合同法學(xué)徐春林主編教材.ppt

合同法學(xué),徐春林 范亞東 主編 清華大學(xué)出版社,第一章 合同與合同法概述,導(dǎo)讀案例 2008年2月1日，王由外地趕回家過年，由于遭遇50年一遇的大雪，長途汽車和火車票都買不到，為了盡快趕回家，王攔下一輛貨運汽車，請求司機李將其帶往其家所在地。李說：“雪大路滑，很危險，你不怕出事就上來?！?王回家心切，二話不說便上了車。在距目的地50千米處，李因操作不當(dāng)，撞到路邊樹上，導(dǎo)致王右臂折斷，花去醫(yī)藥費1萬元，其他損失4000元。王認(rèn)為，其與李之間存在合同關(guān)系，故以李違約為由，要求其賠償1.4萬元。李以讓王跟車是學(xué)雷鋒行為，風(fēng)險應(yīng)該由王自己承擔(dān)為由拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。雙方協(xié)商不成，王起訴至法院。,第一節(jié) 合同概述,一、合同的概念 合同（contract）又稱契約，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同有以下法律特征： （1)合同是雙方的民事法律行為 （2)合同是當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議 （3)合同是明確表示各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的協(xié)議 （4)合同是具有法律約束力的協(xié)議,二、合同的分類,1.諾成合同與實踐合同 諾成合同，又稱為不要物合同，是指當(dāng)事人意思表示一致即可成立的合同。如買賣合同、租賃合同、承攬合同、委托合同等屬于諾成合同。 實踐合同，又稱為要物合同，是指除當(dāng)事人意思表示一致外，還須實際交付標(biāo)的物或完成其他給付行為方能成立的合同。 2要式合同與不要式合同 要式合同是指必須依法定方式才能成立的合同。 不要式合同是指無須采用特定方式就能成立的合同。,二、合同的分類(續(xù)) 3主合同與從合同 主合同，是指不依賴其他合同而獨立存在的合同。 從合同，是指必須以其他合同的存在為前提、自身不能獨立存在的合同。 4雙務(wù)合同與單務(wù)合同 雙務(wù)合同是指合同當(dāng)事人互相享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的合同，即一方當(dāng)事人愿意負(fù)擔(dān)義務(wù)，旨在使他方當(dāng)事人因此負(fù)有對待給付的義務(wù)。 單務(wù)合同是指合同當(dāng)事人一方只承擔(dān)義務(wù)、另一方只享受權(quán)利的合同。,5有償合同與無償合同 有償合同，是指雙方當(dāng)事人因給付而取得對價的合同。 無償合同，是指沒有對價的合同。 6有名合同與無名合同 有名合同，又稱典型合同，是指法律規(guī)定其名稱的合同。 無名合同，又稱為非典型合同，是指法律沒有明文規(guī)定的合同，即有名合同之外的所有合同。 7為本人利益的合同與為第三人利益的合同 8本合同與預(yù)約合同 9格式合同與非格式合同 10確定合同與射幸合同 11一時性合同與持續(xù)性合同,三、合同關(guān)系的構(gòu)成及相對性 1合同關(guān)系的構(gòu)成 (1)合同關(guān)系的主體 (2)合同關(guān)系的內(nèi)容 (3)合同關(guān)系的客體 2合同關(guān)系的相對性 (1)合同主體的相對性 (2)合同內(nèi)容的相對性 (3)合同責(zé)任的相對性,第二節(jié) 合同法概述,一、合同法的概念和適用范圍 1. 合同法的概念 合同法（contract law）是指調(diào)整合同法律關(guān)系的法律規(guī)范的總和。 合同法具有以下特征： (1)合同法的任意性 (2)合同法的意思自治的補充性 2.合同法的適用范圍 本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！薄盎橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身分關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！?二、合同法的基本原則,1.合同法基本原則的概念和特征 基本原則是指貫穿于合同法整個領(lǐng)域，指導(dǎo)合同法的制定、解釋，合同當(dāng)事人的合同行為，以及合同司法行為的根本準(zhǔn)則，是合同法的宗旨和價值判斷的集中體現(xiàn)。 特征： 合同法的基本原則是民法基本原則的具體化。 合同法基本原則是合同法的根本準(zhǔn)則，貫穿于整個合同法，統(tǒng)率合同法的各項制度及規(guī)范。 合同法基本原則具有強行性，合同當(dāng)事人都必須遵守。 合同法基本原則是合同立法的準(zhǔn)則，是制定各項具體制度和有關(guān)規(guī)范的根本依據(jù)。 合同法基本原則是彌補成文合同法局限性的工具。,2.合同法所規(guī)定的基本原則,（1）平等原則 （2）自愿原則 （3）公平原則 （4）誠實信用原則 （5）保護公序良俗原則 (6)合法原則,案例,【案例1-2】一已婚男子王某與一未婚女李某訂立一書面合同，合同內(nèi)容為：李某自愿與王某婚外同居2年， 王某支付李某20萬元人民幣。合同簽訂后，李某依約與王某婚外同居達2年，但王某并未支付給李某一分錢，經(jīng)反復(fù)索要無效后，李某將王某起訴至法院。要求法院判令王某支付20萬元人民幣。 問題：李某的訴訟請求能得到法院的支持嗎？為什么？ 分析：李某的訴訟請求不能得到法院的支持。王某與李某之間的合同雖然是雙方真實的意思表示，但是，由于合同的內(nèi)容違反公序良俗原則，是無效合同，法律不予保護。,第三節(jié) 合同法的歷史發(fā)展,一、國外合同法的歷史發(fā)展 1.古代合同法 2.近代合同法 3.現(xiàn)代合同法 合同關(guān)系的擴大化 合同自由受到限制 新的有名合同不斷涌現(xiàn) 保護弱者的觀念日益強化 國際融通性增強,二、中國合同法的歷史發(fā)展,1.中華人民共和國成立前的歷史發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟理論 2.中華人民共和國成立后的歷史發(fā)展,習(xí)題案例,1. 甲公司與乙襪廠于2008年4月6日簽訂一份絲襪供應(yīng)合同。合同規(guī)定：乙廠向甲公司供應(yīng)絲襪20000雙，總價人民幣37200元（每雙186元），同年4月29日交貨，貨到付款。合同有效期到同年4月30日止。 問題：請指出本案例中的合同關(guān)系的主體、客體、與內(nèi)容。 2張某與某鮮花店約定，由該花店每天向在某公司上班的王小姐送一打玫瑰花。張某支付購買鮮花的費用。 問題：（1）張某和該花店是否必須事先通知或者征得王小姐的同意？為什么？ （2）如果王小姐拒絕接受鮮花，鮮花店應(yīng)該如何處理？,第二章 合同的成立,【導(dǎo)讀案例】 甲公司給乙公司發(fā)電報稱：“欲購你公司SW-1型電扇1000臺，每臺400元，貨到驗收合格后即付款，立即發(fā)貨。”乙公司收到電報后，回電稱：“同意售你公司SW-1型電扇1000臺，每臺400元，貨到驗收合格后即付款，立即發(fā)貨500臺，15日內(nèi)發(fā)送另500臺。”甲公司收到電報后未作答復(fù)。乙公司即派員給甲公司運送了500臺電扇。甲公司以已從他處購進同類產(chǎn)品為由，拒絕收貨。為此，雙方產(chǎn)生糾紛。在協(xié)商無效的情況下，乙公司將甲公司訴至法院。要求法院判令甲公司履行合同，并賠償損失。,第一節(jié) 概述,一、合同成立的概念和特征 合同的成立主要具有以下特征： 1合同的成立是指合同在法律上被認(rèn)為是一種客觀存在的事實。但是對這一事實賦予何種法律后果則屬于合同生效的問題。 2合同的成立須符合一定要件，即必須具備法定或約定的構(gòu)成要素。否則，法律將對其視而不見，認(rèn)為其根本不存在。,二、合同成立的要件,1.合同成立要件的概念 合同的成立要件是指依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定，合同所必不可少的事實因素。 2.合同成立的一般要件 合同成立的一般要件是指一切合同依法成立均必不可少的共同條件。 (1) 存在雙方當(dāng)事人。 （2）須對合同的主要條款達成合意。 3.合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段,第二節(jié) 要約,一、要約的概念和構(gòu)成要件 1要約的概念 要約(offer)是指一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的意思表示。 2一項有效的要約應(yīng)具備的條件 （1）要約的內(nèi)容必須具體確定。 （2）要約必須表明要約人愿意按要約的內(nèi)容與對方訂立合同的意思。 （3)要約原則上應(yīng)向一個或一個以上的特定的受要約人發(fā)出。 （4)要約必須送達受要約人。,二、要約與要約邀請的區(qū)別,要約邀請(invitation to make offer) 又稱要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約而作出的意思表示。 要約與要約邀請的主要區(qū)別在于： 要約是當(dāng)事人主動愿意締結(jié)合同的意思表示；而要約邀請的目的不是締結(jié)合同，而是邀請對方當(dāng)事人向其發(fā)出要約的意思表示，是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為。 要約中含有當(dāng)事人愿意承受要約拘束的意圖，要約人將自己置于一旦對方承諾、合同即成立的無可選擇的地位；而要約邀請則不含有當(dāng)事人愿意承受拘束的意圖，邀請人希望自己處于一種可以選擇是否接受對方要約的地位，其本身不具有法律意義。 要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的必要條款；而要約邀請不必具備此等必要條款。,案例,【案例2-2】雷恩一馬歇爾公司訴普羅拉多過濾器分公司 (1982年) 1977年，原告收到一份寄自被告的廣告性通函，其中附有若干種可供選擇的購買普羅拉多牌商品的訂單。依通函中說明，每購買一種商品，買方均可得到相應(yīng)的回扣，回扣依訂單金額大小而不同。其中一項規(guī)定，購買10萬磅重的普羅拉多牌產(chǎn)品，普羅拉多公司將贈 送一輛1978年產(chǎn)全新的布依克一厄勒克特拉牌汽車和一架柯達一次成像相機。汽車和相機的零售價為17450美元，買主只須為此再付500美元。 原告在閱讀了該通函后，將一張認(rèn)購10萬磅以上的普羅拉多牌石油過濾器的訂單寄給被告，并要求得到上述回扣。在收到這一訂單后，普羅拉多公司打電話給原告說，該訂單沒有被接受。此后，被告沒有交貨和支付回扣，原告也沒有付款。原告提起訴訟，要求被告履行合同義務(wù)。 法院判決：“被告寄出的小冊子不是一個要約，原告的訂單才是要約。該要約沒有被接受?！?(1)要約生效的時間。 (2)要約的拘束力。 (3)要約的存續(xù)期間。,三、要約的法律效力,四、要約的撤回和撤銷,要約的撤回(withdraw of offer)，是指要約人發(fā)出要約之后在其送達受要約人之前，將要約收回，使其不發(fā)生效力。 要約的撤銷(cancel of offer)，是指要約已經(jīng)送達受要約人之后，即要約已經(jīng)生效之后，要約人消滅要約效力的行為。根據(jù)合同法的規(guī)定，要約既可撤回，也可撤銷。,五、要約失效,要約失效(termination of the offer)是指要約對要約人或受要約人不再具有約束力的情形。 根據(jù)合同法的規(guī)定，要約失效的原因主要有： (1) 要約因被受要約人的拒絕而失效。 (2) 要約因被要約人撤回或撤銷而失效。 (3) 要約有效期屆滿(lapse of the offer)。,第三節(jié) 承諾,一、承諾的概念和構(gòu)成要件 1承諾的概念 承諾(acceptance)是指受要約人在要約有效期內(nèi)按照要約所規(guī)定的方式，對要約的內(nèi)容表示同意的的一種意思表示。 2一項有效的承諾須具備的條件： （1）承諾必須由受要約人及其授權(quán)的代理人作出。 （2）承諾必須在要約有效期內(nèi)作出。 （3)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。 （4)承諾的方式必須符合要約所提出的要求。,案例,【案例2-3】賣方發(fā)出要約：現(xiàn)有M型水上飛機一架，單價5 000美元，如同意購買，請將5 000美元匯入我銀行賬戶，可以立即交貨。買方答復(fù)：同意購買，已經(jīng)將5 000美元匯至你開戶的銀行，交貨后立即付款。賣方收到買方的答復(fù)后，卻將飛機賣給他人。問：賣方能否這樣做? 分析：賣方可以這樣做。因為買方的答復(fù)不是承諾，而是新的要約：按賣方的條件，應(yīng)該是先付款后交貨；而按買方的答復(fù)，則成為先交貨后付款：買方只是將5 000美元匯到了賣方的開戶銀行，并未按賣方要求匯入賣方賬戶，并且聲稱“交貨后立即付款”。付款屬于實質(zhì)性條件，它的更改使買方的答復(fù)沒有構(gòu)成承諾，而成了一個新要約。所以，雙方之間沒有形成合同關(guān)系，賣方可以將飛機賣給他人。,二、承諾的方式和期限,承諾的方式是指回應(yīng)要約的意思表示借以表達的方式。 承諾的期限有兩種情形：要約明確規(guī)定承諾期限的。要約沒有規(guī)定承諾期限的。 四、承諾的撤回 撤回承諾是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。 五、強制締約情形中的法定承諾義務(wù),第四節(jié) 合同的形式和內(nèi)容,一、合同的形式 1合同形式的概念 合同的形式，是指當(dāng)事人之間訂立合同內(nèi)容的方式，也就是明確當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的方式。 2合同的形式 （1）書面形式 合同書 信件 數(shù)據(jù)電文 （2）口頭形式 （3）其他形式 推定行為 默示行為,二、合同的內(nèi)容,合同的內(nèi)容，是指合同當(dāng)事人所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，即根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人的約定所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 1當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。 2標(biāo)的。3數(shù)量。 4質(zhì)量。 5價款或者報酬。 6履行期限、地點和方式。 7違約責(zé)任。 8解決爭議的方法。,一、格式條款的概念和特征 （一）格式條款的概念 格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 （二）格式條款的特征 (1)由一方當(dāng)事人事先擬定 (2)重復(fù)使用 (3)在訂立合同時未與對方協(xié)商 （4）當(dāng)事人法律地位的不平等性,第五節(jié) 采用格式條款訂立合同,二、格式條款的規(guī)制制度,(1)采用格式條款訂立合同的一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。 (2)格式條款訂入合同之中，必須遵守特別的要求。 (3) 具有特定情形的格式條款無效。 符合一般合同無效的情形的格式條款無效 以格式條款的形式規(guī)定造成對方人身傷害或因故意、重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效。 (4)關(guān)于格式條款的特殊解釋規(guī)則。,第六節(jié) 合同成立的時間和地點,一、合同成立的時間 1采用合同書時合同的成立時間 2采用確認(rèn)書時合同的成立時間 3未采用法定或約定形式的合同的成立時間 二、合同成立的地點,第七節(jié) 締約過失責(zé)任,一、締約過失責(zé)任的概念和構(gòu)成要件 （一）締約過失責(zé)任的概念 締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中，當(dāng)事人一方因違背其依據(jù)誠實信用原則和法律規(guī)定的義務(wù)，而致使締約相對方遭受信賴?yán)娴膿p失時，所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。 （二）締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件 1當(dāng)事人一方違反先合同義務(wù) 2行為人有過錯 3造成他人信賴?yán)娴膿p失 4締約過錯行為與損失之間有因果關(guān)系,二、締約過失責(zé)任的類型,1假借訂立合同，惡意進行磋商 2故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況 3泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密 4其他違背誠實信用原則的行為,三、締約過失責(zé)任與其他責(zé)任的區(qū)別,(一)締約過失責(zé)任與違約責(zé)任 (二)締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任 四、締約過失責(zé)任的賠償范圍,第三章 合同的效力,【導(dǎo)讀案例】 甲公司與乙公司簽訂一個供貨合同，約定由乙公司在一個月內(nèi)向甲公司提供一級精鋁錠100噸，價值130萬元，雙方約定如果乙公司不能按期供貨的，每逾期一天須向甲公司支付貨款價值0.1%的違約金。由于組織貨源的原因，乙公司在兩個月后才給甲公司交付了100噸精鋁錠，甲公司驗貨時發(fā)現(xiàn)不是一級精鋁錠，而是二級精鋁錠，就以對方違約為由拒絕付款，要求乙公司支付一個月的違約金39000元，并且要求乙公司重新提供100噸一級精鋁錠。但是乙公司稱逾期供貨不是自己的過錯，而是國家的產(chǎn)業(yè)政策調(diào)整所致，不應(yīng)該支付違約金，而且所提供的精鋁錠是經(jīng)過質(zhì)量檢驗機構(gòu)檢驗合格的產(chǎn)品，甲公司不應(yīng)當(dāng)小題大做，現(xiàn)在精鋁錠供應(yīng)比較緊張，根本不可能重新提供精鋁錠。甲公司堅持以公司應(yīng)當(dāng)支付違約金和按照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)履行合同。雙方為此發(fā)生爭議，甲公司起訴至法院，要求乙公司支付違約金和重新履行合同。,一、合同效力的涵義 合同的效力(Validity) 即合同的生效，是指已經(jīng)成立的合同對當(dāng)事人乃至第三人產(chǎn)生法律上的約束力。 二、合同的成立與生效的關(guān)系 兩者存在的價值不同。 兩者產(chǎn)生的效力不同。 兩者否定性的法律后果不同。 兩者受國家干預(yù)的程度不同。,第一節(jié) 合同的生效概述,三、合同生效的時間和地點,1.合同生效的時間 （1）合同成立時生效 （2）履行法定手續(xù)后生效 （3）條件成就時生效 （4）期限屆至?xí)r合同生效 2.合同生效的地點,第二節(jié) 合同的生效要件,合同生效的要件，是指已經(jīng)成立的合同發(fā)生法律效力必須具備的條件。各國法律關(guān)于合同生效要件的規(guī)定是有區(qū)別的。 1.當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力 2意思表示真實 3不違反法律或者社會公共利益,案例,【案例3-1】麥卡瑟訴聯(lián)合霍姆斯公司案 原告是被告公司的一個房客。一日晚上，當(dāng)原告順著通往她租用的公寓樓梯往下走時，由于樓梯未安裝電燈，原告從樓梯上摔傷。她訴諸法院，要求被告就其疏忽對她負(fù)賠償責(zé)任。被告辯稱，雙方簽訂的租約中含有一免責(zé)條款，免除了被告的此種賠償責(zé)任。華盛頓州上訴法院在判決中指出，盡管該免責(zé)條款被認(rèn)為是合法的，但它與確立已久的涉及房主與房客關(guān)系的普通法上的侵權(quán)責(zé)任規(guī)則是抵觸的，違反了該州的公共政策，因而不能由本法院強制執(zhí)行。,第三節(jié) 合同的無效,一、合同的無效概述 合同無效是相對于合同有效而言的，它是指合同欠缺有效要件，自始、確定、當(dāng)然不發(fā)生法律效力，這樣的合同，稱無效合同(void contract)。合同無效，不發(fā)生該合同當(dāng)事人所追求的法律效果，但并不意味著不發(fā)生任何其他意義上的法律效果。 二、合同無效的原因 （1）效力待定的合同，其效力未得到補正 （2）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同且損害了國家利益 （3）合同當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 （4）以合法形式掩蓋非法目的 （5）損害社會公共利益的合同 （6）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同,三、無效的免責(zé)條款,1造成對方人身傷害的免責(zé)條款 2因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款,一、合同的撤銷概述 合同的撤銷是指因意思表示不真實，通過有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同之效力歸于無效。 二、合同可撤銷的原因 1錯誤 2 欺詐 3脅迫 4乘人之危與顯失公平,第四節(jié) 合同的撤銷,三、撤銷權(quán)的行使,撤銷權(quán)(right of discharge)，是指依法享有撤銷權(quán)人根據(jù)其單方意思表示使合同自始?xì)w于消滅的權(quán)利。 撤銷權(quán)必須在法定的期限內(nèi)行使，否則不會產(chǎn)生法律效力。,第五節(jié) 效力待定的合同,一、效力待定合同的概述 效力待定合同，又稱為效力未定合同，是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，是否生效有待于其他行為確認(rèn)的合同。 合同已經(jīng)成立，也就是說已經(jīng)具備了合同的全部成立要件。 合同是否有效還未確定，既不是無效合同、可撤銷合同，也不是已經(jīng)生效的合同。 合同是否有效將取決于權(quán)利人的追認(rèn)與否。,二、限制行為能力人依法不能獨立訂立的合同,【案例3-7】中學(xué)生趙某，15周歲，身高175cm，但面貌成熟，像二十七、八歲。趙某為了買一輛摩托車，欲將家中一套閑房賣掉籌購車款。后托人認(rèn)識李某，與李某簽訂了購房合同，李某支付定金5萬元，雙方遂到房屋管理部門辦理了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。趙某父親發(fā)現(xiàn)此事后，起訴到法院。 問題：該房屋買賣合同是否有效？為什么？ 分析：該房屋買賣合同無效。因為當(dāng)事人一方趙某年滿15周歲，屬于限制民事行為能力人。根據(jù)我國法律限制民事行為能力的人不能處分重大的民事行為。房屋買賣屬于重大民事行為，趙某不具備這種民事權(quán)利能力，無權(quán)處分房屋產(chǎn)權(quán)。因締約主體資格不合格，導(dǎo)致該合同無效，加上趙某的父親事后并未予以追認(rèn)，所以該房屋買賣合同是無效合同。,三、無權(quán)代理人訂立的合同,1.無權(quán)代理的概念 無權(quán)代理是指代理人在欠缺代理權(quán)的情況下進行的代理行為。 2.無權(quán)代理合同的情形 3.無權(quán)代理合同的效力補正,案例,【案例3-8】甲與乙公司采購員丙協(xié)商由乙供給甲10臺電腦，丙未經(jīng)單位同意就口頭承諾，甲當(dāng)即交給丙8萬元并打入乙公司帳戶。后乙公司供給甲電腦5臺，共計4萬元，余貨未供。甲催乙繼續(xù)供貨或退款，乙稱系丙所為，責(zé)任應(yīng)由丙承擔(dān)，與其無關(guān)。 問題：乙的說法合理嗎？為什么？ 分析：丙未經(jīng)乙公司同意，即乙公司并未授權(quán)的情況下，擅自與甲達成口頭協(xié)議構(gòu)成無權(quán)代理。但乙公司事后接受價金并提供5臺電腦的行為可視為對丙無權(quán)代理行為的追認(rèn)。乙應(yīng)向甲繼續(xù)供貨或退款并賠償損失。因為乙的追認(rèn)已使丙的無權(quán)代理行為轉(zhuǎn)化為了有權(quán)代理，乙應(yīng)對丙的行為承擔(dān)法律責(zé)任。,四、不屬于效力待定合同的兩種特殊情形,1.表見代理 表見代理是指被代理人的行為足以使善意第三人相信行為人具有代理權(quán)，第三人基于此項信賴而與無權(quán)代理人進行交易，由此產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)的代理。 2. 超越代表權(quán)訂立的合同,五、無權(quán)處分人訂立的合同,1.無權(quán)處分人訂立的合同的概念 無權(quán)處分人訂立的合同，是指沒有處分他人財產(chǎn)權(quán)利的行為人以自己的名義與相對人訂立了處分他人財產(chǎn)的合同。 2. 無權(quán)處分人訂立的合同的效力補正,第六節(jié) 合同無效或被撤銷的后果,一、合同無效的法律后果 1合同自始無效 2合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效 3合同無效，不影響有關(guān)解決爭議方法的條款的效力 4不再履行 5返還財產(chǎn)、折價補償和賠償損失 6收歸國有或返還集體、第三人 二、合同被撤銷的后果,第四章 合同的履行,【導(dǎo)讀案例】 甲方與乙方于1995年7月26日簽訂一份鮮魚購銷合同。合同規(guī)定，乙方向甲方提供鮮魚8 000公斤，單價每公斤15元，總貨款為12 000元。合同還規(guī)定，若一方遲延履行，違約金為未履行合同部分總價款的20。合同簽訂后同年9月28日，乙方交鮮魚1 000公斤。9月30日，甲方在找不到銷路的情況下拒收鮮魚1 200公斤。同年10月6日，市場魚價上升，乙方要求甲方按每公斤200元計價。經(jīng)雙方協(xié)商，乙方同意按每公斤180元計價，交甲方鮮魚3 000公斤。11月1日甲方付貨款6 900元(前1 000公斤按150元計價，后3 000公斤按180元計價)，但乙方仍按每公斤200元開出發(fā)票，并少交鮮魚4 000公斤。甲方指責(zé)乙方違約，雙方發(fā)生糾紛，協(xié)商不成，甲方于11月15日向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V要求乙方承擔(dān)違約責(zé)任，實際履行合同。至法院審理該案時，鮮魚價格漲至每公斤220元。,第一節(jié) 合同履行概述,一、合同履行的概念 合同的履行，是指當(dāng)事人按照合同的約定或者依照法律規(guī)定，全面、實際、適當(dāng)?shù)赝瓿勺约撼袚?dān)的義務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到充分實現(xiàn)的行為。,二、合同履行的法律特征,合同履行是合同效力最基本的體現(xiàn)。 合同履行是合同當(dāng)事人履行合同約定的標(biāo)的的行為。 合同履行是合同當(dāng)事人全面、正確完成其合同義務(wù)的行為。 合同履行是合同當(dāng)事人完成其合同義務(wù)的全過程。 合同履行是合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅的主要原因,三、合同效力的相對性,債的相對性具體又包括以下內(nèi)容： (1)主體的相對性 (2)內(nèi)容的相對性 (3)責(zé)任的相對性,第二節(jié) 合同履行的原則,一、誠實信用原則 二、適當(dāng)履行原則 三、協(xié)作履行原則 四、經(jīng)濟合理原則 五、情勢變更原則,第三節(jié) 合同履行的規(guī)則,一、合同履行的要素 (一)合同履行主體 合同的履行主體是指履行合同債務(wù)和接受合同履行的人，包括債務(wù)履行人和受領(lǐng)履行人。 (二)履行標(biāo)的 履行標(biāo)的，是指債務(wù)人應(yīng)當(dāng)為履行的內(nèi)容。如交付財產(chǎn)、移轉(zhuǎn)權(quán)利、提供勞務(wù)、完成工作等。,二、合同履行中的幾個規(guī)則,（一）法定義務(wù)規(guī)則 1、通知對方的義務(wù)。 2、協(xié)助對方的義務(wù)。 3、方便義務(wù) 。 4、減損義務(wù)。 5、保密義務(wù)。,1、質(zhì)量不明條款的履行 2、價格不明條款的履行 3、地點不明條款的履行 4、期限不明的條款履行 5、履行方式不明條款的履行 6、履行費用約定不明的履行,（二）合同條款約定不明的履行規(guī)則,一、同時履行抗辯權(quán) 其構(gòu)成條件有： 1須由同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。 2須雙方互負(fù)的債務(wù)均已屆清償期。 3須對方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定。 4須對方的對待給付是可能的。,第四節(jié) 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán),二、先履行抗辯權(quán),先履行抗辯權(quán)即指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求，先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。,三、不安抗辯權(quán),又稱先履行抗辯權(quán)，即指雙務(wù)合同成立后，應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人有證據(jù)證明對方不能履行義務(wù)，或者有不能履行合同義務(wù)的可能時，在對方?jīng)]有履行或者提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止履行合同義務(wù)。,案例,【案例4-1】1992年7月12日，原告國內(nèi)某工貿(mào)公司(需方)與被告國外某電器公司(供方)簽訂了一份購銷攝像機的合同。合同規(guī)定：由供方向需方提供某型號攝像機10臺，單價：600， 000元人民幣，總計6 ，000， 000元人民幣，交貨日期為1993年11月底，需方應(yīng)將貨款于1993年11月20日前匯至供方在本國的開戶銀行，合同爭議處理適用中國法律。合同簽訂不久，供方在中國的辦事處從當(dāng)?shù)胤ㄔ汗娴弥璺揭蛏嫦幼咚?，法定代表人已被判處有期徒刑，公司被處?0萬元人民幣罰金，而且有大量到期債務(wù)尚未償還，目前債臺高筑，遂發(fā)傳真告知供方。供方得知該情況，遂與需方協(xié)商履行合同事宜。需方表示，雖然目前公司經(jīng)營困難，但仍有能力履行合同。供方鑒于需方情況，決定暫停履行交貨義務(wù)，要求需方提供擔(dān)保后再履行。雙方協(xié)商不成，需方遂以供方違約為由，按合同中約定的爭議處理條款向該市人民法院起訴。,不安抗辯權(quán)的成立條件,1雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)。 2主張不安抗辯權(quán)的當(dāng)事人須為先給付義務(wù)人。 3有確切證據(jù)證明后給付義務(wù)人的履行能力明顯降低，存在不能為對待給付的現(xiàn)實危險。 4上述現(xiàn)實危險發(fā)生在合同訂立以后。,第五章 合同的保全,【導(dǎo)讀案例】 1994年5月，李明經(jīng)工商局批準(zhǔn)，以個體工商戶名義申請營業(yè)執(zhí)照，并起字號為“廣明店”，專營日用百貨等商品，業(yè)主李明經(jīng)營期間，李明先后在某貿(mào)易公司所屬的綜合商店(以下簡稱綜合商店)采購文具、洗滌劑、布料、鞋帽等商品多次，與該綜合商店經(jīng)理楊某熟悉。1995年3月10日，李明又采購一批貨物，并稱貨款不足，要求賒賬4 500元，經(jīng)綜合商店經(jīng)理楊某的同意后，李明寫下借據(jù)，簽上自己的名字，借據(jù)上寫明還款日期為1995年6月30日前。1995年5月20日又因購買文具等用品向綜合商店賒賬2 018元，同樣寫上6月30日前歸還貨款的借據(jù)，至此共計賒賬6 518元。同年7月后，綜合商店楊某多次派人催要貨款，均被李明以各種理由拖延還款，雙方業(yè)務(wù)關(guān)系中斷。于是李明另覓進貨渠道，于1995年8月又從同學(xué)王某處聯(lián)系貨源，同學(xué)王某也是個體工商戶，經(jīng)營百貨批發(fā)業(yè)務(wù)。8月15日，李明從同學(xué)王某處提走一批玩具和20條被單，共計貨款3 0152元，因兩人關(guān)系較熟，李明貨款又寫了一張借條便將貨物提走，同年9月30日李明又賒欠王某貨款1 050元，總計人民幣4 1552元，王某也不時向李明催要所欠貨款。但因李明在股票交易中資金被套牢無法及時還款，只能搪塞。,1995年12月，李明的廣明店因經(jīng)營不善再也無法經(jīng)營，于是李明決定停止?fàn)I業(yè)。綜合商店和李明的同學(xué)王某得知后便與李明協(xié)商還款之事，李明提出無錢還款，只能以商品抵債的方式來解決欠款。此時，小店中所剩的貨物不足1 200元。李明的同學(xué)王某得知李明的妻弟對李明負(fù)有一筆2萬元的債務(wù)且這筆債務(wù)即將到期，遂提出從這筆財產(chǎn)中歸還欠款。李明則辨稱，其妻弟經(jīng)營的商店目前剛剛起步，正缺錢花，因此這筆2萬元的債務(wù)待其妻弟經(jīng)營上手后再討還。因此，目前他仍無錢還款，只能以小百貨店內(nèi)現(xiàn)存的貨物折價付款。雙方協(xié)商不成，綜合商店及王某分別向某區(qū)人民法院起訴，要求人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。,案例續(xù),第二節(jié) 債權(quán)人的代位權(quán),一、代位權(quán)的概念 代位權(quán)是指債權(quán)人在債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)從而危害到債權(quán)實現(xiàn)時，為了保障其債權(quán)不受損害，以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使該到期債權(quán)的行為。 二、債權(quán)人代位權(quán) (一)債權(quán)人代位權(quán)的概念 債權(quán)人代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的到期債權(quán)而對債權(quán)人的債權(quán)造成損害的，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。,三、債權(quán)人代位權(quán)的成立要件,1債務(wù)人對次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)享有到期債權(quán)。 2債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)。 3債務(wù)人已陷入遲延。 4債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)的行為對債權(quán)人造成損害，即有保全債權(quán)的必要。,四、債權(quán)人代位權(quán)的行使,1債權(quán)人代位權(quán)行使的主體是債權(quán)人。 2債權(quán)人代位權(quán)必須通過訴訟程序行使。 3債權(quán)人代位權(quán)行使的范圍，以保全債權(quán)的必要范圍為限。 4對債權(quán)人代位權(quán)的行使也不是毫無限制的。,五、債權(quán)人代位權(quán)行使的效力,1對于債務(wù)人的效力 2對次債務(wù)人的效力 3對債權(quán)人的效力,第三節(jié) 債權(quán)人的撤銷權(quán),一、撤銷權(quán)的概念 債權(quán)人撤銷權(quán)又稱廢罷訴權(quán)，是指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可以請求法院予以撤銷的權(quán)利。 二、撤銷權(quán)的成立要件 1客觀要件，即債務(wù)人實施了有害于債權(quán)的行為。 (1)須有債務(wù)人的行為。 (2)債務(wù)人的行為必須以財產(chǎn)為標(biāo)的。 (3)債務(wù)人的行為須有害于債權(quán)。 2主觀要件，指行為人行為時具有的主觀惡意，即債務(wù)人與第三人為法律行為時，明知行為有害于債權(quán)而為之的心理狀態(tài)。,三、撤銷權(quán)的行使,1債權(quán)人撤銷權(quán)由債權(quán)人以自己的名義通過訴訟方式行使。 2在債權(quán)為連帶債權(quán)的情況下，各債權(quán)人可作為共同原告主張債權(quán)人撤銷權(quán)，也可以由其中的一個債權(quán)人作為原告主張債權(quán)人撤銷權(quán)，但在后者情況下，其他共同債權(quán)人不得再就該撤銷權(quán)的行使提起訴訟。 3債權(quán)人依照合同法第74條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟時，只以債務(wù)人為被告，未將受益人或受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或受讓人為第三人。 4債權(quán)人撤銷權(quán)的行使也受到限制。,四、債權(quán)人撤銷權(quán)行使的效力,1對債務(wù)人和受益人的效力。 2對行使撤銷權(quán)的債權(quán)人的效力。 五、債權(quán)人撤銷權(quán)行使的限制,案例,甲公司向乙商業(yè)銀行借款10萬元，借款期限為一年。借款合同期滿后，由于甲公司經(jīng)營不善，無力償還借款本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款20萬元，甲公司不積極向丙公司主張支什貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)，以償還甲公司的借款。 問題：法院是否應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請求? 為什么？,第六章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓,導(dǎo)讀案例 2000年1月至2001年6月，中國工商銀行某市支行與某市海龍針織有限公司先后簽訂了流動資金借款合同24份，工商銀行貸款給海龍針織有限公司1400萬元，海龍針織有限公司以其房產(chǎn)作為抵押。合同規(guī)定借款期限為2年，到期本金和利息一次性付清。合同生效后，工商銀行依約提供了貸款1400萬元。借款期限屆至后，海龍針織有限公司卻僅僅歸還本金100萬元。工商銀行多次催討其余本金和利息，均無結(jié)果。自2001年1月至2003年3月，海龍針織有限公司為盤活企業(yè)資產(chǎn)，經(jīng)上級部門同意，實行了“剝離分立”的改制，先后開辦了三家公司。金龍制衣公司由海龍針織有限公司出資27.5萬元，職工集資5萬元注冊成立；佳達制衣公司由海龍針織有限公司出資30萬元注冊成立；益安衣料貿(mào)易公司由海龍針織有限公司出資30萬元，職工集資4萬元注冊成立。2003年8月，工商銀行向法院起訴，以海龍針織有限公司欠貸不還，又將企業(yè)部分資產(chǎn)分出成立法人企業(yè)，新的法人企業(yè)拒不承擔(dān)原先的債務(wù)，損害其合法權(quán)益為由，訴請海龍針織有限公司及其開辦的3家公司共4個被告共同承擔(dān)連帶責(zé)任。海龍針織有限公司答辯稱，其開辦三家公司是按照上級的決定，剝離分立，盤活企業(yè)資產(chǎn)，并未損害銀行利益。,第一節(jié) 合同的變更,一、合同變更的概念和特征 （一）合同變更的概念 合同變更是指在合同訂立之后，沒有履行或者沒有完全履行之前，當(dāng)事人對合同的內(nèi)容進行修改或者補充。 （二）合同變更的特征,二、合同變更的要件,（一）原已存在著有效的合同關(guān)系 （二）合同的變更必須依據(jù)法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定 （三）合同變更必須遵守法定的方式 （四）必須有合同內(nèi)容的變化,三、合同變更的效力,合同變更的效力，是指合同變更對于當(dāng)事人產(chǎn)生的法律拘束力。合同的變更，主要是在保持原合同關(guān)系的基礎(chǔ)上，使合同內(nèi)容發(fā)生變化。合同變更的實質(zhì)是以變更后的合同代替了原合同。,第二節(jié) 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓,一、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓概述 合同轉(zhuǎn)讓是指當(dāng)事人一方依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。 二、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件 （一）須有有效存在的合同權(quán)利，且轉(zhuǎn)讓不改變該權(quán)利的內(nèi)容 （二）讓與人與受讓人須就合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓達成協(xié)議 （三）被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利須具有讓與性 （四）合同債權(quán)人應(yīng)當(dāng)履行通知義務(wù) （五）履行必要程序,三、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律效力,（一）轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的內(nèi)部效力 （二）轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的外部效力,第三節(jié) 合同義務(wù)的移轉(zhuǎn),一、合同義務(wù)移轉(zhuǎn)概述 合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)，是指不改變合同的內(nèi)容，債務(wù)人將其合同義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)移給第三人。 二、合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的條件 （一）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移首先須經(jīng)債權(quán)人同意 （二）讓與人與受讓人就合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓達成協(xié)議，被轉(zhuǎn)讓的合同義務(wù)具有可轉(zhuǎn)讓性。 （三）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移應(yīng)依法辦理有關(guān)手續(xù),三、合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的法律效力,（一）免責(zé)的債務(wù)承擔(dān) （二）并存的債務(wù)承擔(dān) （三）從債務(wù)的承擔(dān) （四）抗辯權(quán)的主張,第四節(jié) 合同權(quán)利和義務(wù)的概括移轉(zhuǎn),一、概述 合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)，又稱為合同債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，是指合同當(dāng)事人一方將合同權(quán)利義務(wù)一并移轉(zhuǎn)給第三人，由第三人概括地繼受這些權(quán)利義務(wù)的法律現(xiàn)象。 二、概括移轉(zhuǎn)的類型 （一）合同承受 1.合同承受的概念 合同承受，指一方當(dāng)事人與他人訂立合同后，依照其與第三人的約定，并經(jīng)對方當(dāng)事人的同意，將合同上的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移于第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享受權(quán)利并負(fù)擔(dān)義務(wù)。,合同承受的生效要件,（1）須有有效的合同存在。 （2）承受的合同須為雙務(wù)合同。 （3）原合同當(dāng)事人與第三人達成合同承受的合意。 （4）須經(jīng)對方當(dāng)事人同意。 3.合同承受的效力 合同承受的效力在于承受人取得原合同當(dāng)事人享有的一切權(quán)利和負(fù)擔(dān)的一切義務(wù)，原合同當(dāng)事人完全脫離合同關(guān)系。,第七章 合同權(quán)利義務(wù)的終止,【導(dǎo)讀案例】 2004年5月12日甲乙簽訂大米買賣合同。合同約定，由乙向甲提供一級大米，每三個月供應(yīng)300噸，合同時間為一年。合同還約定，如果市場銷售價格連續(xù)十天低于每噸2800元，則雙方可以終止合同。合同爭議解決方法為賣方所在地仲裁機構(gòu)仲裁。本合同從簽訂之日起開始執(zhí)行。2004年10月初，一級大米市場銷售價格超過十天低于每噸2800元，甲于2004年11月8日通過特快專遞向乙發(fā)出終止買賣合同的通知。2004年11月11日乙接到通知，并于2004年11月12日向甲發(fā)出回函，認(rèn)為自己已經(jīng)開始準(zhǔn)備下一個階段的供貨，不同意終止合同。該回函于2004年11月15日到達甲。雙方發(fā)生爭議。,第一節(jié) 合同權(quán)利義務(wù)終止概述,一、合同權(quán)利義務(wù)終止的概念 合同權(quán)利義務(wù)終止簡稱合同終止，是指合同當(dāng)事人雙方間的權(quán)利義務(wù)于客觀上已不復(fù)存在。 二、合同終止的原因 三、合同終止的效力,三、合同終止的效力,1.合同當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)消滅 2.債權(quán)的擔(dān)保及其他從屬的權(quán)利及義務(wù)消滅 3.負(fù)債字據(jù)的返還 4.合同終止后的附隨義務(wù) 5.合同終止不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。,第二節(jié) 清償,一、清償?shù)母拍詈托再|(zhì) 清償是指債務(wù)人按照合同的約定向債權(quán)人履行債的內(nèi)容的行為。 二、清償?shù)姆N類 (一) 債務(wù)人清償和代為清償 (二)實際清償與代物清償,三、清償?shù)囊?(一)清償人 1.債務(wù)人 2債務(wù)人的代理人 3法定的清償人 4第三人 (二)清償受領(lǐng)人 1債權(quán)人 2債權(quán)人的代理人,3受領(lǐng)證書持有人 4債權(quán)的占有人 5第三人 (三)清償標(biāo)的 (四)清償期 (五)清償?shù)?四、清償?shù)牡殖?（一）清償?shù)殖涞母拍?清償?shù)殖涫侵競鶆?wù)人對債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)宗同種類債務(wù)，而債務(wù)人的履行不足清償全部債務(wù)時，確定該履行抵充其中某宗或某幾宗債務(wù)。 (二)清償?shù)殖涞囊?1債務(wù)人對同一債權(quán)人負(fù)有數(shù)宗債務(wù) 2數(shù)宗債務(wù)種類相同 3債務(wù)人所為的清償不足以清償全部債務(wù),（三）清償?shù)殖涞拇_定方法,1約定的清償?shù)殖?2指定抵充 3法定抵充,第三節(jié) 合同的解除,一、合同解除的概念和特征 （一）合同解除的概念 合同解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當(dāng)事人基于協(xié)商或法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定而使合同關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。 （二）合同解除的特征 1合同的解除僅適用于已有效成立的合同 2合同的解除須達到一定的條件 3合同的解除必須有解除行為,二、合同解除的種類,（一）單方解除與雙方解除 （二）法定解除與約定解除 （三）有溯及力的解除與無溯及力的解除,三、合同解除的條件,（一）不可抗力 不可抗力是指由當(dāng)事人意志以外的、不能預(yù)見、不能克服、不可避免的原因造成合同目的的落空，因此一方可通知對方解除合同并不承擔(dān)違約責(zé)任。 （二）拒絕履行 拒絕履行是大陸法系的概念，是指當(dāng)事人能為履行而違法的不為履行。 (三) 履行遲延 履行遲延，是指債務(wù)人能夠履行，但在履行期限屆滿時沒有履行債務(wù)的情形。 (四)不完全履行 不完全履行是指當(dāng)事人一方雖為履行，但沒按合同債務(wù)的內(nèi)容履行,四、合同解除的程序,（一）協(xié)議解除的程序 協(xié)議解除的程序，是指當(dāng)事人雙方平等協(xié)商，自愿達成協(xié)議解除原有合同的程序。協(xié)議解除是當(dāng)事人之間訂立一個新合同，廢止舊合同。 (二)行使解除權(quán)的程序 行使解除權(quán)的程序，是指享有解除權(quán)的一方當(dāng)事人通過行使解除權(quán)使合同歸于消滅的程序。,五、合同解除的效力,（一）合同解除的溯及力 1.非持續(xù)性合同原則上有溯及力 2. 持續(xù)性合同沒有溯及力 （二）合同解除的法律后果 1.終止履行 2.恢復(fù)原狀 3.賠償損失 4.有關(guān)結(jié)算和清理條款的效力不受影響 （三）解除權(quán)的消滅,第四節(jié) 抵銷,一、抵銷的概念和種類 抵銷是指互負(fù)債務(wù)的雙方，各以其債權(quán)充抵債務(wù)的清償，而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。 二、法定抵銷 （一）法定抵銷的概念 法定抵銷是指當(dāng)事人雙方互相負(fù)有給付義務(wù)，在具備法律所規(guī)定的條件時，依當(dāng)事人一方的意思表示所為的抵銷。 （二）法定抵銷的要件,（三）法定抵銷的方法和效力,1法定抵消的方法 2法定抵消的效力,三、合意抵銷,（一）概念 合意抵銷又稱約定抵銷，是指當(dāng)事人基于協(xié)議而實行的抵銷。合意抵銷不受法定構(gòu)成要件的限制，當(dāng)事人可以自由約定為抵銷的債權(quán)債務(wù)的性質(zhì)和范圍。 (二)合意抵消的要件 1須當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù) 2須當(dāng)事人意思表示一致 3須不損害第三人的利益 (三)合意抵消的效力,第五節(jié) 提存,一、提存的概念 提存是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標(biāo)的物時，債務(wù)人得將該標(biāo)的物交給提存機關(guān)而消滅合同的制度。提存制度最早起源于羅馬法。 二、提存的條件 （一）提存主體合格 （二）提存的合同之債有效且已屆履行期 （三）提存原因合法 （四）提存客體適當(dāng),三、提存的效力,(一)對提存人的效力 (二)對債權(quán)人的效力 (三)對提存機關(guān)的效力,第六節(jié) 債務(wù)免除和混同,一、債務(wù)免除 （一）債務(wù)免除的概念和性質(zhì) 免除是指債權(quán)人放棄債權(quán)，從而解除債務(wù)人義務(wù)的單方行為。債務(wù)免除是指債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)而使合同權(quán)利義務(wù)部分或全部終止的意思表示。 （二）債務(wù)免除的要件 1免除的意思表示應(yīng)向債務(wù)人為之。 2債權(quán)人須有處分能力。 3免除不得損害第三人利益。,（三）債務(wù)免除的效力,1.合同關(guān)系絕對消滅 2.從債務(wù)同時免除,二、混同,（一）混同的概念 混同是指債的關(guān)系因債權(quán)與債務(wù)同屬于一人而歸于消滅。 （二）混同的原因 1.概括承受 概括承受，是指合同關(guān)系的一方當(dāng)事人概括承受他人權(quán)利與義務(wù)。債權(quán)債務(wù)的概括承受是混同發(fā)生的主要原因。 2.特定承受 特定承受，是指因債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)而承受權(quán)利與義務(wù)。此時，債權(quán)債務(wù)消滅，合同關(guān)系也因發(fā)生主體的混同而消滅。 （三）混同的效力,第八章 違約責(zé)任,【導(dǎo)讀案例】 1985年2月l 3日，大陸A公司和香港B公司簽訂了醋酸纖維素板的來料加工和補償貿(mào)易合同。合同的主要內(nèi)容是A公司利用B公司和另外兩家香港的金融機構(gòu)共同提供的設(shè)備為B公司進行來料加工，每生產(chǎn)1噸板材的加工費為1600美元，B公司負(fù)責(zé)提供給A公司的來料即醋酸纖維素板的數(shù)量為：1985年不少于80噸，1986年不少于150噸，1987年不少于200噸，以后每年不少于200噸。A公司以來科加工費償還設(shè)備貨款的本息。但在實際運行中，B公司僅在1985年12月30日提供來料34噸，1986年9月4日來料17噸，1987年2月l 日來料11噸，合計來料521噸。,導(dǎo)讀案例,1987年10月，雙方簽訂補充協(xié)議，再次規(guī)定了B公司提供來料的義務(wù)和數(shù)量。結(jié)果該補充協(xié)議仍末履行，致使中方引進的設(shè)備無法得到充分利用，只償還了設(shè)備貸款的本息的一小部分。A公司提請仲裁，要求B公司賠償包括設(shè)備貸款在內(nèi)的經(jīng)濟損失。B公司答辯稱：未能履行合同的全部義務(wù)，是因為國際市場發(fā)生重大變化，原料價格上漲，數(shù)量短缺，無法買到原料所致。最后連一直供應(yīng)該原料的C工廠也停產(chǎn)，更是無法買到原料。這是不可抗力事故，故B公司不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。,第一節(jié) 違約責(zé)任的概述,一、違約責(zé)任的概念 違約責(zé)任，是指當(dāng)事人不履行或不完全履行生效合同所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。 二、違約責(zé)任的特征 1.違約責(zé)任具有財產(chǎn)性。 2.違約責(zé)任兼具補償性和懲罰性。 3.違約責(zé)任具有任意性。 4.違約責(zé)任具有相對性。,三、違約責(zé)任的歸責(zé)原則,(一)歸責(zé)原則的概念 歸責(zé)原則，是指在合伺違約法律制度中采取的一種確定當(dāng)事人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的法律原則。 (二)過錯責(zé)任原則 過錯責(zé)任原則，是指合同當(dāng)事人對有過錯的違約行為承擔(dān)違約責(zé)任的歸責(zé)原則。 (三)嚴(yán)格責(zé)任原則 嚴(yán)格責(zé)任原則，是指有違約行為，無免責(zé)事由即構(gòu)成違約責(zé)任的歸責(zé)原則。,四、免責(zé)事由,（一）不可抗力 1.不可抗力的特征 2.不可抗力的范圍 3.不可抗力的法律后果 （二）免責(zé)條款 （三）因法律的特別規(guī)定,第二節(jié) 違約行為的形態(tài),一、違約行為的概念和特征 違約行為，是指違反合同義務(wù)的行為，既包括全面違反合同的行為，也包括部分違反合同的行為。 (1)違約行為以有效的合同關(guān)系的存在為前提。 (2)違約行為所侵犯的對象，只能是對方當(dāng)事人依據(jù)合同而產(chǎn)生的債權(quán)。,二、違約行為的形態(tài),（一）預(yù)期違約 1.明示預(yù)期違約。 2.默示預(yù)期違約。 （二）實際違約 實際違約是指合同履行期到來時，當(dāng)事人一方不履行合同中的義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定的行為。 1.履行不能 2.拒絕履行 3. 遲延履行 4.不適當(dāng)履行,第三節(jié) 違約責(zé)任的形式,一、支付違約金 (一)違約金的概念 違約金是指為了保證合同的履行，當(dāng)事人雙方事先約定，當(dāng)一方違約時應(yīng)向另一方支付的金錢。 1違約金的數(shù)額是事先確定的。 2違約金是違約行為發(fā)生后的補救方法。 3違約金的支付是一種獨立于履行合同給付之外的一種給付。 4諱約余具有雙重職能。,(二) 違約金的性質(zhì) (三)違約金的增減 （四）違約金與其他違約責(zé)任的并用,二、損害賠償,（一）損害賠償?shù)母拍詈吞攸c 損害賠償是指當(dāng)事人一方違反合同規(guī)定的義務(wù)并給對方造成損失，依法由違約方給予的經(jīng)濟補償。 特點： 1損害賠償是因債務(wù)人違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的一種法律責(zé)任。 2損害賠償原則上僅具有補償性而不具有懲罰性。 3損害賠償具有一定程度的任意性。 4損害賠償以賠償當(dāng)事人實際遭受的全部損失為原則。,(二) 損害賠償?shù)男再|(zhì)與依據(jù),性質(zhì)： 損害賠償?shù)男再|(zhì)是合同法上長期以來爭議較大的問題，學(xué)說上主要有懲罰說和補償說。 責(zé)任依據(jù) ： 1必須要有違約行為。 2.必須有損害的實際發(fā)生。 3違約行為與損失之間有因果關(guān)系。,（三）損害賠償?shù)姆椒?恢復(fù)原狀： 恢復(fù)原狀是指經(jīng)過賠償使受害人恢復(fù)到損害發(fā)生前的狀態(tài)。 金錢賠償： 金錢賠償是以支付金錢來彌補對方所遭受的損失。這種方法便于實施，但有時難以滿足損害賠償?shù)谋局肌?（四）損害賠償?shù)姆秶?及限制,1. 損害賠償?shù)姆秶?2.損害賠償?shù)南拗埔?guī)則 (1)可預(yù)見性規(guī)則。 (2)減損規(guī)則。 (3)責(zé)任相抵規(guī)則。 (4)損益同銷規(guī)則。,三、實際履行,（一）實際履行的概念和特點 實際履行是指在合同一方