由裁量權(quán)利時(shí)都要注意此點(diǎn)，如認(rèn)定上市公司的控制權(quán)。 3、XX 年 3 月 1 日，機(jī)構(gòu)投資者甲從二級(jí)市場購入乙公司發(fā)行的股票 100 萬股，每股價(jià)格 10 元，另支付交易費(fèi)用 1 萬元。乙公司于 3 月 5 日宣告按每股分配元的比例分配現(xiàn)金股利，甲于 3 月 10 日收到現(xiàn)金股利 10 萬。3 月 20日，甲以每股 11 元的價(jià)格將股票全部出售，另支付交易費(fèi)用 1 萬