淺議與執(zhí)行股權(quán)相關(guān)的幾個問題.doc

淺談與執(zhí)行股權(quán)相關(guān)的幾個問題公司法頒布之前，的概念是以投資權(quán)益的形式出現(xiàn)的。1987年最高人民法院關(guān)于審理涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件若干問題的解答中規(guī)定“確有必要的應(yīng)征得內(nèi)地合資方或合作方和有關(guān)方的同意，通過轉(zhuǎn)讓投資權(quán)益的方式進(jìn)行?！?993年的公司法中首次出現(xiàn)了股權(quán)的概念。1998年最高人民法院出臺關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行），以下簡稱執(zhí)行規(guī)定，將投資權(quán)益與股權(quán)列為可執(zhí)行標(biāo)的，從而確立了我國司法機(jī)關(guān)執(zhí)行公司內(nèi)部股權(quán)分紅股息和紅利以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律制度。 一、執(zhí)行股權(quán)的理論與實踐問題 1、投資權(quán)益與股權(quán)執(zhí)行規(guī)定第5355條中使用了投資權(quán)益或股權(quán)。筆者認(rèn)為，二者是有區(qū)別的。投資權(quán)益的主體是投資人，投資人可以因向公司出資而成為股東，也可因參與成立合伙企業(yè)而投資。農(nóng)村承包經(jīng)營戶可以向土地山林投資，這些因其它投資而取得的財產(chǎn)權(quán)益應(yīng)該是投資權(quán)益。而股權(quán)屬于公司法中的概念，是一種獨(dú)立于物權(quán)之外的法權(quán)。投資權(quán)益的范疇要大于股權(quán)的范疇。對于執(zhí)行規(guī)定第5355條應(yīng)當(dāng)這樣理解：被執(zhí)行人在公司中的股權(quán)以及在其他企業(yè)中的投資權(quán)益可以作為人民法院的執(zhí)行標(biāo)的。2、出資與股權(quán)出資與股權(quán)是兩個截然不同的概念。有限責(zé)任公司股東認(rèn)購的資本稱之為出資，法定的表現(xiàn)形式是；股份有限公司股東認(rèn)購的資本稱之為股份，法定的表現(xiàn)形式為股票。2005年公司法第七十二條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)?！惫痉ǖ倪@一規(guī)定，為人民法院執(zhí)行公司中的股權(quán)確立了實體法上的依據(jù)。3、未出資、出資不足或抽逃出資的股權(quán)能否被強(qiáng)制執(zhí)行公司股東虛假出資、出資不足或抽逃出資的情況時有發(fā)生，但公司卻為其開據(jù)了出資證明書。在這種情況下，人民法院仍然可以對該股東的股權(quán)予以強(qiáng)制執(zhí)行，因為：（1）股權(quán)是否存在的最終認(rèn)可權(quán)在公司，只要公司為出資人開據(jù)了出資證明，出資人即享有其在公司的股權(quán)，這在中外公司法中均有表述，如英國公司法第186條規(guī)定：“股權(quán)證書是持有人享有股東權(quán)利的表面證據(jù)?！毕愀酃緱l例第71條規(guī)定：“任何蓋有公司一般印章或證券印章并指明為某成員所持有的股票，是該成員對該等股權(quán)所有權(quán)的表面證據(jù)?！蔽覈痉ǖ谌龡l規(guī)定“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利?！焙茱@然出資方面的違法行為不屬于執(zhí)行法院的管轄范圍。公司法第二百條規(guī)定：“公司發(fā)起人，股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款?！钡诙倭阋粭l規(guī)定：“公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款?！庇纱丝梢?，出資違法行為并沒有消滅股東的股權(quán)。但法院只能執(zhí)行出資不足或抽逃出資的股權(quán)，對未出資（虛假出資）的股權(quán)則不能執(zhí)行，未出資或虛假出資取得的股東權(quán)利是非法利益，人民法院不能對非法利益予以執(zhí)行。（2）股東出資不足或抽逃出資損害公司利益，而公司利益最直接的相對人是公司的債權(quán)人。當(dāng)公司債權(quán)人發(fā)現(xiàn)公司不實時，可以依法對股東提起補(bǔ)足出資或返還出資之訴，公司也可以依法向公司登記機(jī)關(guān)投訴。因此人民法院可以依據(jù)生效的法律文書執(zhí)行股權(quán)所產(chǎn)生的股息或紅利，甚至強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股權(quán)。二、執(zhí)行股權(quán)難的客觀表現(xiàn)1、查實線索難。被執(zhí)行人是法人或其他組織的，其對外的投資，訴訟和執(zhí)行中大多不向法院申報。又因涉及商業(yè)秘密，該法人或其他組織中也只有極少數(shù)人了解情況，申請人根本無從了解。筆者曾執(zhí)行某一線纜廠借款合同糾紛案，2000年立案執(zhí)行，申請人下了很大的力量查找線索，但直到2005年該企業(yè)破產(chǎn)時才知道其在上級單位1999年開辦的公司中享有40%的股權(quán)，當(dāng)時出資額高達(dá)1000萬元。類似情況在執(zhí)行中為數(shù)不少。被執(zhí)行人是自然人的，其作為股東的股權(quán)情況更是難以查找?？傊?，在當(dāng)前沒有設(shè)立審計執(zhí)行制度的情況下，查找被執(zhí)行人股權(quán)無疑是一個很大的難題2、執(zhí)行股息和紅利難。雖然執(zhí)行規(guī)定原則性地規(guī)定了股息和紅利可以作為股權(quán)的利潤收取，即對于到期的或預(yù)期收到的股息和紅利，可裁定禁止被執(zhí)行人提取或由有關(guān)企業(yè)向被執(zhí)行人支付，但實際操作起來卻相當(dāng)困難。因為法院無權(quán)對被執(zhí)行人所投資公司的財務(wù)狀況進(jìn)行審查，僅能憑公司出具的證明認(rèn)定其有無股息或紅利，這使得很多公司雖實際盈利，但卻以種種方式拒絕協(xié)助執(zhí)行。3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)難。股權(quán)轉(zhuǎn)讓成交后應(yīng)當(dāng)辦理過戶手續(xù)，包括工商變更登記和公司內(nèi)部變更登記。如果受讓人是公司的其他股東，轉(zhuǎn)讓手續(xù)相對比較容易。但如果受讓人是公司以外的人，股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)則困難重重，執(zhí)行中最突出的問題是公司不予配合。盡管人民法院通過執(zhí)行確立了股權(quán)受讓人在公司的股東地位，但常常出現(xiàn)公司不配合辦理過戶手續(xù)的情形，對此人民法院只能求助于登記主管機(jī)關(guān)，而依據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)，登記主管機(jī)關(guān)也只能予以行政處罰。至于人民法院能否強(qiáng)制公司辦理股權(quán)變更登記、能否對公司的不作為采取司法處罰措施，目前還欠缺明確的法律規(guī)定。三、解決股權(quán)執(zhí)行難的實務(wù)舉措。1、建立強(qiáng)制審計制度無論是利潤收取還是直接處分股權(quán)，人民法院都要實際接觸股權(quán)指向公司的財務(wù)問題。如果執(zhí)行有限責(zé)任公司的股權(quán)，人民法院必須首先了解公司的贏利、利潤分配情況，然而這一執(zhí)行前的基礎(chǔ)性調(diào)查工作卻常常得不到公司的應(yīng)有配合，因而審計執(zhí)行應(yīng)是了解股權(quán)價值、利潤分配等情況的最佳方式，但在法律對此尚無明確規(guī)定的情況下，實際操作無從談起。所以必須從立法層面盡快彌補(bǔ)這一空白,以使執(zhí)行工作依法有序。2、加強(qiáng)與公司登記機(jī)關(guān)的相互配合。執(zhí)行股權(quán)的特殊性及公司的“人合性”特點(diǎn)，使得司法權(quán)的行使常常要依靠行政管理機(jī)關(guān)的配合。建議最高人民法院與國家工商總局聯(lián)合發(fā)文，就股權(quán)執(zhí)行中股息和紅利的提取、受讓人成為公司股東后公司及其他股東應(yīng)當(dāng)履行的法律義務(wù)等做出明確的規(guī)定。3、嚴(yán)格掌握對股權(quán)采取強(qiáng)制措施的法定條件。最高人民法院關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定（法釋2001第28號）（以下簡稱股權(quán)規(guī)定）第八條規(guī)定：“人民法院采取強(qiáng)制措施時，如果股權(quán)持有人或所有人在限期內(nèi)提供了方便執(zhí)行的其他財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)首先執(zhí)行其他財產(chǎn)。其他財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，方可執(zhí)行股權(quán)?！睆倪@條規(guī)定來看，執(zhí)行股權(quán)的前提條件是被執(zhí)行人無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行，即股權(quán)不輕易執(zhí)行原則。對有限公司而言，執(zhí)行股權(quán)可能會導(dǎo)致股東變更、章程更改，公司更名過戶等一系列法律后果，處理不好或處分不當(dāng)，勢必影響經(jīng)濟(jì)秩序和他人的合法權(quán)益。對股份有限公司的股權(quán)處理不好，還可能引起股市動蕩，危及社會穩(wěn)定。所以對股權(quán)的執(zhí)行前提條件必須時時明確，嚴(yán)格控制,不打折扣：即確無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行。4、注意保護(hù)公司及其他股東的合法權(quán)益。司法權(quán)貫穿于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的整個過程,因此人民法院在執(zhí)行公司股權(quán)的同時，還要注意維護(hù)公司和其他股東合法權(quán)益。首先是切實保證其他股東在同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)。其次是加強(qiáng)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓后相關(guān)手續(xù)辦理情況的司法監(jiān)督，即對注銷原股東的出資證明書、向新股東簽發(fā)出資證明書、相應(yīng)及股東名冊記載內(nèi)容等方面的完成情況進(jìn)行監(jiān)督。對于上市公司還應(yīng)監(jiān)督其向證券交易市場和證券登記結(jié)算公司辦理股權(quán)變更登記。徐曉松主編公司法1996年10月出版第73頁有一種意見認(rèn)為是出資瑕疵。參見林曉當(dāng)前審理公司糾紛案件中若干法律問題探討，載于法律適用2005年第3期天津市高院執(zhí)行局：王建信淺談股權(quán)執(zhí)行的理論依據(jù)及實踐中應(yīng)注意的問題對股權(quán)的執(zhí)行當(dāng)前來說已經(jīng)不是新型案件，而且越來越多的股權(quán)執(zhí)行案件將成為執(zhí)行案件的一部分。最高院沒有明確規(guī)定。一、執(zhí)行股權(quán)的概述最高人院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）（以下簡稱執(zhí)行規(guī)定）第五十一條至五十六條，對執(zhí)行股權(quán)作了明確規(guī)定，在此之前，有關(guān)執(zhí)行股權(quán)的是空白的，即沒有明確的規(guī)定。針對實踐中存在的問題，執(zhí)行規(guī)定對執(zhí)行股權(quán)作了明確規(guī)定，這樣既拓展了執(zhí)行的方法，又充實了執(zhí)行工作的內(nèi)容，同時也體現(xiàn)了執(zhí)行工作豐富的內(nèi)涵。（一）股權(quán)的概念和特征股權(quán)是股東因其出資而取得的，依法定或公司章程規(guī)定的規(guī)則和程序參與公司事務(wù)并在公司享有財產(chǎn)權(quán)益，具有轉(zhuǎn)讓時的權(quán)利。執(zhí)行股權(quán)與股權(quán)自身特征密切關(guān)聯(lián)，股權(quán)具有以下主要特征：1、股權(quán)包括自益權(quán)和共益權(quán)兩項基本內(nèi)容自益權(quán)是股東自己可行使的權(quán)利。主要包括股息、紅利分配請求權(quán)，新股認(rèn)購權(quán)，公司剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)，是純粹的財產(chǎn)權(quán)益。共益權(quán)是指以公司利益為目的，與其他股東共同行使的權(quán)利。主要包括重大經(jīng)營決策表決權(quán)、董事等人事任免權(quán)、對董事經(jīng)理的質(zhì)詢權(quán)、監(jiān)督權(quán)，還有知情權(quán)。2、股權(quán)是一種財產(chǎn)性權(quán)利股東向公司進(jìn)行投資而獲利股權(quán)，將其出資轉(zhuǎn)化為注冊資本，從而取得參與公司事務(wù)的權(quán)利，并享有公司中的財產(chǎn)利益。因此股權(quán)具有明顯的財產(chǎn)性，這樣也就不難理解股權(quán)在執(zhí)行理論中的可供執(zhí)行性。3、股權(quán)是一種可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利股權(quán)作為股東的財產(chǎn)，因其具有財產(chǎn)屬性，從而具有可轉(zhuǎn)讓性。這一屬性，在中有著明確的規(guī)定，但同樣附加著一定條件。（二）執(zhí)行股權(quán)的基本原則1、對股權(quán)的保護(hù)原則執(zhí)行股權(quán)對股權(quán)的保護(hù)具體表現(xiàn)在兩個方面，第一，如果被執(zhí)行人除在中外合資、合作企業(yè)中的股權(quán)以外別無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行，其他股東又不同意轉(zhuǎn)讓的，可以直接強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓被執(zhí)行人的股權(quán)。第二，對股權(quán)的執(zhí)行，按照規(guī)定首先應(yīng)執(zhí)行已到期的股息或紅利，如已到期的股息或紅利不能滿足申請執(zhí)行人的權(quán)益，還可以執(zhí)行被執(zhí)行人預(yù)期從有關(guān)企業(yè)中應(yīng)得的股息或紅利，或者下一年的股息或紅利。2、優(yōu)先受讓原則在執(zhí)行股權(quán)時，應(yīng)晝盡量滿足其他股東的權(quán)利，尤其要注意對優(yōu)先購買權(quán)的保障。由此可見，對股權(quán)執(zhí)行是在其他股東同意的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，如不同意，其他股東則行使優(yōu)先購買權(quán)，不行使優(yōu)先購買權(quán)，則視為同意，方可執(zhí)行股權(quán)。3、維護(hù)法人財產(chǎn)原則一個企業(yè)的法人財產(chǎn)，只對其自身債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，即用其所有的財產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。執(zhí)行股權(quán)時，執(zhí)行股東依據(jù)股權(quán)享有的財產(chǎn)利益，因股權(quán)本身并不體現(xiàn)為具體財產(chǎn)，公司對這些出資享有法人財產(chǎn)所有權(quán)，只有涉及到公司自身債務(wù)，和可以執(zhí)行這些財產(chǎn)，否則就會構(gòu)成對公司財產(chǎn)權(quán)利的侵犯。二、實踐中執(zhí)行股權(quán)存在的問題執(zhí)行股權(quán)的實施豐富了執(zhí)行工作的內(nèi)涵，提高了對申請執(zhí)行人債權(quán)的保護(hù)程度。但執(zhí)行工作實踐中，由于對執(zhí)行股權(quán)法律的理解和實踐操作不同，常常做法不一，又出現(xiàn)了執(zhí)行工作多樣化和復(fù)雜化的很多問題。這些情況的出現(xiàn)有立法的原因，也有工作中對執(zhí)行股權(quán)有關(guān)規(guī)定的理解偏差，具體表現(xiàn)在以下幾方面。（一）投資權(quán)益和股權(quán)區(qū)分不明問題投資權(quán)益是指投資于資本市場的股票、債券、證券投資基金等帶來的權(quán)利和收益。從這一概念可看出股權(quán)包含在投資權(quán)益之內(nèi)，是投資權(quán)益中一個方面的權(quán)益。而在執(zhí)行實踐中通常對投資權(quán)益理解為股東向公司進(jìn)行投資，因出資而取得的參與公司事務(wù)并在公司中享有的財產(chǎn)利益，具有轉(zhuǎn)讓性的權(quán)利。執(zhí)行規(guī)定第五十三至第五十五條，并列提到投資權(quán)益和股權(quán)，這樣的并列使用主要是為了避免目前對這類權(quán)利的叫法較多且亂而造成個人理解的偏差。因此，對被執(zhí)行人在公司中的投資權(quán)益的執(zhí)行，應(yīng)稱為執(zhí)行股權(quán)。對于被執(zhí)行人獨(dú)資開辦企業(yè)中擁有的投資，也應(yīng)舍棄“投資權(quán)益”這一概念。這樣才能真正理解投資權(quán)益的概念，同時，也可打破認(rèn)為執(zhí)行投資權(quán)益就是執(zhí)行股權(quán)這一傳統(tǒng)和錯誤的觀念。（二）對被執(zhí)行人投資開辦的下屬人執(zhí)行的問題在實踐中，有的執(zhí)行人員認(rèn)為被執(zhí)行人開辦的企業(yè)法人，其資產(chǎn)應(yīng)屬被執(zhí)行人完全所有，應(yīng)視為被執(zhí)行人財產(chǎn)，可直接予以執(zhí)行。這種做法是錯誤的，按照公司制度的一般原理，公司登記成立后，公司的財產(chǎn)即獨(dú)立于投資者財產(chǎn)而存在。不允許對被執(zhí)行人投資開辦的下屬企業(yè)法人財產(chǎn)進(jìn)行直接執(zhí)行。執(zhí)行規(guī)定所提的直接裁定予以轉(zhuǎn)讓，注重的是執(zhí)行實踐中，不需任何人同意與否而直接執(zhí)行的方式，而不是對其財產(chǎn)的直接執(zhí)行。（三）執(zhí)行股權(quán)與公司特屬股權(quán)和轉(zhuǎn)讓數(shù)量問題公司法第一百四十二條規(guī)定，發(fā)起人持有公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。對公司法這一規(guī)定應(yīng)理解為只適用于當(dāng)事人自主協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，而法院在強(qiáng)制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)是為了債權(quán)人利益而實施的國家行為，不存在違法投機(jī)行為。但受讓人應(yīng)繼續(xù)遵循公司法對轉(zhuǎn)讓人的規(guī)定。公司法對公司管理人員轉(zhuǎn)讓股份進(jìn)行了限制，這些人在任期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有公司股份總數(shù)的25%.對這類股權(quán)的執(zhí)行，根據(jù)執(zhí)行工作的特有屬性，仍不受公司法的規(guī)定限制，可以執(zhí)行。（四）執(zhí)行股權(quán)關(guān)于受讓人的資格及注冊不實的問題執(zhí)行規(guī)定對股權(quán)轉(zhuǎn)讓有著特別的規(guī)定，而對受讓人的資格未有規(guī)定，即執(zhí)行股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓時，受讓人應(yīng)符合什么樣的條件，在無法轉(zhuǎn)讓時，什么樣的股權(quán)可以抵償給債權(quán)人。實踐中遇到問題主要是關(guān)于外商投資公司的案件，最高院1987年關(guān)于審理涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件若干問題解釋第七條規(guī)定，一般不宜以投資清償債務(wù)，確有必要的，應(yīng)征得內(nèi)地合資方或合作方和有關(guān)方面的同意，通過轉(zhuǎn)讓投資權(quán)益的方式進(jìn)行。執(zhí)行規(guī)定更加明確股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性。在執(zhí)行外資股權(quán)時，對受讓人沒有規(guī)定，如轉(zhuǎn)讓給國內(nèi)投資方，轉(zhuǎn)讓后使外商股東的股份低于注冊資本的25%，與公司登記管理條例相沖突。如把外商股東股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給國內(nèi)投資方，則會改變了外商企業(yè)的性質(zhì)。這種情況下應(yīng)對受讓人的資格進(jìn)行限制，最好受讓人是外商。無外商受讓時，國內(nèi)投資方為受讓人，在體現(xiàn)外商股份不低于注冊資本25%的情況下，對非外商股東轉(zhuǎn)讓。這樣，既維持了公司的企業(yè)性質(zhì)，又符合我國的法律規(guī)定。實踐中遇到的另一問題，是股權(quán)的瑕疵問題。股東對公司的出資可以用貨幣出資，也可以用實物出資。針對這處情況，我們要重新對股東的出資實物進(jìn)行作價，以便確定股權(quán)的真實價值，從而保護(hù)受讓人的權(quán)益，以免對執(zhí)行工作的真實、合法性提出質(zhì)疑，損害執(zhí)行工作的可信度。涉股權(quán)離婚案件之股權(quán)分割的法律問題探析Leagal study on the Issue of Stock Rights Partitionin the Divorce Litigation【學(xué)科分類】繼承法【摘要】本文通過對國外某些國家關(guān)于夫妻共同股權(quán)分割的相關(guān)規(guī)定并進(jìn)行簡單的比較研究指出我國夫妻共同股權(quán)分割在立法與實踐中還存在某些需要完善的地方，提出了離婚夫妻共同股權(quán)分割在司法實務(wù)中的難點(diǎn)以及具體的分割方法。應(yīng)當(dāng)完善目前的股權(quán)分割程序，以提高司法操作性；應(yīng)當(dāng)健全股權(quán)估價制度，明確法院在估價過程中的作用。（Contract with the regulations about the division of the joint stock right of the couples in some countries and compares the regulations，the lawof our country about the division of the joint stock right of the couples still has some aspects to consummate in legislation and practice. The thesis discuss the material methods to the division of the joint stock right of the couples and the difficulty in the practice. The thesis indicates that the special division principle should be established，theprocedure of the division should be consummated and the assessment system of thestock right should be founded.）【關(guān)鍵詞】股權(quán)分割；股權(quán)股價（common share in marriage;common share partition in divorce）【寫作年份】2007年【正文】離婚是配偶雙方依照法定的條件和程序解除婚姻關(guān)系的民事法律行為，它不僅終止了夫妻間的人身關(guān)系，還必然發(fā)生財產(chǎn)分割的法律后果。股權(quán)這種無形財產(chǎn)權(quán)在離婚財產(chǎn)分割時不僅涉及到公司法、證券法等內(nèi)容，而且因常常涉及到第三人的利益，從而增加了法院在處理此類案件時適用法律、訴訟程序等實體和程序上難度。夫妻股權(quán)的范圍大致應(yīng)當(dāng)包括：（1）在婚姻關(guān)系存續(xù)期間用夫妻共同財產(chǎn)投資而形成的股權(quán)；（2）在婚姻關(guān)系存續(xù)期間繼承、受贈的依法應(yīng)當(dāng)屬于夫妻共同財產(chǎn)的股權(quán)；（3）婚前取得股權(quán)的一方，在婚后因公司擴(kuò)股行使優(yōu)先購買權(quán)對配股或新股的權(quán)利；（4）夫妻不違反法律規(guī)定、不侵犯第三人利益的約定歸共同所有的婚前股權(quán)。股權(quán)分割之所以成為司法實踐中的難點(diǎn)主要是因為其價值的波動性，非上市公司股權(quán)同有限責(zé)任公司股權(quán)不存在一個公開交易市場，上市公司的股票由于受牛市行情或熊市行情的影響，市盈率變化很大。但隨著市場經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展，公司股份和經(jīng)營收入已成為夫妻共同財產(chǎn)的一種形式，筆者將借鑒美、日、法等各國規(guī)定提出完善我國涉股權(quán)案件之股權(quán)分割的處理建議。 一 強(qiáng)化法院審判前的控股保全措施訴前財產(chǎn)保全措施一般都須申請人提供相應(yīng)的擔(dān)保，但是由于股權(quán)的夫妻共有性，其利益共享、風(fēng)險共擔(dān)，筆者認(rèn)為控股申請無須如其他財產(chǎn)保全措施那樣由申請人提供擔(dān)保。夫妻離婚時就股權(quán)分割達(dá)不成協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)在依法查明其夫妻感情確已破裂的基礎(chǔ)上對該問題優(yōu)先處理，同其他財產(chǎn)爭議區(qū)分開來，并視不同情況依一方或雙方當(dāng)事人申請或依職權(quán)采取不同的控股措施： 對于當(dāng)事人持有有限責(zé)任公司股權(quán)及股份有限公司記名股票的，人民法院可以依法裁定進(jìn)行凍結(jié)，并及時與該公司取得聯(lián)系，以協(xié)助執(zhí)行通知書的形式視案情需要責(zé)令其在一定期限內(nèi)不得為離婚夫妻一方或雙方與第三人進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓而變更股東登記，不得向夫妻中股東一方支付股息或紅利，但一般不宜超過六個月，逾期則自動解除控股；對于當(dāng)事人持有股份有限公司無記名股票的，可責(zé)令其將所持股票提交法院封存，人民法院亦可以依職權(quán)予以強(qiáng)行扣押，若不提交或無法提交、扣押的，可責(zé)令其提供擔(dān)保；對于當(dāng)事人已將股票交付有關(guān)證券經(jīng)紀(jì)人（證券公司）委托其進(jìn)行賣出的，可責(zé)令該證券經(jīng)紀(jì)人協(xié)助法院對當(dāng)事人的股票交易帳戶進(jìn)行凍結(jié)或?qū)ζ湟呀灰卓铑~進(jìn)行扣劃。采取控股措施，可避免當(dāng)事人隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣夫妻股權(quán)，以利于分割的順利進(jìn)行。對于法律或公司章程明文規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓的夫妻股權(quán)，無須采取控股措施。在法院監(jiān)督下控股期間當(dāng)事人協(xié)商一致達(dá)成股權(quán)分割協(xié)議或?qū)⒐蓹?quán)轉(zhuǎn)讓給他人僅對轉(zhuǎn)讓金額進(jìn)行分割，不違反有關(guān)法律對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限定性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)允許。二 完善有限責(zé)任公司股權(quán)分割的程序2004年公司法關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要是實體上的規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)?！睂τ诠蓹?quán)轉(zhuǎn)讓的程序沒有作出嚴(yán)格的規(guī)定，只是規(guī)定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成之后的相關(guān)程序。2006年公司法比較2004年公司法從以下幾個方面完善了程序上的規(guī)定，增加了可操作性。 第一，規(guī)定了欲轉(zhuǎn)讓股份股東爭求意見的方式是書面通知其他股東，而不必召開股東大會；并且規(guī)定了三十日的答復(fù)期限。第二，規(guī)定了兩個股東同時主張優(yōu)先購買權(quán)時，協(xié)商確定購買比例，協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例購買。第三，賦予了公司章程可以有不同規(guī)定的權(quán)利。盡管2006年公司法較2004年公司法在實體可程序上更合理更具操作性，但是筆者認(rèn)為仍然存在以下幾點(diǎn)問題，造成了司法實踐中的難點(diǎn)。第一，未規(guī)定不同意購買的股東的購買期限，由此造成一些股東故意拖延購買時間；第二，在股東同意購買的 情況下也未規(guī)定優(yōu)先購買權(quán)的行使期限。美國法定封閉式公司附加規(guī)定（示范文本）第12條規(guī)定如股東欲將根據(jù)第11條禁止轉(zhuǎn)讓的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給有資格的第三人，必須首先向公司發(fā)出售賣股份的要約，公司應(yīng)當(dāng)在收到要約之后20日內(nèi)召開特別股東會議，并于收到要約之日起75日內(nèi)以書面表示是否承諾，逾期視為拒絕該要約，在公司拒絕之后，從公司受到要約之日起120日內(nèi)，該股東可將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人（僅能全部轉(zhuǎn)讓）。 法國、日本公司法中關(guān)于股權(quán)分割的程序也作了比較嚴(yán)格的規(guī)定。不僅規(guī)定股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓須征得公司和股東的同意，而且必須以書面方式通知并應(yīng)記載關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)事項，另外對于股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓時，公司或股東的同意權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)、請求指定買受人以及公司的買回權(quán)都必須在一定期限內(nèi)完成。這種嚴(yán)格的程序規(guī)定有利于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有效進(jìn)行。參照美國的相關(guān)規(guī)定，筆者建議股權(quán)分割可參照以下分割程序：1夫妻雙方同為公司股東時，股權(quán)在夫妻雙方之間進(jìn)行轉(zhuǎn)移的，即是股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，只需雙方將協(xié)商好的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項通知公司，由公司進(jìn)行股東名冊變更記載即可。2夫或妻一方為公司股東時，股權(quán)在夫妻雙方之間進(jìn)行移轉(zhuǎn)的，即是股東與股東以外的人之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。此時，應(yīng)當(dāng)按照以下程序進(jìn)行：1）首先，由雙方協(xié)商關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事項，包括擬轉(zhuǎn)讓的股份數(shù)量及價格。如果雙方協(xié)商不成，則由人民法院作出判決。2）其次，由原持股一方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項以書面形式通知公司的其他股東，其他股東在三十日內(nèi)，決定是否同意原持股方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其配偶，同意的也應(yīng)當(dāng)以書面形式進(jìn)行通知，這樣有利于證據(jù)的保存。期限屆滿未通知的，視為同意轉(zhuǎn)讓。3）在其他股東接到轉(zhuǎn)讓通知之日起，相同期限（即三十日）內(nèi)，愿意購買的股東應(yīng)當(dāng)向轉(zhuǎn)讓股東表示決定行使優(yōu)先購買權(quán)。4）股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得同意的，且沒有人行使優(yōu)先購買權(quán)的，可以將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶一方，通常也應(yīng)限定一定的期限（如兩個月），這樣可以使公司股東狀況盡快穩(wěn)定下來，也可以使夫妻財產(chǎn)分割盡快完成。5）如股權(quán)轉(zhuǎn)讓未獲同意，且其他股東不愿意購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓，此時可將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶，當(dāng)然也應(yīng)在一定期限（如兩個月）內(nèi)完成。三 確定股權(quán)價格評估機(jī)制關(guān)于股權(quán)價值的評估，法國、日本、美國都作了比較明確的規(guī)定，如法國民法典第18434條規(guī)定，對轉(zhuǎn)讓股權(quán)價值有爭議的，可由當(dāng)事人雙方指定的鑒定人確定，當(dāng)事人對指定鑒定人不能達(dá)成協(xié)議的，由法院予以裁決。 而日本也規(guī)定當(dāng)事人股權(quán)買賣價格協(xié)議不成時，可以請求法院裁定一個價格。 美國由于有封閉式公司的股份不存在一個公開的交易市場，因而也不存在可以作為確定股權(quán)價值標(biāo)準(zhǔn)的一個市場價格。在美國確定封閉式公司股權(quán)價格一般都是通過約定股權(quán)價格的評估方法來實現(xiàn)的，如果沒有約定，實務(wù)中一般采用以下幾種方法來確定股權(quán)價格：（1）聲明價格；（2）帳面價格；（3）盈余資本化；（4）某一局外人的最好的出價；（5）有專家、中立的估價師或仲裁人，或者董事、其他股東所做的股價、仲裁；（6）在引起出售的事件發(fā)生后確定年限內(nèi)用來支付的純利潤的百分比。 在股價確定后如果出現(xiàn)關(guān)于估價的糾紛，此時法院就會介入，以司法裁判來確定估價是否公正。我國司法實踐中對股權(quán)價值的評估也存在多樣化的特點(diǎn)，如賬目價值、利潤的資本化、專家評估、董事及其他股東所確定的價格、一定年限內(nèi)的凈利潤的一定百分比等。有人認(rèn)為應(yīng)該用所占股份乘與注冊資本數(shù)來確定股權(quán)價值，但筆者認(rèn)為這存在以下幾點(diǎn)問題。首先，雖然我國公司法中凸顯了資本三原則在維持公司資本方面的重要作用。但現(xiàn)實中，公司價值并非為此三原則所能控制，如僅僅以公司注冊資本確定必然顯失公平，因公司的價值在營運(yùn)后往往遠(yuǎn)離其注冊的資本，應(yīng)增值而未增值，應(yīng)減值而未減值是為常態(tài)。其次，公司的注冊資本包括了固定資本和流動資本，凈資產(chǎn)和負(fù)債，在股權(quán)折價時，僅僅用注冊資本做為股權(quán)折價的參數(shù)是不合理的。再次，公司無形資產(chǎn)如品牌價值等也如股權(quán)一樣難以確認(rèn)，但其價值在并沒有在注冊資本中得到反映。所以筆者認(rèn)為此種估價方式并不可取。關(guān)于股權(quán)價值如何確定法律也沒有作出規(guī)定，因而在離婚案件中如何確定股權(quán)價值，法院在此時扮演何種角色，都成為司法實踐中的難點(diǎn)。由于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓不存在一個公開的交易市場，其股價沒有一個可以確定的市場價格，因而在有限責(zé)任公司中股權(quán)價值可以通過如下方式予以確定：首先，如果公司章程確定了一個價格，則應(yīng)當(dāng)按照此價格進(jìn)行；其次，如果章程沒有規(guī)定的則雙方可以根據(jù)公司的相關(guān)情況進(jìn)行協(xié)商，所謂公司的相關(guān)情況主要是指根據(jù)公司的凈資產(chǎn)數(shù)額，公司的凈資產(chǎn)不同于公司的注冊資本，在公司成立后它會隨著公司經(jīng)營狀況不斷發(fā)生變化，因而在有限責(zé)任公司中應(yīng)以其資產(chǎn)狀況為依據(jù)確定股權(quán)價值，具體來說也就是以資產(chǎn)負(fù)債表中的所有者權(quán)益數(shù)額為基礎(chǔ)確定股權(quán)價值。此時會涉及到由何人舉證的問題，對此法院不能簡單適用“誰主張，誰舉證”的規(guī)則，而是應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第七條規(guī)定，即在法律沒有具體規(guī)定，司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時，法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。概括來說在確定評估機(jī)制時，主要確定以下幾方面的內(nèi)容：1.夫妻股權(quán)的評估機(jī)構(gòu)由于股權(quán)具有高度風(fēng)險性，對其作出相對精確的預(yù)測需要由具有專業(yè)知識的人擔(dān)任。建議立法應(yīng)完善財產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的資質(zhì)、評估應(yīng)具備物質(zhì)、技術(shù)與人員條件、評估費(fèi)用等的規(guī)定。股權(quán)評估應(yīng)作為財產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的一項職責(zé)，成為財產(chǎn)評估體制的組成部分。在此前提下，可以將夫妻股權(quán)評估納入其中。2.委托主體實踐中由人民法院依當(dāng)事人的申請進(jìn)行委托。筆者認(rèn)為，對夫妻股權(quán)的評估應(yīng)由當(dāng)事人委托，費(fèi)用的支付視具體情況可以由委托方支付或雙方分擔(dān)；因當(dāng)事人有特殊困難無法委托或確有必要時可以由人民法院委托，委托費(fèi)用由客觀上受益方支付。在雙方當(dāng)事人都愿意委托的狀況下，法院應(yīng)該優(yōu)先考慮非股東一方。3.評估結(jié)論的效力和法律地位由于股權(quán)的不確定性，評估結(jié)論只是作為當(dāng)事人間經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊粋€參考，當(dāng)事人可以對其提出異議。所以評估結(jié)論不宜作出對股權(quán)價格的精確結(jié)論，而應(yīng)該提出股權(quán)價格的參考范圍，范圍的大小應(yīng)由法律授權(quán)具體部門作出規(guī)定。評估機(jī)構(gòu)作出的評估結(jié)論應(yīng)作為當(dāng)事人提供的書面證據(jù)，由法院確定是否采信。4.對雙方出具的評估結(jié)論存在較大分歧和爭議時，如何確定股權(quán)的價格原則上應(yīng)采信非持股一方委托的專業(yè)評估機(jī)構(gòu)的評估報告，對方有確切證據(jù)證明該評估報告不真實、不可靠的除外。因為在一般情況下持股一方對股權(quán)的具體情況往往比較了解，具有較強(qiáng)的經(jīng)營管理經(jīng)驗和能力，其所委托的評估機(jī)構(gòu)在調(diào)查股權(quán)狀況聽取其陳述時受其對公司經(jīng)營管理熟悉情況的影響所作出的評估結(jié)論的中立性、獨(dú)立性容易受到對方的質(zhì)疑。而非持股方往往不參與公司的經(jīng)營管理，其對股權(quán)的預(yù)期依賴于評估機(jī)構(gòu)的評估。因此，評估機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性和權(quán)威性容易得到委托人和對方當(dāng)事人的認(rèn)可。此外，在股份有限公司中，股份是通過股票體現(xiàn)出來的，“股票的價格從不同程度上可以劃分為票面價格、發(fā)行價格、帳面價格、清算價格、市場價格等多種價格，但審判中，從穩(wěn)定性和實用性方面考慮，經(jīng)常運(yùn)用的是股票的發(fā)行價格和市場價格?！?因而在確定股份公司股權(quán)價格時，可由雙方參照分割時的股市價、購買時的購買價，協(xié)商一個價格，也可由人民法院根據(jù)股票的股市價和購買價在公平的基礎(chǔ)上確定一個合理的格。因而股權(quán)分割中股權(quán)的價格可由夫妻雙方根據(jù)以上方法自行確定，也可由雙方申請人民法院確定。關(guān)于股權(quán)價值確定的時間，可以規(guī)定為在法院開庭前一日或起訴日確定股權(quán)價格。對于雙方當(dāng)事人協(xié)商確定的價格，存在這樣一個問題即雙方自行確定的股權(quán)價格是否公平合理。對此可以由雙方向人民法院申請，由法院對價格是否合理作出裁決。值得一提的是，股權(quán)價值的評估還牽涉到訴訟費(fèi)用的問題。在法院受理涉股權(quán)案件之前事前要確定訴訟費(fèi)用，訴訟費(fèi)用的確定也需要對案件涉及的股權(quán)做一個價值評估，但是，對于股權(quán)的價值在訴訟前不方便確定，也許這也即將是庭審中一個爭論的焦點(diǎn)。此時，解決辦法可能會有以下幾種：1 遇到此類案件先暫時不交訴訟費(fèi)用，待審判中對股權(quán)的價值做出確定后再通知當(dāng)事人繳納訴訟費(fèi)用，當(dāng)事人在接到通知后的七天內(nèi)不繳納的 ，再做撤訴處理。2 當(dāng)事人在提交立案材料的同時提交有限責(zé)任公司最近一次工商局的年審資料，由立案人員來初步判斷訴訟費(fèi)用，待法庭審判確定股權(quán)價值后再進(jìn)行多退少補(bǔ)。在法庭審判中，若當(dāng)事人雙方協(xié)商不成由法院對股權(quán)價值做出判決時，法院可以參照公司最近的工商年審資料，結(jié)合公司的凈資產(chǎn)，一定年限內(nèi)凈利潤的百分比來初步確定一個相對合理的股權(quán)價值。四 確定股權(quán)競價機(jī)制當(dāng)夫妻雙方對共有股權(quán)爭執(zhí)激烈，調(diào)解不成，夫妻雙方又對公司經(jīng)營狀況及發(fā)展前景均有足夠的了解，對股票知識和炒作經(jīng)驗差異不大；那可經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，在人民法院主持下，對雙方爭執(zhí)的共有股權(quán)通過公開相互輪番報價，確定共有股權(quán)歸屬報價最高的一方享有，另一方得到相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)呢敭a(chǎn)分割方式。 但是此時也應(yīng)保證夫妻股權(quán)的分割應(yīng)不違反法律和公司章程的限制性、禁止性規(guī)定：有限責(zé)任公司股權(quán)競價要求經(jīng)公司其他股東過半數(shù)以上同意轉(zhuǎn)讓給夫妻中非股東的一方且無優(yōu)先購買的股東；股份有限公司股權(quán)競價要求夫妻中股東一方不得是禁止轉(zhuǎn)讓股份的發(fā)起人（公司法第142條第1款規(guī)定發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。）或限制轉(zhuǎn)讓的公司董事、監(jiān)事、高級管理人員（公司法第I42條第2款規(guī)定公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定）；此外，競價必須在人民法院的主持下進(jìn)行一。人民法院在競價過程中必須保持中立、公正，依次向原、被告詢問所報價格，原、被告雙方應(yīng)作出清晰明確的回答，其他任何人不得參與競價。當(dāng)原、被告一方在對方所報價格超過自己所報價格后不再參與報價時，人民法院即可宣布競價過程結(jié)束，最終確定股票持有人和股票最后價格。整個競價過程人民法院應(yīng)制作相應(yīng)競價筆錄，當(dāng)庭宣讀，經(jīng)當(dāng)事人核對無異議后簽字。 競價結(jié)束后，如獲得股權(quán)的一方翻悔或另一方對競價價格提出確有理由的異議的，可以將股權(quán)判歸另一方，由另一方以自己報價中所報最高價款給予對方相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；如果雙方翻悔，法院應(yīng)及時判決?！咀⑨尅孔髡吆喗椋簵罹?，女，西南政法大學(xué)民商法學(xué)碩士，西南政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士。【參考文獻(xiàn)】1參見王洪偉：論離婚案件中夫妻共有股權(quán)的分割，山東審判，1999年第1期。2虞政平：美國公司法規(guī)精選商務(wù)印書館，2004年10月第1版。3李萍譯：法國公司法規(guī)范卞耀武主編，法律出版社，1995年5月第1版.4王書江、殷建平譯：日本商法典中國法制出版社，2000年3月第1版5虞政平：美國公司法規(guī)精選商務(wù)印書館，2004年10月第1版。6章曉琴：有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制制度研究清華大學(xué)碩士論文，2005年4月，引自中國期刊網(wǎng)中國優(yōu)秀博碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫。7參見王洪偉：論離婚案件中夫妻共有股權(quán)的分割，山東審判，1999年第1期。8參見葛保濱，劉暉鄭加龍：離婚案件中涉股糾紛的處理原則，人民司法，1995年第6期。執(zhí)行投資權(quán)益相關(guān)問題探討作者： 文章來源： 點(diǎn)擊數(shù)： 8 更新時間：2006-12-17 1:31:02一、投資權(quán)益的概念及屬性（一）投資權(quán)益的概念 投資權(quán)益是指股東因向公司進(jìn)行投資，因出資而取得的、參與公司事務(wù)并在公司中享有財產(chǎn)利益的、具有轉(zhuǎn)讓性的權(quán)利。有關(guān)法律中關(guān)于“出資額”、“注冊資本”、“資本額”、“股份”轉(zhuǎn)讓的提法，實際上表示的均是指投資權(quán)益轉(zhuǎn)讓的概念，它只表達(dá)了投資權(quán)益據(jù)以產(chǎn)生的投資數(shù)額或者其投資在被投資企業(yè)所占的份額，而不是投資權(quán)益本身。 1987年最高人民法院關(guān)于審理涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件若干問題的解答第7條第4項曾提到，通過對敗訴的港澳當(dāng)事人在內(nèi)地投資的企業(yè)中所享有的“投資權(quán)益”進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的方式償還債務(wù)。這個概念對獨(dú)資企業(yè)進(jìn)行投資取得的權(quán)益最合適，它已經(jīng)把投資本身和因投資產(chǎn)生的權(quán)利區(qū)分開來。但為行文簡便起見，也可以把股權(quán)統(tǒng)稱為投資權(quán)益。在企業(yè)為獨(dú)資企業(yè)時，用股權(quán)這一概念不是最合適的，但也可以認(rèn)為投資者擁有100%的股權(quán)，在原來有多個投資者（每個投資者就擁有股權(quán)），后來其他投資者均將股份轉(zhuǎn)讓給一個股東的情況下，這樣說就比較合適。 我國經(jīng)濟(jì)界習(xí)慣于使用“產(chǎn)權(quán)”這一概念，主要用來指國家對國有獨(dú)資企業(yè)所擁有的權(quán)益，也可以指多人投資的有限公司的股權(quán)，這種情況下就稱為部分產(chǎn)權(quán)。但“產(chǎn)權(quán)”這一概念不是理想的概念，容易與所有權(quán)相混淆，使人誤解為投資者對所投資開辦的企業(yè)的具體資產(chǎn)擁有所有權(quán)。在國有資產(chǎn)管理方面，實踐中也經(jīng)常有這樣的混淆。 （二）投資權(quán)益的屬性及特征 投資權(quán)益作為作為一種權(quán)益，包括自益權(quán)和共益權(quán)這兩種基本權(quán)利。自益權(quán)就是投資者或者股東自己可以自行行使的權(quán)利，主要包括股利分配請求權(quán)、公司解散后剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等有關(guān)股東個人對公司所擁有的權(quán)利。此外還有優(yōu)先認(rèn)購新股的權(quán)利等。共益權(quán)是與其他股東共同行使的權(quán)利，主要包括重大經(jīng)營決策表決權(quán)、董事等人事任免權(quán)、對董事、經(jīng)理的質(zhì)詢權(quán)等涉及對公司進(jìn)行管理經(jīng)營決策和監(jiān)督的權(quán)利。此外還有知情權(quán)，如查閱公司會計記錄、報告等。投資權(quán)益的共益權(quán)主要通過參加股東會來行使。公司法第38條和第103條分別規(guī)定了有限責(zé)任公司股東會12項權(quán)利和股份有限公司股東會的11項權(quán)利。共益權(quán)雖不是純粹的財產(chǎn)權(quán)，但其仍是圍繞著財產(chǎn)權(quán)這一核心而設(shè)的，因此可以把投資權(quán)益總稱為一種財產(chǎn)權(quán)。 投資權(quán)益作為股東的財產(chǎn)權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性。股份有限公司以股票形式體現(xiàn)的股權(quán)基本上是自由轉(zhuǎn)讓的。對被執(zhí)行人發(fā)行股票的股份有限公司的股份的執(zhí)行并不存在很大問題。有限責(zé)任公司的股權(quán)在股東之間轉(zhuǎn)讓也不受限制，但向股東以外的第三者轉(zhuǎn)讓卻受到一定限制，一般要求國內(nèi)公司須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，而作為有限公司的中外合資經(jīng)營企業(yè)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)全體股東同意，并經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 投資權(quán)益（我國經(jīng)濟(jì)界習(xí)慣稱為企業(yè)產(chǎn)權(quán)）的商品化和市場化，在國外是非常發(fā)達(dá)的，只是在我國隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步確立和日趨完善，于近年來才剛剛起步，有所發(fā)展。有的地方還建立了專門的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)（有的稱為產(chǎn)權(quán)交易市場），進(jìn)行企業(yè)產(chǎn)權(quán)的掛牌交易。經(jīng)濟(jì)界一般把產(chǎn)權(quán)交易市場理解為非證券化的股權(quán)交易場所，而把股權(quán)市場理解為證券化的交易場所，如證券交易所。 二、對投資權(quán)益進(jìn)行執(zhí)行在司法界的爭論 對投資權(quán)益的執(zhí)行，就是人民法院對被執(zhí)行人在其他企業(yè)中持有的股權(quán)的強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓。強(qiáng)制執(zhí)行法學(xué)者將投資權(quán)益歸類為動產(chǎn)、不動產(chǎn)和債權(quán)以外的其他財產(chǎn)權(quán)的一種，并認(rèn)為投資權(quán)益作為股東的一種財產(chǎn)權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性。依據(jù)法理，凡是可以轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，均可以作為執(zhí)行標(biāo)的。因此投資權(quán)益也可以作為強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的，適用強(qiáng)制執(zhí)行其他財產(chǎn)權(quán)的執(zhí)行程序。但權(quán)利的轉(zhuǎn)讓受限制的，執(zhí)行時亦應(yīng)受到限制。國外公司法中一般都提到法院依強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問題。我國對于投資權(quán)益的強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓，在法律上基本是空白。司法實踐中存在不同觀點(diǎn)和做法。 1、認(rèn)為有限責(zé)任公司的投資權(quán)益不能執(zhí)行，其轉(zhuǎn)讓必須依公司法等有關(guān)法律中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)其他股東同意的規(guī)定進(jìn)行。但有股權(quán)所生的對公司的股息或紅利分配請求權(quán)可以執(zhí)行，必要時可以對股權(quán)的轉(zhuǎn)讓進(jìn)行限制。對中外合資企業(yè)的股權(quán)尤其不能強(qiáng)制執(zhí)行，一是因為合資企業(yè)法明確限制合資企業(yè)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓；二是因為執(zhí)行股權(quán)涉及合資企業(yè)和其他股東的利益。最高人民法院在以前的司法解釋就采取這種觀點(diǎn)。 2、認(rèn)為投資權(quán)益可以強(qiáng)制執(zhí)行，人民法院強(qiáng)制執(zhí)行股權(quán)不同于企業(yè)自行轉(zhuǎn)讓股權(quán)，執(zhí)行時不必考慮其他股東是否同意。 3、認(rèn)為一般不應(yīng)執(zhí)行投資權(quán)益，但可以采取有限制的強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓。在對公司其他股東同意的權(quán)利給予必要保護(hù)的前提下，并保證公司其他股東優(yōu)先購買權(quán)的情況下，為保護(hù)申請執(zhí)行人的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)可以采取強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股權(quán)的做法，必要情況下甚至強(qiáng)制解散企業(yè)，進(jìn)行強(qiáng)制清算。有人提出應(yīng)只有在被執(zhí)行人無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行，而且喪失繼續(xù)參與合資經(jīng)營的情況下，才可以執(zhí)行其投資權(quán)益。最高人民法院關(guān)于人民法院關(guān)于執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）（以下簡稱若干規(guī)定）基本上采納的就是此種觀點(diǎn)。 三、對投資權(quán)益的執(zhí)行 若干規(guī)定第51-56條是關(guān)于被執(zhí)行人在其他企業(yè)中的投資權(quán)益及其具體收益權(quán)進(jìn)行執(zhí)行的規(guī)定，其中第51條是關(guān)于投資權(quán)益中的具體的收益權(quán)的執(zhí)行，第52條是關(guān)于被執(zhí)行人在股份有限公司中的投資權(quán)益的執(zhí)行，第53條和第54條分別是關(guān)于對被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司和其他法人企業(yè)中的投資權(quán)益的凍結(jié)措施和變價措施，第55條是關(guān)于對被執(zhí)行人在中外合資、合作企業(yè)中的投資權(quán)益的執(zhí)行的規(guī)定，第56條是關(guān)于被執(zhí)行人投資權(quán)益所在企業(yè)妨害執(zhí)行應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定。 （一）投資權(quán)益的查找、凍結(jié)和扣押 查找被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司、其他法人企業(yè)中的投資權(quán)益或股權(quán)，有以下途徑：申請執(zhí)行人提供或被執(zhí)行人申報并提供出資證明書；查閱被執(zhí)行人投資的有限責(zé)任公司的股東名冊或工商登記檔案；根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，搜查被執(zhí)行人的住所（自然人）或到財務(wù)部門查閱其賬簿。根據(jù)執(zhí)行規(guī)定，凍結(jié)被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司、其他法人企業(yè)中的投資權(quán)益或股權(quán)，應(yīng)同時向有關(guān)企業(yè)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知，要求其不得辦理被凍結(jié)投資權(quán)益或股權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，不得向被執(zhí)行人支付股息或紅利。 查找被執(zhí)行人持有的非上市股份有限公司的股股票有以下徐徑：申請執(zhí)行人提供或被執(zhí)行人申報；股份有限公司發(fā)行記名股票的，查閱其股東名冊；如被執(zhí)行人為股份有限公司的發(fā)起人或董事、監(jiān)事、其他高級管理人員的，查閱其招股說明書；有些地方設(shè)立股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu)（也叫產(chǎn)權(quán)交易中心），專門負(fù)責(zé)辦理非上市股份有限公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓、分戶，也可以到該類機(jī)構(gòu)查詢；根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，搜查被執(zhí)行人的住所或財務(wù)部門。 需要說明的是，我國公司法規(guī)定，股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立的方式。公司法頒布，募集設(shè)立可分為定向募集和社會募集兩種形式。公司法頒布實施以后，已經(jīng)不再采用定向募集方式設(shè)立新股份有限公司，在我國境內(nèi)的募集均指向社會公開募集。由于設(shè)立方式的不同，公司股票的發(fā)行范圍及股權(quán)登記是有所區(qū)別的。所以，執(zhí)行人員一定要弄清公司的設(shè)立方式。按照規(guī)定，定向募集公司的股東持有的是內(nèi)部股權(quán)證，這種內(nèi)部股權(quán)證必須在當(dāng)?shù)刈C券登記公司進(jìn)行登記和托管。因此，對于定向募集設(shè)立的公司的股權(quán)，到該公司所在地的證券登記公司查找就可以。 查找被執(zhí)行人持有的上市公司股票，除上述幾種途徑外，還有以下途徑：如被執(zhí)行人為上市公司的最大10名股東或持有上市公司5%以上股份的，查閱該上市公司的上市公告書或儲存在國內(nèi)任何一定證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)電腦中的有關(guān)該公司資料，如年度報告、中期報告、重大事項公告等即可獲悉；向上海證券中央登記結(jié)算公司、深圳證券登記有限公司查詢被執(zhí)行人是否開立證券賬戶及持股數(shù)量。如知悉被執(zhí)行人在某證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)設(shè)立資金賬戶，可直接查詢并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知予以扣押。由于我國證券市場采用證券無紙化流通方式，股東持有上市公司股票并無實物，因此，扣押被執(zhí)行人所持上市公司股票，必須向特定的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)或證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知。 扣押被執(zhí)行人持有上市公司的股票時應(yīng)注意保護(hù)其配股權(quán)，避免因喪失配股資本資格而損害當(dāng)事人的合法權(quán)益。此外，被執(zhí)行人所持股份如送紅股，也應(yīng)注明一并扣押。 1999年9月10日中國證監(jiān)會發(fā)布的關(guān)于法人配售股票有關(guān)問題的通知規(guī)定，國有企業(yè)、國有資產(chǎn)控股公司、上市公司可投資二級市場的股票，但買賣一只股票的間隔時間不得少于6個月。這是對證券法第七十六條規(guī)定的突破。執(zhí)行中，也就注意查明上述企業(yè)作為被執(zhí)行人時是否持有上市公司股票，處理時也要按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 （二）對投資權(quán)益的處理 對有限責(zé)任公司的投資權(quán)益或股權(quán)的處理。按照我國公司法第三十五條、第三十六條的規(guī)定和執(zhí)行規(guī)定第53條、第54條、第55條、第56條的規(guī)定辦理即可。需要注意以下幾點(diǎn)：注意保護(hù)其他股東的優(yōu)先購買權(quán)；拍賣、變賣被執(zhí)行人在其他有限責(zé)任公司、其他法人企業(yè)中的投資權(quán)益或股權(quán)，以及被執(zhí)行人自行轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，都必須進(jìn)行價格評估；根據(jù)公司法第三十六條的規(guī)定，受讓人接受出資的，由公司將受讓人的姓名或名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊。受讓人可憑有關(guān)法律文書向工商行政管理機(jī)關(guān)申請辦理股東變更登記。 對非上市股份有限公司的投資權(quán)益或股份的處理。根據(jù)我國公司法有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定和執(zhí)行規(guī)定第52條，有以下幾種方法：記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東以背書方式或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓，并由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。需要注意的是，公司內(nèi)部股如發(fā)起人股和董事、監(jiān)事、經(jīng)理、公司職工所持本公司的股票的轉(zhuǎn)讓要按照公司法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；無記名股票的轉(zhuǎn)讓由股東在依法設(shè)立的證券交易場所將該股票交付給受讓人后即發(fā)生法律效力；采取拍賣、變賣的方式變理；直接將股票抵償給債權(quán)人。采取上述幾種方式，除雙方當(dāng)事人協(xié)商同意以物抵債或者有市場交易價外，均需對轉(zhuǎn)讓股票的價格進(jìn)行評估。 上市公司股票的處理。公司內(nèi)部股和法人股的處理方式與非上市股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓相同，差別較大的是社會公眾股（也叫流通股）的執(zhí)行。實踐中，有人主張流通股可以拍賣，筆者認(rèn)為這種認(rèn)識是錯誤的。原因在于這種做法既不符合有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，也無法操作。筆者認(rèn)為應(yīng)按以下程序執(zhí)行： 根據(jù)證券法第一百零四條第二款的規(guī)定，投資者通過其開戶的證券公司買賣證券的，應(yīng)當(dāng)采用市價委托或限價委托。參照這個規(guī)定，人民法院可以委托證券公司隨行就市變賣所扣押的股票。如股票數(shù)量較大時，變賣期限應(yīng)適當(dāng)延長，并應(yīng)通知其注意保密。因為股市交易有其自身規(guī)律，如果一下子把大量股票全部申報賣出，易導(dǎo)致股價的異常波動。影響股市的正常運(yùn)行。此外，我國證券法第一百四十二條規(guī)定，禁止證券公司辦理經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)接受客戶的全權(quán)委托。人民法院在委托變賣過程中，應(yīng)注意監(jiān)督接受委托的證券公司有無損害被執(zhí)行人利益的行為。 直接將股票抵償給債權(quán)人。筆者認(rèn)為，無論是變賣被執(zhí)行人所持股票，還是將股票抵償給債權(quán)人，都要按照民事訴訟法第二百二十六條的規(guī)定，扣押后責(zé)令被執(zhí)行人在指定期間內(nèi)履行法律文書確定的義務(wù)，逾期不履行才可進(jìn)一步