商檢索賠不可抗力仲裁.ppt

第十四章 商品檢驗、索賠、不可抗力與仲裁,2019/6/29,2,本章目錄,第一節(jié) 商品檢驗 第二節(jié) 違約與索賠 第三節(jié) 不可抗力 第四節(jié) 仲裁,2019/6/29,3,第一節(jié) 商品檢驗,商品檢驗(Commodity Inspection), 是指在國際貨物買賣中,商品檢驗機(jī)構(gòu)對賣方擬交付貨物或已交付貨物的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、包裝、衛(wèi)生、安全等項目所進(jìn)行的檢驗、鑒定和管理工作。同時還包括根據(jù)一國法律或政府法令的規(guī)定所進(jìn)行的安全、衛(wèi)生、健康、環(huán)境保護(hù)等條件的檢驗和動植物病蟲害的檢疫工作。,2019/6/29,4,一、商品檢驗機(jī)構(gòu),在國際貿(mào)易中，從事商品檢驗的機(jī)構(gòu)大致有三種： 1、官方商品檢驗機(jī)構(gòu)，即政府設(shè)立的檢驗機(jī)構(gòu)； 2、非官方商品檢驗機(jī)構(gòu)，由私人或同業(yè)公會、協(xié)會開設(shè)的公證行或公證人； 3、生產(chǎn)廠商制造廠商或使用單位的化驗室、檢驗室。,2019/6/29,5,我國的商檢機(jī)構(gòu)主要有： 中華人民共和國國家質(zhì)量鑒督檢驗檢疫總局及該局在各地設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，主管全國出入境衛(wèi)生檢驗、動植物檢疫、商品檢驗、鑒定、認(rèn)證和監(jiān)督管理 中國檢驗認(rèn)證（集團(tuán)）有限公司,2019/6/29,6,二、法定檢驗,法定檢驗是指出入境檢驗檢疫部門和其它檢驗機(jī)構(gòu)根據(jù)國家的法律、法規(guī)及有關(guān)規(guī)定，對規(guī)定的進(jìn)出口商品或有關(guān)的檢驗檢疫事項進(jìn)行強(qiáng)制性的檢驗或檢疫。 屬于法定檢驗的商品，未經(jīng)過檢驗檢疫程序或雖經(jīng)過該程序但不符合法律法規(guī)規(guī)定的，不允許輸入或輸出，更不得上市銷售使用。,2019/6/29,7,三、約定檢驗,買賣雙方根據(jù)合同約定對商品進(jìn)行檢驗 （一）在出口國檢驗 工廠檢驗 裝船前或裝船時檢驗 采用這種規(guī)定方法，賣方取得商檢機(jī)構(gòu)出具的各項檢驗證書，表明所交貨物的品質(zhì)和重量等與合同規(guī)定相符，就意味著賣方按質(zhì)按量履行了合同的各項義務(wù)。此后，即使買方對貨物進(jìn)行復(fù)驗發(fā)現(xiàn)問題，也無權(quán)對賣方所交貨物提出異議和索賠。,2019/6/29,8,（二）在進(jìn)口國檢驗 目的港、目的地卸貨時檢驗 用戶所在地檢驗 采用這種檢驗方法，買方在目的港卸貨時發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量、重量與合同規(guī)定不符，賣方要承擔(dān)責(zé)任。,2019/6/29,9,（三）在出口國檢驗、在進(jìn)口國復(fù)驗 裝運地的商檢機(jī)構(gòu)檢驗貨物后出具檢驗證明，作為賣方議付貨款的憑證之一。 貨到目的地后，由雙方約定的檢驗機(jī)構(gòu)在規(guī)定期限內(nèi)復(fù)驗貨物，并出具復(fù)驗證明，復(fù)驗中如發(fā)現(xiàn)交貨品質(zhì)、重量或數(shù)量與合同規(guī)定不符而責(zé)任屬于賣方時，買方可憑復(fù)驗證明向賣方提出索賠。,2019/6/29,10,四、檢驗方法和檢驗標(biāo)準(zhǔn),根據(jù)具體的商品，可以采用感官檢驗法、化學(xué)檢驗法、物理檢驗法、微生物學(xué)檢驗法等。 我國商檢法規(guī)定，凡國家“法律、法規(guī)規(guī)定有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)或者其它必須執(zhí)行的檢驗標(biāo)準(zhǔn)的進(jìn)出口商品，依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗標(biāo)準(zhǔn)檢驗”；未規(guī)定檢驗標(biāo)準(zhǔn)的，“依照對外貿(mào)易合同約定的檢驗標(biāo)準(zhǔn)檢驗”。,2019/6/29,11,五、商品檢驗證書,商品檢驗證書是指商檢機(jī)構(gòu)依據(jù)有關(guān)規(guī)定對進(jìn)出口商品進(jìn)行檢驗或鑒定后出具的檢驗證明文件。 商品檢驗證書起著公證證明作用，是買賣雙方交接貨物、結(jié)算貨款、進(jìn)行索賠和理賠的依據(jù)之一，也是進(jìn)出口通關(guān)、征收關(guān)稅、計收運費的憑證。,2019/6/29,12,案例分析1,進(jìn)口方委托銀行開出的信用證上規(guī)定：賣方須提交“商品凈重檢驗證書”。進(jìn)口商在收到貨物后，發(fā)現(xiàn)除質(zhì)量不符外，賣方僅提供重量單。買方立即委托開證行向議付行提出拒付，但貨款已經(jīng)押出。事后，議付行向開證行催付貨款，并解釋賣方所附的重量單即為凈重檢驗證書。問：（1）重量單與凈重檢驗證書一樣嗎？（2）開證行能否拒付貨款給議付行？,2019/6/29,13,六、合同中的檢驗條款,須包含以下五個方面的內(nèi)容： （一）有關(guān)檢驗權(quán)的規(guī)定。 （二）檢驗或復(fù)驗的時間和地點。 （三）檢驗機(jī)構(gòu)。 （四）檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法。 （五）檢驗項目和檢驗證書及買賣雙方商定的其它內(nèi)容。,2019/6/29,14,第二節(jié) 違約與索賠,一、爭議與違約責(zé)任 （一）爭議與解決爭議的辦法 爭議，也稱異議，是指交易的一方認(rèn)為另一方未能全部或部分履行合同規(guī)定的責(zé)任與義務(wù)而引起的業(yè)務(wù)糾紛。 產(chǎn)生爭議的原因 ：賣方違約；買方違約；買賣雙方均負(fù)有違約責(zé)任；合同條款的規(guī)定欠明確、欠詳細(xì)、欠具體；其他原因，如買賣雙方對不可抗力認(rèn)識不一致。,2019/6/29,15,解決爭議的辦法 協(xié)商，通過友好協(xié)商的方式解決。 調(diào)解，由雙方當(dāng)事人自愿將爭議提交選定的調(diào)解機(jī)構(gòu)按調(diào)解程序進(jìn)行調(diào)解。 仲裁，雙方當(dāng)事人自愿把爭議提交給雙方同意的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行裁決。 訴訟，通過協(xié)商、調(diào)解均不能解決爭議，雙方?jīng)]有簽訂仲裁協(xié)議，那么雙方當(dāng)事人中任何一方可以向有管轄權(quán)的法院起訴。,2019/6/29,16,（二）違約及其法律后果 違約是指買賣雙方的任何一方違反合同規(guī)定義務(wù)的行為。 違約方應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。只有發(fā)生不可抗力事件致使一方違約 ，才能根據(jù)合同規(guī)定或者法律規(guī)定免除違約責(zé)任。 各國的法律和國際組織的文件對違約行為、違約的法律后果以及對該后果的處理有不同的規(guī)定和解釋。,2019/6/29,17,聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約將違約分為根本性違約和非根本性違約。 根本性違約：“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同”，如賣方完全不交貨，買方無理拒收貨物、拒付貨款 。一方當(dāng)事人根本違約，另一方當(dāng)事人可以宣告合同無效，并可要求損害賠償。 非根本性違約：尚未達(dá)到根本違反合同程度的違約。受損方只能要求損害賠償，而不能宣告合同無效。,2019/6/29,18,二、索賠,（一）索賠的概念 在進(jìn)出口貿(mào)易中，損害賠償是最主要的，也是最常用的違約補(bǔ)救措施。 索賠：在國際貿(mào)易中，合同一方當(dāng)事人違約使另一方當(dāng)事人遭受損失，受損失的一方向?qū)Ψ教岢鲆髶p害賠償?shù)男袨椤?理賠：一方對于另一方提出的索賠要求進(jìn)行處理。,2019/6/29,19,（二）買賣合同中的索賠條款 進(jìn)出口合同一般只訂立“異議與索賠條款”，買賣大宗貨物或機(jī)械設(shè)備類商品的合同可同時訂立“罰金條款”。 1、異議與索賠條款 異議與索賠條款的主要內(nèi)容包括索賠依據(jù)、索賠期限、索賠金額等。 索賠依據(jù)包括法律依據(jù)與事實依據(jù)。法律依據(jù)指買賣合同以及合同適用的有關(guān)國家法律和國際慣例的規(guī)定。事實依據(jù)指違約的事實真相及其書面證明。,2019/6/29,20,2、罰金條款 罰金條款亦稱違約金條款，主要規(guī)定一方未按合同規(guī)定履行其義務(wù)時，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的約定罰金，以補(bǔ)償對方的損失。 罰金的數(shù)額通常取決于違約時間的長短，按合同金額的百分比確定，并規(guī)定罰金的最高限額。支付罰金之后依然要履行合同。,2019/6/29,21,第三節(jié) 不可抗力,不可抗力在貨物買賣合同簽訂以后，不是由于訂約者任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人不能預(yù)見和預(yù)防，又無法避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同。 發(fā)生不可抗力事件，遭受意外事故的一方，可以免除履行合同的責(zé)任或延期履行合同。,2019/6/29,22,一、不可抗力的認(rèn)定 構(gòu)成不可抗力須具備三個條件： （1）意外事件發(fā)生在合同簽訂之后；（2）不是由于任何一方當(dāng)事人的故意或過失造成； （3）當(dāng)事人無法預(yù)見、無法控制、無法避免和不可克服事件的發(fā)生及其造成的后果。,2019/6/29,23,國際上對不可抗力無統(tǒng)一明確的解釋，通常包括兩種情況：一種是自然原因引起的，如水災(zāi)、旱災(zāi)、暴風(fēng)雪、地震等；另一種是社會原因引起的，如戰(zhàn)爭、罷工、政府禁令等。 商業(yè)風(fēng)險往往也無法預(yù)見和不可避免，與不可抗力事件的根本區(qū)別在于一方當(dāng)事人承擔(dān)了風(fēng)險損失后，還要繼續(xù)履行合同義務(wù)。,2019/6/29,24,案例分析2,國內(nèi)某公司與某外商簽訂一份農(nóng)產(chǎn)品出口合同，簽約的日期為9月1日，合同規(guī)定裝船日期為1012月份。但9月中旬以后，國內(nèi)市場該產(chǎn)品價格上漲，該公司因虧損過高不能出口，經(jīng)查發(fā)現(xiàn)國內(nèi)市場產(chǎn)品漲價的原因是7月中旬產(chǎn)地曾發(fā)生過嚴(yán)重水災(zāi)，貨源受損所致。請問：在此情況下我方是否可以利用不可抗力條款來免除責(zé)任？本案中我方應(yīng)吸取什么教訓(xùn)？,2019/6/29,25,二 、不可抗力的處理 不可抗力引起的后果主要有兩種：解除合同；延期履行。 具體處理方式要根據(jù)不可抗力對履行合同造成的影響程度而定，也可以由雙方當(dāng)事人在合同中作具體規(guī)定。合同沒規(guī)定時，如果不可抗力使合同的履行成為不可能，可解除合同；如果不可抗力只是暫時阻礙了合同履行，則只能延遲履行合同。,2019/6/29,26,三、 不可抗力的通知與證明 不可抗力事件發(fā)生后，違約方必須及時通知另一方，提供必要的證明文件，提出處理意見。如果因未及時通知而使另一方受到損害，則應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。 在合同的不可抗力條款中應(yīng)明確規(guī)定發(fā)生不可抗力后通知對方的期限和方式。 出具不可抗力事件證明文件的機(jī)構(gòu)，大多為當(dāng)?shù)厣虝?。在我國，由中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會（即中國國際商會）出具。,2019/6/29,27,四 、合同中的不可抗力條款 不可抗力條款的內(nèi)容：不可抗力事件的范圍，事件發(fā)生后通知對方的期限，出具證明文件的機(jī)構(gòu)以及不可抗力事件的后果。 不可抗力條款的形式：概括式，對不可抗力事件作籠統(tǒng)的提示；列舉式，逐一訂明不可抗力事件的種類；綜合式，將概括式和列舉式結(jié)合在一起。,2019/6/29,28,第四節(jié) 仲裁,一 、仲裁的含義與特點 仲裁：買賣雙方達(dá)成協(xié)議，自愿將有關(guān)爭議交給雙方同意的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行裁決。 仲裁方式既有自愿性，又有強(qiáng)制性。自愿性主要體現(xiàn)在仲裁的提起要有雙方達(dá)成的協(xié)議，雙方當(dāng)事人可自行選定仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁規(guī)則和仲裁員；強(qiáng)制性則表現(xiàn)在仲裁裁決是終局性的，雙方必須遵照執(zhí)行。,2019/6/29,29,二、 仲裁協(xié)議 仲裁協(xié)議是爭議雙方為使用仲裁方式解決爭議而達(dá)成的書面協(xié)議。 沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁時，仲裁機(jī)構(gòu)不予受理。,2019/6/29,30,（一）仲裁協(xié)議的形式 仲裁協(xié)議必須是書面的，有兩種形式。一種是合同中的仲裁條款，即在爭議發(fā)生前，合同當(dāng)事人在買賣合同中訂立仲裁條款；另一種是提交仲裁協(xié)議，即雙方當(dāng)事人在合同爭議發(fā)生后訂立的提交仲裁的協(xié)議。,2019/6/29,31,(二)仲裁協(xié)議的內(nèi)容 提請仲裁的爭議范圍。 仲裁地點。有三種規(guī)定方法：買方國家、賣方國家和雙方同意的第三國。 仲裁機(jī)構(gòu)。一般選擇常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)。 仲裁規(guī)則。一般適用選定的仲裁機(jī)構(gòu)制定的仲裁規(guī)則。 仲裁裁決的效力。訂立仲裁協(xié)議時，通常都規(guī)定仲裁裁決是終局的，對雙方當(dāng)事人均有約束力。 仲裁費用的負(fù)擔(dān)。一般規(guī)定由敗訴方承擔(dān) 。,2019/6/29,32,(三)仲裁協(xié)議的作用 表明雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生時自愿提交仲裁，雙方當(dāng)事人在協(xié)商或調(diào)解不成時只能以仲裁方式解決爭議，任何一方不得向法院起訴。 使仲裁機(jī)構(gòu)取得對爭議案件的管轄權(quán)。 排除法院對爭議案件的管轄權(quán)。,2019/6/29,33,三 、仲裁程序 （一）提出仲裁申請 （二）組織仲裁庭 （三）審理案件 仲裁庭審理案件的形式有兩種：一是開庭審理，二是書面審理 （四）裁決與執(zhí)行 當(dāng)事人對于仲裁裁決書，應(yīng)依照其中所規(guī)定的時間自動履行。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。,2019/6/29,34,四、合同中的仲裁條款,在中國進(jìn)行仲裁 在被訴方所在國進(jìn)行仲裁 在雙方同意的第三國進(jìn)行仲裁,2019/6/29,35,1、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約將違約區(qū)分為（ ）。 A.根本性違約和非根本性違約 B.違反要件和違反擔(dān)保 C.重要違約和一般違約 D.嚴(yán)重違約和輕微違約 2、國際貿(mào)易雙方發(fā)生爭議，可以通過仲裁解決，大多數(shù)國家規(guī)定（ ）。 A.仲裁裁決是終局的 B.仲裁裁決可被合同的當(dāng)事人推翻 C.當(dāng)事人不服仲裁裁決可以再向法院起訴 D. 當(dāng)事人不服仲裁裁決可以再次申請仲裁 3、在國際貨物銷售合同中的商品檢驗條款中，關(guān)于檢驗時間和地點，目前使用最多的是（ ）。 A.在出口國檢驗 B.在進(jìn)口國檢驗 C.出口國檢驗，進(jìn)口國復(fù)驗 D.在運輸工具上檢驗 4、仲裁裁決一經(jīng)作出，即對雙方具有約束力，如果敗訴方不肯自愿執(zhí)行裁決，那么勝訴方（ ）。 A.可以要求仲裁機(jī)構(gòu)強(qiáng)制當(dāng)事人執(zhí)行 B.可向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行 C.可以向法院起訴，要求法院重新判決 D.可以強(qiáng)制對方當(dāng)事人執(zhí)行,2019/6/29,36,5、賣方欲使買方在目的港對所收貨物的質(zhì)量和重量無權(quán)提出異議，應(yīng)該在合同中規(guī)定（ ）。 A.以離岸品質(zhì)，離岸重量為準(zhǔn) B.以到岸品質(zhì)，到岸重量為準(zhǔn) C.在進(jìn)口國檢驗 D.在出口國檢驗，進(jìn)口國復(fù)驗 6、交易的一方認(rèn)為對方未能全部或部分履行合同規(guī)定的責(zé)任與義務(wù)而產(chǎn)生的業(yè)務(wù)糾紛是（ ）。 A. 理賠 B. 爭議 C.索賠 D.違約 7、買賣合同、相關(guān)法律和國際慣例的規(guī)定，是索賠時的（ ）。 A.事實依據(jù) B.法律依據(jù) C.違約證據(jù) D.違約證明 8、合同規(guī)定的檢驗機(jī)構(gòu)出具的檢驗證書可以作為索賠的（ ）。 A. 事實依據(jù) B. 法律依據(jù) C. 索賠金額 D.違約證明 9、雙方當(dāng)事人在合同中明確規(guī)定“貨物運抵目的港后30天內(nèi)索賠”。這種索賠期限是（ ）。 A.法定索賠期限 B.約定索賠期限 C.固定索賠期限 D.無效索賠期限,2019/6/29,37,10不可抗力免除了遭受事故的一方當(dāng)事人（ ）。 A.履行合同的責(zé)任 B.損害賠償?shù)呢?zé)任 C.交付貨物或者支付貨款的責(zé)任 D.合同責(zé)任 11、在合同中逐一列明不可抗力事