商檢索賠不可抗力仲裁.ppt

第十四章 商品檢驗、索賠、不可抗力與仲裁,2019/6/29,2,本章目錄,第一節(jié) 商品檢驗 第二節(jié) 違約與索賠 第三節(jié) 不可抗力 第四節(jié) 仲裁,2019/6/29,3,第一節(jié) 商品檢驗,商品檢驗(Commodity Inspection), 是指在國際貨物買賣中,商品檢驗機構對賣方擬交付貨物或已交付貨物的品質、規(guī)格、數量、包裝、衛(wèi)生、安全等項目所進行的檢驗、鑒定和管理工作。同時還包括根據一國法律或政府法令的規(guī)定所進行的安全、衛(wèi)生、健康、環(huán)境保護等條件的檢驗和動植物病蟲害的檢疫工作。,2019/6/29,4,一、商品檢驗機構,在國際貿易中，從事商品檢驗的機構大致有三種： 1、官方商品檢驗機構，即政府設立的檢驗機構； 2、非官方商品檢驗機構，由私人或同業(yè)公會、協會開設的公證行或公證人； 3、生產廠商制造廠商或使用單位的化驗室、檢驗室。,2019/6/29,5,我國的商檢機構主要有： 中華人民共和國國家質量鑒督檢驗檢疫總局及該局在各地設立的分支機構，主管全國出入境衛(wèi)生檢驗、動植物檢疫、商品檢驗、鑒定、認證和監(jiān)督管理 中國檢驗認證（集團）有限公司,2019/6/29,6,二、法定檢驗,法定檢驗是指出入境檢驗檢疫部門和其它檢驗機構根據國家的法律、法規(guī)及有關規(guī)定，對規(guī)定的進出口商品或有關的檢驗檢疫事項進行強制性的檢驗或檢疫。 屬于法定檢驗的商品，未經過檢驗檢疫程序或雖經過該程序但不符合法律法規(guī)規(guī)定的，不允許輸入或輸出，更不得上市銷售使用。,2019/6/29,7,三、約定檢驗,買賣雙方根據合同約定對商品進行檢驗 （一）在出口國檢驗 工廠檢驗 裝船前或裝船時檢驗 采用這種規(guī)定方法，賣方取得商檢機構出具的各項檢驗證書，表明所交貨物的品質和重量等與合同規(guī)定相符，就意味著賣方按質按量履行了合同的各項義務。此后，即使買方對貨物進行復驗發(fā)現問題，也無權對賣方所交貨物提出異議和索賠。,2019/6/29,8,（二）在進口國檢驗 目的港、目的地卸貨時檢驗 用戶所在地檢驗 采用這種檢驗方法，買方在目的港卸貨時發(fā)現貨物質量、重量與合同規(guī)定不符，賣方要承擔責任。,2019/6/29,9,（三）在出口國檢驗、在進口國復驗 裝運地的商檢機構檢驗貨物后出具檢驗證明，作為賣方議付貨款的憑證之一。 貨到目的地后，由雙方約定的檢驗機構在規(guī)定期限內復驗貨物，并出具復驗證明，復驗中如發(fā)現交貨品質、重量或數量與合同規(guī)定不符而責任屬于賣方時，買方可憑復驗證明向賣方提出索賠。,2019/6/29,10,四、檢驗方法和檢驗標準,根據具體的商品，可以采用感官檢驗法、化學檢驗法、物理檢驗法、微生物學檢驗法等。 我國商檢法規(guī)定，凡國家“法律、法規(guī)規(guī)定有強制性標準或者其它必須執(zhí)行的檢驗標準的進出口商品，依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗標準檢驗”；未規(guī)定檢驗標準的，“依照對外貿易合同約定的檢驗標準檢驗”。,2019/6/29,11,五、商品檢驗證書,商品檢驗證書是指商檢機構依據有關規(guī)定對進出口商品進行檢驗或鑒定后出具的檢驗證明文件。 商品檢驗證書起著公證證明作用，是買賣雙方交接貨物、結算貨款、進行索賠和理賠的依據之一，也是進出口通關、征收關稅、計收運費的憑證。,2019/6/29,12,案例分析1,進口方委托銀行開出的信用證上規(guī)定：賣方須提交“商品凈重檢驗證書”。進口商在收到貨物后，發(fā)現除質量不符外，賣方僅提供重量單。買方立即委托開證行向議付行提出拒付，但貨款已經押出。事后，議付行向開證行催付貨款，并解釋賣方所附的重量單即為凈重檢驗證書。問：（1）重量單與凈重檢驗證書一樣嗎？（2）開證行能否拒付貨款給議付行？,2019/6/29,13,六、合同中的檢驗條款,須包含以下五個方面的內容： （一）有關檢驗權的規(guī)定。 （二）檢驗或復驗的時間和地點。 （三）檢驗機構。 （四）檢驗標準和方法。 （五）檢驗項目和檢驗證書及買賣雙方商定的其它內容。,2019/6/29,14,第二節(jié) 違約與索賠,一、爭議與違約責任 （一）爭議與解決爭議的辦法 爭議，也稱異議，是指交易的一方認為另一方未能全部或部分履行合同規(guī)定的責任與義務而引起的業(yè)務糾紛。 產生爭議的原因 ：賣方違約；買方違約；買賣雙方均負有違約責任；合同條款的規(guī)定欠明確、欠詳細、欠具體；其他原因，如買賣雙方對不可抗力認識不一致。,2019/6/29,15,解決爭議的辦法 協商，通過友好協商的方式解決。 調解，由雙方當事人自愿將爭議提交選定的調解機構按調解程序進行調解。 仲裁，雙方當事人自愿把爭議提交給雙方同意的仲裁機構進行裁決。 訴訟，通過協商、調解均不能解決爭議，雙方沒有簽訂仲裁協議，那么雙方當事人中任何一方可以向有管轄權的法院起訴。,2019/6/29,16,（二）違約及其法律后果 違約是指買賣雙方的任何一方違反合同規(guī)定義務的行為。 違約方應承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。只有發(fā)生不可抗力事件致使一方違約 ，才能根據合同規(guī)定或者法律規(guī)定免除違約責任。 各國的法律和國際組織的文件對違約行為、違約的法律后果以及對該后果的處理有不同的規(guī)定和解釋。,2019/6/29,17,聯合國國際貨物銷售合同公約將違約分為根本性違約和非根本性違約。 根本性違約：“一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違反合同”，如賣方完全不交貨，買方無理拒收貨物、拒付貨款 。一方當事人根本違約，另一方當事人可以宣告合同無效，并可要求損害賠償。 非根本性違約：尚未達到根本違反合同程度的違約。受損方只能要求損害賠償，而不能宣告合同無效。,2019/6/29,18,二、索賠,（一）索賠的概念 在進出口貿易中，損害賠償是最主要的，也是最常用的違約補救措施。 索賠：在國際貿易中，合同一方當事人違約使另一方當事人遭受損失，受損失的一方向對方提出要求損害賠償的行為。 理賠：一方對于另一方提出的索賠要求進行處理。,2019/6/29,19,（二）買賣合同中的索賠條款 進出口合同一般只訂立“異議與索賠條款”，買賣大宗貨物或機械設備類商品的合同可同時訂立“罰金條款”。 1、異議與索賠條款 異議與索賠條款的主要內容包括索賠依據、索賠期限、索賠金額等。 索賠依據包括法律依據與事實依據。法律依據指買賣合同以及合同適用的有關國家法律和國際慣例的規(guī)定。事實依據指違約的事實真相及其書面證明。,2019/6/29,20,2、罰金條款 罰金條款亦稱違約金條款，主要規(guī)定一方未按合同規(guī)定履行其義務時，應向對方支付一定數額的約定罰金，以補償對方的損失。 罰金的數額通常取決于違約時間的長短，按合同金額的百分比確定，并規(guī)定罰金的最高限額。支付罰金之后依然要履行合同。,2019/6/29,21,第三節(jié) 不可抗力,不可抗力在貨物買賣合同簽訂以后，不是由于訂約者任何一方當事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當事人不能預見和預防，又無法避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同。 發(fā)生不可抗力事件，遭受意外事故的一方，可以免除履行合同的責任或延期履行合同。,2019/6/29,22,一、不可抗力的認定 構成不可抗力須具備三個條件： （1）意外事件發(fā)生在合同簽訂之后；（2）不是由于任何一方當事人的故意或過失造成； （3）當事人無法預見、無法控制、無法避免和不可克服事件的發(fā)生及其造成的后果。,2019/6/29,23,國際上對不可抗力無統(tǒng)一明確的解釋，通常包括兩種情況：一種是自然原因引起的，如水災、旱災、暴風雪、地震等；另一種是社會原因引起的，如戰(zhàn)爭、罷工、政府禁令等。 商業(yè)風險往往也無法預見和不可避免，與不可抗力事件的根本區(qū)別在于一方當事人承擔了風險損失后，還要繼續(xù)履行合同義務。,2019/6/29,24,案例分析2,國內某公司與某外商簽訂一份農產品出口合同，簽約的日期為9月1日，合同規(guī)定裝船日期為1012月份。但9月中旬以后，國內市場該產品價格上漲，該公司因虧損過高不能出口，經查發(fā)現國內市場產品漲價的原因是7月中旬產地曾發(fā)生過嚴重水災，貨源受損所致。請問：在此情況下我方是否可以利用不可抗力條款來免除責任？本案中我方應吸取什么教訓？,2019/6/29,25,二 、不可抗力的處理 不可抗力引起的后果主要有兩種：解除合同；延期履行。 具體處理方式要根據不可抗力對履行合同造成的影響程度而定，也可以由雙方當事人在合同中作具體規(guī)定。合同沒規(guī)定時，如果不可抗力使合同的履行成為不可能，可解除合同；如果不可抗力只是暫時阻礙了合同履行，則只能延遲履行合同。,2019/6/29,26,三、 不可抗力的通知與證明 不可抗力事件發(fā)生后，違約方必須及時通知另一方，提供必要的證明文件，提出處理意見。如果因未及時通知而使另一方受到損害，則應負賠償責任。 在合同的不可抗力條款中應明確規(guī)定發(fā)生不可抗力后通知對方的期限和方式。 出具不可抗力事件證明文件的機構，大多為當地商會。在我國，由中國國際貿易促進委員會（即中國國際商會）出具。,2019/6/29,27,四 、合同中的不可抗力條款 不可抗力條款的內容：不可抗力事件的范圍，事件發(fā)生后通知對方的期限，出具證明文件的機構以及不可抗力事件的后果。 不可抗力條款的形式：概括式，對不可抗力事件作籠統(tǒng)的提示；列舉式，逐一訂明不可抗力事件的種類；綜合式，將概括式和列舉式結合在一起。,2019/6/29,28,第四節(jié) 仲裁,一 、仲裁的含義與特點 仲裁：買賣雙方達成協議，自愿將有關爭議交給雙方同意的仲裁機構進行裁決。 仲裁方式既有自愿性，又有強制性。自愿性主要體現在仲裁的提起要有雙方達成的協議，雙方當事人可自行選定仲裁機構、仲裁規(guī)則和仲裁員；強制性則表現在仲裁裁決是終局性的，雙方必須遵照執(zhí)行。,2019/6/29,29,二、 仲裁協議 仲裁協議是爭議雙方為使用仲裁方式解決爭議而達成的書面協議。 沒有仲裁協議，一方申請仲裁時，仲裁機構不予受理。,2019/6/29,30,（一）仲裁協議的形式 仲裁協議必須是書面的，有兩種形式。一種是合同中的仲裁條款，即在爭議發(fā)生前，合同當事人在買賣合同中訂立仲裁條款；另一種是提交仲裁協議，即雙方當事人在合同爭議發(fā)生后訂立的提交仲裁的協議。,2019/6/29,31,(二)仲裁協議的內容 提請仲裁的爭議范圍。 仲裁地點。有三種規(guī)定方法：買方國家、賣方國家和雙方同意的第三國。 仲裁機構。一般選擇常設仲裁機構。 仲裁規(guī)則。一般適用選定的仲裁機構制定的仲裁規(guī)則。 仲裁裁決的效力。訂立仲裁協議時，通常都規(guī)定仲裁裁決是終局的，對雙方當事人均有約束力。 仲裁費用的負擔。一般規(guī)定由敗訴方承擔 。,2019/6/29,32,(三)仲裁協議的作用 表明雙方當事人在爭議發(fā)生時自愿提交仲裁，雙方當事人在協商或調解不成時只能以仲裁方式解決爭議，任何一方不得向法院起訴。 使仲裁機構取得對爭議案件的管轄權。 排除法院對爭議案件的管轄權。,2019/6/29,33,三 、仲裁程序 （一）提出仲裁申請 （二）組織仲裁庭 （三）審理案件 仲裁庭審理案件的形式有兩種：一是開庭審理，二是書面審理 （四）裁決與執(zhí)行 當事人對于仲裁裁決書，應依照其中所規(guī)定的時間自動履行。一方當事人不履行的，另一方當事人可以向法院申請強制執(zhí)行。,2019/6/29,34,四、合同中的仲裁條款,在中國進行仲裁 在被訴方所在國進行仲裁 在雙方同意的第三國進行仲裁,2019/6/29,35,1、聯合國國際貨物銷售合同公約將違約區(qū)分為（ ）。 A.根本性違約和非根本性違約 B.違反要件和違反擔保 C.重要違約和一般違約 D.嚴重違約和輕微違約 2、國際貿易雙方發(fā)生爭議，可以通過仲裁解決，大多數國家規(guī)定（ ）。 A.仲裁裁決是終局的 B.仲裁裁決可被合同的當事人推翻 C.當事人不服仲裁裁決可以再向法院起訴 D. 當事人不服仲裁裁決可以再次申請仲裁 3、在國際貨物銷售合同中的商品檢驗條款中，關于檢驗時間和地點，目前使用最多的是（ ）。 A.在出口國檢驗 B.在進口國檢驗 C.出口國檢驗，進口國復驗 D.在運輸工具上檢驗 4、仲裁裁決一經作出，即對雙方具有約束力，如果敗訴方不肯自愿執(zhí)行裁決，那么勝訴方（ ）。 A.可以要求仲裁機構強制當事人執(zhí)行 B.可向法院申請強制執(zhí)行 C.可以向法院起訴，要求法院重新判決 D.可以強制對方當事人執(zhí)行,2019/6/29,36,5、賣方欲使買方在目的港對所收貨物的質量和重量無權提出異議，應該在合同中規(guī)定（ ）。 A.以離岸品質，離岸重量為準 B.以到岸品質，到岸重量為準 C.在進口國檢驗 D.在出口國檢驗，進口國復驗 6、交易的一方認為對方未能全部或部分履行合同規(guī)定的責任與義務而產生的業(yè)務糾紛是（ ）。 A. 理賠 B. 爭議 C.索賠 D.違約 7、買賣合同、相關法律和國際慣例的規(guī)定，是索賠時的（ ）。 A.事實依據 B.法律依據 C.違約證據 D.違約證明 8、合同規(guī)定的檢驗機構出具的檢驗證書可以作為索賠的（ ）。 A. 事實依據 B. 法律依據 C. 索賠金額 D.違約證明 9、雙方當事人在合同中明確規(guī)定“貨物運抵目的港后30天內索賠”。這種索賠期限是（ ）。 A.法定索賠期限 B.約定索賠期限 C.固定索賠期限 D.無效索賠期限,2019/6/29,37,10不可抗力免除了遭受事故的一方當事人（ ）。 A.履行合同的責任 B.損害賠償的責任 C.交付貨物或者支付貨款的責任 D.合同責任 11、在合同中逐一列明不可抗力事