企業(yè)研究論文-關(guān)于企業(yè)并購中的法律風(fēng)險與防范機(jī)制分析.doc

企業(yè)研究論文-關(guān)于企業(yè)并購中的法律風(fēng)險與防范機(jī)制分析論文摘要我國的企業(yè)并購進(jìn)入市場化的轉(zhuǎn)型整合期，如何認(rèn)識與防范并購中的法律風(fēng)險，是擺在并購企業(yè)面前的一個重要課題。這里從信息不對稱、法律不對稱、融資與支付、產(chǎn)權(quán)與主體、并購協(xié)議與程序、行政干預(yù)、目標(biāo)公司的反收購等方面，分析了并購的法律風(fēng)險，在此基礎(chǔ)上提出了治理法律風(fēng)險的防范機(jī)制。論文關(guān)鍵詞并購；法律風(fēng)險；防范機(jī)制；企業(yè)在建立現(xiàn)代企業(yè)制度的進(jìn)程中，企業(yè)并購是實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化、合理利用資源和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展的重要戰(zhàn)略，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型，我國企業(yè)并購進(jìn)入市場化的轉(zhuǎn)型整合期。當(dāng)前許多企業(yè)在實(shí)施并購實(shí)踐中出現(xiàn)諸多的問題和后遺癥，影響了企業(yè)的穩(wěn)定和發(fā)展，進(jìn)而引起不良的社會后果，不能達(dá)到并購的目的，存在決策不明智、運(yùn)作不規(guī)范、內(nèi)容不合法等多方面的問題，其中對并購法律風(fēng)險的認(rèn)識不到位、防范法律風(fēng)險的機(jī)制不完善是非常重要的原因。企業(yè)并購包括兼并和收購兩種行為方式，是一項涉及政策、法律、財產(chǎn)、勞動等多個層面的綜合工程，而充分認(rèn)識并購的法律風(fēng)險和積極構(gòu)建防范機(jī)制，則是推動和保證企業(yè)并購順利完成的基本前提，是實(shí)現(xiàn)企業(yè)規(guī)模擴(kuò)張和持續(xù)發(fā)展的重要保障。一、企業(yè)并購中的法律風(fēng)險并購的法律風(fēng)險是指企業(yè)在實(shí)施并購行為時因?yàn)榉森h(huán)境變化或違反法律而遭受損失的可能性。關(guān)于并購法律風(fēng)險的內(nèi)容，人們對此進(jìn)行了一些有價值的探討。有的認(rèn)為它包括并購實(shí)施前的決策風(fēng)險、并購實(shí)施過程中的操作風(fēng)險和并購后的整合風(fēng)險；有的從宏觀、微觀方面進(jìn)行了分析；有的從實(shí)際問題的的角度進(jìn)行了探討；人們還對企業(yè)境外并購、跨國并購存在的法律問題進(jìn)行了多方面的研究。在借鑒相關(guān)研究成果的基礎(chǔ)上，我們著重從引起并購法律風(fēng)險的原因方面，立足國內(nèi)企業(yè)并購的視角，對并購的主要法律風(fēng)險，進(jìn)行考量和分析。(一)由于信息不對稱而引發(fā)的法律風(fēng)險所謂信息不對稱是指交易雙方的一方擁有相關(guān)的信息而另一方?jīng)]有，或一方比另一方擁有更多的相關(guān)信息，從而對信息劣勢者的決策造成不利影響。而信息不對稱而引發(fā)的法律風(fēng)險是指企業(yè)在并購過程中對收購方的了解與目標(biāo)公司的股東和管理層相比，可能存在嚴(yán)重的不對稱，給并購帶來法律責(zé)任上的不確定因素。作為并購中最常見和影響最大的法律風(fēng)險之一，由于信息不對稱的存在，被并購企業(yè)基于自身利益的追求，會存在向并購方隱瞞對自身不利的那些信息，甚至杜撰有利的信息?，F(xiàn)實(shí)中比較多的是被收購方隱瞞一些影響交易談判和價格的不利信息。從并購方的方面看，作為多種生產(chǎn)要素、多種關(guān)系交織構(gòu)成的綜合系統(tǒng)的企業(yè)，極具復(fù)雜性，信息的不對稱使得并購方很難在相對短的時間內(nèi)，能做到深入了解被并購對象的盈利狀況、資產(chǎn)質(zhì)量(例如有形資產(chǎn)的可用性、無形資產(chǎn)的真實(shí)性、債權(quán)的有效性)、產(chǎn)品質(zhì)量、市場前景、勞動關(guān)系等，這就導(dǎo)致在實(shí)施并購后，極易陷入“利益陷阱”，引發(fā)企業(yè)的法律風(fēng)險。(二)由于法律不對稱而引發(fā)的風(fēng)險不同國家的法律制度和法律體系由于國情文化背景不同，相關(guān)的法律規(guī)定不同，而使當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)不對稱?？鐕①徥懿煌瑖业姆芍贫鹊募s束與調(diào)整，因此，這種法律的不對稱，極易導(dǎo)致并購出現(xiàn)法律隱患。同樣，國內(nèi)也同樣存在法律不對稱的風(fēng)險，我國企業(yè)并購法，散見于不同時期公布的法律文件中，有關(guān)并購的法律法規(guī)不健全，政策措施尚不配套規(guī)范，甚至還有漏洞與沖突之處，而且，針對一時之需，沒有長遠(yuǎn)規(guī)劃，突出表現(xiàn)在法律層次較低，且缺乏穩(wěn)定性，同時規(guī)范之間規(guī)定不一致，有些甚至相互沖突。有序、高效的企業(yè)并購需要有健全的法律和有效的配套法律政策措施作保證。改革開放以來，我國的企業(yè)并購有了很大發(fā)展，但是有關(guān)企業(yè)并購的法律和政策仍不配套，致使有些地方出現(xiàn)了在程序和合法性上都有問題的隱形并購，甚至還有許多欺詐和違法犯罪行為發(fā)生。比如有些地方政府以制定、發(fā)布地方性法規(guī)的形式，使某些主體擁有某些特定的并購權(quán)利。國內(nèi)法律體系不健全容易導(dǎo)致企業(yè)的法律風(fēng)險和法律糾紛，從而影響國內(nèi)并購市場的發(fā)展。(三)由于融資和支付引發(fā)的風(fēng)險每一項并購活動背后幾乎均有巨額的資金支持，企業(yè)很難完全利用自有資金來完成并購過程。融資風(fēng)險是由于企業(yè)在收購過程中往往需要注入大量資金，企業(yè)在籌資過程中所采取的籌資方式會導(dǎo)致自身的財務(wù)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，從而引起財務(wù)和經(jīng)營風(fēng)險的發(fā)生。這主要體現(xiàn)在企業(yè)的資金在時間和數(shù)量上是否可以保證需要，融資方式是否適合并購動機(jī)，現(xiàn)金支付是否會影響企業(yè)正常經(jīng)營等方面。影響主并企業(yè)的融資風(fēng)險有兩大因素：一是融資能力。即企業(yè)如何利用企業(yè)內(nèi)、外部的資金渠道按時足額的籌集到資金，這是關(guān)系到企業(yè)并購活動能否成功的關(guān)鍵所在；二是融資結(jié)構(gòu)。包括企業(yè)資本中債務(wù)資本與股權(quán)資本結(jié)構(gòu)。企業(yè)融資結(jié)構(gòu)是否合理，是影響融資風(fēng)險的一個主要因素。企業(yè)通?？刹捎米杂匈Y金、借款、發(fā)行債券、發(fā)行股票等融資渠道。如果債務(wù)融資的資金需要量與期限結(jié)構(gòu)沒有根據(jù)并購資金需要量與資本結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀來安排，就會因并購后利息負(fù)擔(dān)過重而影響正常的生產(chǎn)經(jīng)營，使企業(yè)陷入財務(wù)困境，從而也導(dǎo)致財務(wù)法律風(fēng)險的發(fā)生。(四)產(chǎn)權(quán)不明、主體不適格導(dǎo)致的風(fēng)險企業(yè)產(chǎn)權(quán)明晰化是企業(yè)并購順利實(shí)現(xiàn)的基本前提。由于對被并購企業(yè)的產(chǎn)權(quán)沒有進(jìn)行界定或界定不合理，或者未向有關(guān)部門辦理相關(guān)法定手續(xù)，導(dǎo)致產(chǎn)權(quán)不明，并購后容易造成并購方與被并購企業(yè)產(chǎn)權(quán)相關(guān)人的產(chǎn)權(quán)確認(rèn)糾紛，極易造成股東之間、新老股東之間對資產(chǎn)價值和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)發(fā)生爭議。國有企業(yè)的所有權(quán)，形式上屬于全民所有，實(shí)際上則屬于主管部門所有，企業(yè)只是作為經(jīng)營者，國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)是模糊的；集體企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，由于歷史的原因，也帶有“準(zhǔn)全民”的性質(zhì)。雖然企業(yè)改革要求建立產(chǎn)權(quán)清晰的現(xiàn)代企業(yè)制度，但在具體的實(shí)施過程中，有的企業(yè)行政隸屬關(guān)系幾次變更，有的合并、分立，由全民變集體，或者由集體變民營等等，這些并購主體的不規(guī)范性，都直接影響企業(yè)并購的過程，容易引發(fā)風(fēng)險和爭議。(五)由并購協(xié)議、程序帶來的風(fēng)險實(shí)踐中，企業(yè)并購協(xié)議和程序違反法律規(guī)定的情況，并不少見。并購協(xié)議必須按照法律規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件(如關(guān)于特殊行業(yè)準(zhǔn)入的限制和禁止性規(guī)定、信息披露等規(guī)定)和程序規(guī)定(如并購國有企業(yè)中的掛牌交易程序報告、公告、股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)、有關(guān)機(jī)關(guān)的審批程序等)簽訂和履行，否則不僅可能導(dǎo)致協(xié)議無效，而且可能產(chǎn)生并購爭端，甚至引發(fā)訴訟。并購方式安排的風(fēng)險主要指對并購企業(yè)人力資源及資產(chǎn)債務(wù)整合中存在的風(fēng)險，這些問題如果解決不恰當(dāng)極有可能導(dǎo)致并購方與目標(biāo)方的糾紛，甚至導(dǎo)致并購后企業(yè)無法正常運(yùn)轉(zhuǎn)。(六)由行政干預(yù)導(dǎo)致的風(fēng)險公司并購一般來說應(yīng)是純粹的市場行為，是企業(yè)根據(jù)其對市場的判斷主動做出的決定。然而在我國企業(yè)并購的“政府主導(dǎo)”仍然存在，許多并購都是政府與企業(yè)“共同努力”的結(jié)果，出現(xiàn)并購主體“雙元化”。在西方市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家，企業(yè)并購始終是企業(yè)行為，政府一般不介人，更不發(fā)布指令，而是作為并購活動的裁判進(jìn)行行政協(xié)調(diào)。在我國，政府出于發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)的動機(jī)，經(jīng)常通過優(yōu)惠政策等手段強(qiáng)制或鼓勵并購，政府主導(dǎo)型的并購仍然頻繁發(fā)生，帶有強(qiáng)烈的行政色彩，違反企業(yè)意愿強(qiáng)行并購，限制了企業(yè)并購市場的規(guī)模，影響了企業(yè)并購的效果以及資源的有效流動，阻礙了市場“優(yōu)勝劣汰”作用的發(fā)揮，往往給予并購企業(yè)帶來整合上隱患和風(fēng)險。在市場經(jīng)濟(jì)體制下，企業(yè)的并購應(yīng)當(dāng)遵循法律和市場的規(guī)律，并成為企業(yè)自主的經(jīng)濟(jì)法律行為。當(dāng)前協(xié)議并購是我國并購的主導(dǎo)方式，要約并購是最完全的市場主導(dǎo)并購方式，而隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷完善以及股權(quán)分置改革的結(jié)束，股份在全流通基礎(chǔ)上的要約并購將取代協(xié)議并購，成為我國主要的并購方式。(七)由目標(biāo)公司反收購引起的風(fēng)險在對一個企業(yè)進(jìn)行收購時，企業(yè)可能出現(xiàn)的反應(yīng)要么