國(guó)際商法第一章導(dǎo)論.ppt

1,國(guó)際商法 第一章 導(dǎo)論,2,第一節(jié) 國(guó)際商法的概念與淵源,一、概念 調(diào)整對(duì)象：國(guó)際商事法律關(guān)系 主體、客體或法律事實(shí)涉外 調(diào)整范圍：國(guó)際商事組織、國(guó)際商事交易 內(nèi)容：法律與慣例綜合體 國(guó)際公法與私法 國(guó)際商法是一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén),3,國(guó)際商法（International Commercial Law）是調(diào)整國(guó)際商事交易和商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。 國(guó)際商法的調(diào)整對(duì)象和范圍比傳統(tǒng)的商法更為廣泛。其調(diào)整范圍不僅包括有形商品（貨物）的國(guó)際交易，而且包括技術(shù)、資金和勞務(wù)在國(guó)際流動(dòng)中所產(chǎn)生的各種關(guān)系。 在“國(guó)際商法”這一概念中，“國(guó)際”（International）一詞的含義并不是指“國(guó)家與國(guó)家之間”的意思，而是指“跨越國(guó)界”（Transactional）的意思，因此，有人也把國(guó)際商法稱為跨越國(guó)界的商法。,4,二、產(chǎn)生與發(fā)展 隨國(guó)際貿(mào)易發(fā)展和擴(kuò)大而產(chǎn)生和發(fā)展，三階段 1、中世紀(jì)商人習(xí)慣法 2、17世紀(jì)后國(guó)內(nèi)法 3、二戰(zhàn)后恢復(fù)國(guó)際性,5,商法是隨著商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生和發(fā)展而產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)的。近代歐洲各國(guó)的商法主要源自中世紀(jì)形成的商人習(xí)慣法，其內(nèi)容主要包括貨物買(mǎi)賣合同的標(biāo)準(zhǔn)條款、兩合公司、海上運(yùn)輸與保險(xiǎn)、匯票、破產(chǎn)程序等方面的法律。 它與當(dāng)時(shí)封建王朝的地方法律相比較具有以下幾個(gè)特點(diǎn)： 它具有跨國(guó)性和統(tǒng)一性，普遍適用于各國(guó)從事商業(yè)交易的商人； 它的解釋和運(yùn)用是由商人自己組織的法院來(lái)掌執(zhí)，其性質(zhì)類似于現(xiàn)代的國(guó)際仲裁或調(diào)解； 其程序較簡(jiǎn)單、迅速，不拘泥于形式； 它強(qiáng)調(diào)按公平合理的原則來(lái)處理案件。,6,自十七世紀(jì)以來(lái)，隨著歐洲中央集權(quán)國(guó)家的強(qiáng)大，歐洲各國(guó)都采用各種方法把商法納入本國(guó)的國(guó)內(nèi)法，使之成為國(guó)內(nèi)法的一部分，從而使商法失去了它原有的國(guó)際性和跨國(guó)性。1807年的法國(guó)商法典和1897年的德國(guó)商法典就是典型。 在英美法國(guó)家，早在十八世紀(jì)中葉，英國(guó)就由當(dāng)時(shí)擔(dān)任大法官的曼斯菲爾特（Lord Mans-field）把商人習(xí)慣法吸收到普通法里去，成為普通法的一部分。因此，在英美法國(guó)家不存在獨(dú)立的商法。 第二次世界大戰(zhàn)以后，特別是二十世紀(jì)六十年代以后，商法進(jìn)入了一個(gè)新的發(fā)展階段，其主要特點(diǎn)是恢復(fù)了商法的國(guó)際性和統(tǒng)一性。 目前，許多國(guó)際組織都在積極從事研究和制定統(tǒng)一的國(guó)際商法的工作，并已取得了很大的成果。 所以國(guó)際商法發(fā)展的途徑是國(guó)際國(guó)內(nèi)國(guó)際。,7,三、國(guó)際商法的淵源 1、國(guó)際條約(公約）： 二個(gè)或以上國(guó)家為確定相互間權(quán)利與義務(wù)而達(dá)成的協(xié)議 2、國(guó)際貿(mào)易慣例 3、各國(guó)有關(guān)商事、貿(mào)易的國(guó)內(nèi)法,8,1、國(guó)際公約 指國(guó)家間所締結(jié)的以國(guó)際法為準(zhǔn)則的國(guó)際書(shū)面協(xié)定。（International Treaties ） 它的名稱可根據(jù)適用的范圍、效力、內(nèi)容以及締結(jié)程序等不同而采用諸如公約、條約、協(xié)定、議定書(shū)、備忘錄、換文、憲章等。 一種是屬于實(shí)體法規(guī)則的國(guó)際公約，諸如1980年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約。 另一種是屬于沖突法規(guī)則的國(guó)際公約，諸如國(guó)際貨物銷售合同適用法律公約、產(chǎn)品責(zé)任適用法律公約等。,9,2、國(guó)際商事慣例 所謂商事慣例 （International Commercial Practices）是指在國(guó)際商事的交往中，由于長(zhǎng)期、反復(fù)的國(guó)際實(shí)踐而形成的并受到較普遍尊重的一些商事原則和規(guī)則。 中國(guó)民法通則就明確規(guī)定：國(guó)際法優(yōu)于國(guó)內(nèi)法；國(guó)際法和國(guó)內(nèi)法沒(méi)有規(guī)定的，適用國(guó)際慣例。 中國(guó)合同法第126條規(guī)定：“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外?！?國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則(International Rules for the Interpreation of Trade Terms),10,3、國(guó)內(nèi)法 由于現(xiàn)在有關(guān)商事的國(guó)際條約和慣例還遠(yuǎn)不能包含國(guó)際商事各個(gè)領(lǐng)域中的一切問(wèn)題，并且即使現(xiàn)已有的國(guó)際商事條約和慣例也尚未被所有國(guó)家和地區(qū)一致承認(rèn)或采用，因此，在許多場(chǎng)合中，還要憑借法律沖突規(guī)范的指引，適用某一國(guó)家的國(guó)內(nèi)民法或商法或判例來(lái)處理有關(guān)國(guó)際商事?tīng)?zhēng)議。從這個(gè)意義上講，各國(guó)國(guó)內(nèi)商事法乃是國(guó)際商法的補(bǔ)充，是國(guó)際商法的重要淵源。其中尤其以西方兩大法律體系，既英美法系和大陸法系國(guó)家的法律對(duì)國(guó)際商法的影響最大。,11,第二節(jié) 西方國(guó)家兩大法系,法系概念所謂法系（Law System），是指歐美法學(xué)界根據(jù)各國(guó)法律的特點(diǎn)及其淵源關(guān)系對(duì)各國(guó)法律的分類。它通常是以某一國(guó)家一定時(shí)期的法律特征作為劃分標(biāo)準(zhǔn)，故法學(xué)家將當(dāng)代世界各國(guó)的法律一般分為：中國(guó)法系、印度法系、伊斯蘭法系、大陸法系和英美法系。 一、西方國(guó)家民商法簡(jiǎn)介 1、民法：調(diào)整平等主體間財(cái)產(chǎn)關(guān)系及與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的人身關(guān)系的法律 2、商法：調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 3 、關(guān)系：民法為普通法，商法為其特別法 4、民商法基本原則,12,二、羅馬法對(duì)大陸法和英美法的影響,（一）羅馬法歷史發(fā)展概述 （二）羅馬法對(duì)大陸法的影響 （三）羅馬法對(duì)英美法（普通法）的影響 （四）大陸法和英美法的主要區(qū)別,13,三、大陸法系,（一）、結(jié)構(gòu) 成文法：公法和私法法典編纂 （二）淵源 法律 習(xí)慣 判例 學(xué)理 （三）法院組織 普通與專門(mén)法院 三級(jí)制，一審、上訴、最高法院,14,四、普通法系,（一）、英國(guó)法 1、結(jié)構(gòu)：分普通法和衡平法，重視程序法 （1）普通法 （2）衡平法 （3）二者區(qū)別 救濟(jì)方法，訴訟程序， 法院組織系統(tǒng)，法律術(shù)語(yǔ),15,2、法院組織,16,3、淵源： （1）判例法 （先例約束力原則） （2）成文法 （3）習(xí)慣,17,（二）美國(guó)法 1、結(jié)構(gòu)： 普通法與衡平法、聯(lián)邦法與州法 2、法院組織 聯(lián)邦法院：聯(lián)邦最高、上訴、地區(qū)法院 州法院：州最高、上訴、地區(qū)法院,18,3、淵源：基本同英國(guó)法 （1）判例法 （先例約束力原則） （2）成文法,19,第三節(jié) 中國(guó)法律制度,一、中國(guó)法律制度的形成與沿革 1、舊中國(guó)的法律 2、新中國(guó)的法律 二、中國(guó)法律的淵源 制定法（憲 法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章、自治條例、單行條例、國(guó)際條約） 法律解釋 判例,20,三、中國(guó)的民法、商法、經(jīng)濟(jì)法 四、中國(guó)的司法制度 五、中國(guó)商事法律制度 1、特點(diǎn)： （1）調(diào)整因營(yíng)利目