國(guó)際商法導(dǎo)論ppt.ppt

第一章國(guó)際商法概述,第一節(jié) 國(guó)際商法的產(chǎn)生 一、國(guó)際商法的概念 調(diào)整國(guó)際商事交易和商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范和慣例的總和。,國(guó)際商法的特征,具有商事性，是調(diào)整商主體和商行為的法律 調(diào)整的對(duì)象是國(guó)際商事法律關(guān)系，具有國(guó)際性，包括主體分處于不同的國(guó)家，或者商事關(guān)系客體位于國(guó)外，或者產(chǎn)生、變更商事關(guān)系的事實(shí)發(fā)生在國(guó)外 調(diào)整范圍由傳統(tǒng)的國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)涉及到的公司、票據(jù)、海商、保險(xiǎn)，發(fā)展到國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、國(guó)際投融資、國(guó)際工程承包、國(guó)際服務(wù)貿(mào)易,國(guó)際商法的特征,國(guó)際商法是法律與慣例的綜合體，既有公法內(nèi)容又有私法涉及到國(guó)際機(jī)構(gòu)制定的各項(xiàng)決議、公約，以及各國(guó)間的雙邊、多邊條約 與相近法律的關(guān)系 （1）與民法的聯(lián)系與區(qū)別 聯(lián)系：基本法與特別法 區(qū)別：國(guó)際性、規(guī)則原則、調(diào)整的法律關(guān)系,國(guó)際商法的產(chǎn)生與發(fā)展,（2）與經(jīng)濟(jì)法的聯(lián)系與區(qū)別 聯(lián)系：都調(diào)整一定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系 區(qū)別：調(diào)整著眼點(diǎn)、主體、規(guī)范形式、法律后果 （3）與國(guó)際私法的聯(lián)系與區(qū)別 聯(lián)系：都調(diào)整跨越國(guó)界的關(guān)系 區(qū)別：調(diào)整的法律關(guān)系、是否包含法律適用的規(guī)則,第一節(jié)國(guó)際商法概述,（4）與國(guó)際貿(mào)易法的聯(lián)系與區(qū)別 聯(lián)系：淵源相同 區(qū)別：調(diào)整范圍、內(nèi)容 （5）與國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的聯(lián)系與區(qū)別 聯(lián)系：國(guó)際的商事或經(jīng)濟(jì)關(guān)系 區(qū)別：內(nèi)容、淵源、基本原則,國(guó)際商法的產(chǎn)生與發(fā)展,1、起源于歐洲商人法 原因：交易需要各國(guó)商人規(guī)范相同、商人自我管理保護(hù)的需要 商人法的主要依據(jù)是羅馬私法，因?yàn)椋?）商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的相似性使得崇尚自由、平等的羅馬法適合中世紀(jì)商人法；而且當(dāng)時(shí)歐洲大多數(shù)國(guó)家的法院還沒(méi)有建立與經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要的新規(guī)則；,2）地理位置的接近和帝國(guó)永續(xù)理論以及基督教對(duì)羅馬法傳播的穩(wěn)定與持久； 3）羅馬法學(xué)的繁榮使得羅馬法合理化與體系化，易于對(duì)外傳播，切入歐洲社會(huì)的生活 2、國(guó)內(nèi)法取而代之 3、現(xiàn)代商人法,國(guó)際商法的產(chǎn)生與發(fā)展,4、歷史演進(jìn)的啟示： 以商品經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)、以自由貿(mào)易為前提、以意思自治為基本原則、以商人習(xí)慣法和商事慣例為主干、維護(hù)交易秩序?yàn)樽谥?，是市?chǎng)經(jīng)濟(jì)法律秩序不可缺少的重要內(nèi)容。,國(guó)際商法的淵源,1、國(guó)際條約 2、國(guó)際慣例 3、各國(guó)有關(guān)商事交易的國(guó)內(nèi)法是重要補(bǔ)充 1）規(guī)范調(diào)整對(duì)象企業(yè)和個(gè)人的需要、商事主體交易需要、商事仲裁需要 2）國(guó)際條約和國(guó)際慣例的局限性 3）各國(guó)商法的趨同化,國(guó)際商法的淵源,2、與國(guó)內(nèi)法淵源的區(qū)別 作用的范圍：跨國(guó)界 形成的過(guò)程：私人自治 存在形式：不成文,我國(guó)商法發(fā)展概述,1904年清政府欽定大清商律 1914年北洋政府商人通例公司條例 南京國(guó)民政府民商統(tǒng)一法典和特別法 計(jì)劃經(jīng)濟(jì)無(wú)須民商法運(yùn)行 改革開(kāi)放、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)逐步建立形成商法體系,西方國(guó)家兩大法系,一、大陸法系（羅馬法系） 1、大陸法系的結(jié)構(gòu)：1）將全部法律分為公法和私法，2）編撰法典 2、地區(qū)構(gòu)成 3、法律淵源：憲法、法典、法律和條例、習(xí)慣、判例、學(xué)理 4、法院組織,羅馬法對(duì)西方法學(xué)的影響： 1）現(xiàn)代西方法學(xué)的淵源和先導(dǎo)，法國(guó)德國(guó)民法典都采納了羅馬帝國(guó)時(shí)期的法學(xué)著作法學(xué)階梯的結(jié)構(gòu)體系，確定的所有權(quán)絕對(duì)化、契約自由和過(guò)失責(zé)任 2）羅馬法有關(guān)的契約、債務(wù)和繼承制度、陪審制度、律師制度、訴訟制度都影響兩大法系,西方國(guó)家兩大法系,二、英美法系（普通法系） 特征：沒(méi)有成文法典、沒(méi)有公法私法之分、中程序法輕實(shí)體法、重法官判例輕法律條文、陪審團(tuán)制度、獨(dú)特的技術(shù)術(shù)語(yǔ)（信托、令狀） 沒(méi)有形成成文法的原因：（1）從未形成完整的奴隸制度；（2）普通法形成過(guò)程中不斷的對(duì)抗與妥協(xié)，尤其是國(guó)王于世俗教會(huì)貴族的妥協(xié)；(3)沒(méi)有一個(gè)正統(tǒng)的法律思想學(xué)說(shuō)；（4）英國(guó)人特有的民族性,（一）英國(guó)法 1、英國(guó)法的結(jié)構(gòu)：普通法和衡平法 1）普通法與衡平法的形成發(fā)展 衡平法的產(chǎn)生：彌補(bǔ)普通法的不足、以衡平原則審理在普通法院得不到保護(hù)的案件而發(fā)展形成的獨(dú)立的規(guī)范、原則及法院系統(tǒng),普通法的缺陷：(1)程序上的形式主義；（2）內(nèi)容上的保守主義；（3）審判制度陳舊過(guò)時(shí)；（4）救濟(jì)方法過(guò)于單一 衡平法的內(nèi)容：（1）受益制；（2）衡平法上的贖回權(quán)；（3）形成“特別履行”和“法院禁令”救濟(jì)方法；（4）訴訟程序上擯棄令狀制度，可以書(shū)面或口頭提起訴訟,衡平法的特點(diǎn)：(1）所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系集中于封建社會(huì)內(nèi)部早期發(fā)展起來(lái)的資本主義性質(zhì)的商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系；（2）受羅馬法影響的重要表現(xiàn)，衡平原則的公平正義，愿與羅馬法的自然力性；（3）大法官具有很大的自由裁量權(quán) 衡平法與普通法的關(guān)系：普通法是全方位的法律系統(tǒng)，衡平法則關(guān)注普通法調(diào)整不力的領(lǐng)域，衡平法既不健全普通法，也不能破壞普通法，而是輔助它,（二）美國(guó)法 1、美國(guó)法的結(jié)構(gòu)除普通法與衡平法之分外，還有聯(lián)邦法和州法之分 2、淵源：判例法、成文法,兩大法系的比較,1、淵源不同 2、結(jié)構(gòu)不同 3、司法實(shí)踐對(duì)成文法的態(tài)度不同 4、法官權(quán)限 5、訴訟模式 6、法律分類(lèi) 發(fā)展趨勢(shì)：融合,同步強(qiáng)化練習(xí)題,(一)名詞解釋 1國(guó)際商法 2衡平法 (二)判斷題 1在“國(guó)際商法”這一概念中，“國(guó)際”一詞的含義是指“跨越國(guó)界”的意思。即指所調(diào)整商事法律關(guān)系是一種涉外的民事關(guān)系。 (N ) 2國(guó)際商法在性質(zhì)上主要是公法的性質(zhì)。 ( N),(二)判斷題 3英美法國(guó)家將全部法律劃分為公法和私法兩部分。 (N ) 4國(guó)際貿(mào)易慣例雖不具有法律的普遍約束力，但是如果當(dāng)事人在合同中采用了某項(xiàng)慣例，則它對(duì)合同雙方當(dāng)事人就具有約束力。 ( Y),5各國(guó)有關(guān)商事和國(guó)際貿(mào)易的國(guó)內(nèi)法仍然是國(guó)際商法的重要補(bǔ)充。 ( Y) 6大陸法各國(guó)都主張編纂法典，并采取民商合一的編制方法。 (N ) 7在英國(guó)，衡平法法院與普通法法院并存，沒(méi)有建立統(tǒng)一的法院體系。 (N ) 8英國(guó)法是判例法，任何法院的判決都具有約束力。 (N ),(二)判斷題 9美國(guó)法律分為聯(lián)邦法與州法兩部分。同樣的美國(guó)的法院分為聯(lián)邦法院和州法院兩套體系。并且美國(guó)聯(lián)邦法院和州法院是兩套平行的、各自獨(dú)立的系統(tǒng)，州最高法院對(duì)本州案件有終審權(quán)。 ( Y) 10自19世紀(jì)末以來(lái)，美國(guó)成文法的數(shù)量日益增多，有鑒于此，某些美國(guó)法學(xué)家認(rèn)為，現(xiàn)在美國(guó)的法律制度是與大陸法接近的成文法體系。 ( N),11在美國(guó)真正起作用的不是法律條文的本身，而是經(jīng)過(guò)法院判例予以解釋的法律規(guī)則才是適用的法律。 ( Y),(三)單項(xiàng)選擇題 1下列國(guó)家中，屬于普通法體系的有( )。 a新西蘭 b比利時(shí) c荷蘭 答：a 2英國(guó)的普通法來(lái)源于( )。 a成文法 b判例法 c衡平法 答：b,3大陸法的主要特點(diǎn)是( )。 a法典化 b受羅馬法影響小 c先例約束力原則 答：a 4判例在法律上和理論上不被認(rèn)為是法律的淵源的國(guó)家是( )。 a英國(guó) b美國(guó) c德國(guó) 答：c,5大陸法各國(guó)都把全部法律分為公法和私法兩大部分，這種分類(lèi)法最早是由( )提出來(lái)的。 a法國(guó)法學(xué)家 b羅馬法學(xué)家 c德國(guó)法學(xué)家 答：b 6一個(gè)判決只對(duì)被判處的案件有效，法院判決對(duì)日后同類(lèi)案件并無(wú)約束力的法律體系是()。 a英美法 b大陸法 c日耳曼法 答：b,7英國(guó)法是判例法，但并不是任何法院的判決都能形成先例的，即具有先例約束力，具有先例約束力的法院的判決是( )。 a行政法院的判決 b低級(jí)法院的判決 c高級(jí)法院的判決 答：c,8因?yàn)槊绹?guó)屬于聯(lián)邦制國(guó)家，其立法權(quán)分屬于聯(lián)邦和州，所以在美國(guó)法律中，既包括聯(lián)邦法，也包括州法，這使得美國(guó)法律的結(jié)構(gòu)同英國(guó)有很大差異。因而美國(guó)雖然屬于普通法體系，但美國(guó)的路易斯安納州屬于()。 a普通法 b大陸法 c判例法 答：b,(四)多項(xiàng)選擇題 1傳統(tǒng)的商法主要包括(abcde )。 a公司法 b票據(jù)法 c海商法 d保險(xiǎn)法 e產(chǎn)品責(zé)任法 2下列國(guó)家中，屬于大陸法系的是( )。 a法國(guó) b德國(guó) c美國(guó) d意大利 e日本 答：abde,3大陸法中的公法包括( )。 a民法 b憲法 c行政法 d刑法 e訴訟法 答：bc