律師事務(wù)所證券投資基金法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)細(xì)則(試行).doc

律師事務(wù)所證券投資基金法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)細(xì)則(試行) 第一條為了規(guī)范律師事務(wù)所從事證券投資基金法律業(yè)務(wù),根據(jù)律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法(證監(jiān)會令第41號),制定本細(xì)則。第二條本細(xì)則所稱證券投資基金法律業(yè)務(wù)(以下簡稱基金法律業(yè)務(wù)),是指律師事務(wù)所接受證券投資基金管理公司(以下簡稱基金管理公司)、證券投資基金(以下簡稱基金)銷售機(jī)構(gòu)、其他從事或者擬從事基金相關(guān)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)的委托,指派本所律師對基金管理公司、基金、基金銷售機(jī)構(gòu)相關(guān)事項進(jìn)行核查和驗證(以下簡稱查驗),制作并出具法律意見書的法律服務(wù)業(yè)務(wù)。第三條律師事務(wù)所及其指派的律師從事基金法律業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)按照律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法和律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則(試行)(證監(jiān)會公告201033號)的規(guī)定,對基金管理公司、基金、基金銷售機(jī)構(gòu)等相關(guān)行政許可事項是否符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定進(jìn)行查驗,確認(rèn)其真實性、準(zhǔn)確性和完整性,在確保獲得適當(dāng)、有效證據(jù)并對證據(jù)進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上,作出獨立判斷。第二章設(shè)立基金管理公司的查驗內(nèi)容第四條對擬設(shè)立基金管理公司的主要股東的資格,律師應(yīng)當(dāng)對照證券投資基金法第十三條、證券投資基金管理公司管理辦法(證監(jiān)會令第22號,以下簡稱公司管理辦法)第七條規(guī)定的條件進(jìn)行查驗,內(nèi)容主要包括:(一)總體情況,具體包括:主要股東的名稱、住所、成立時間、批準(zhǔn)機(jī)關(guān)、法定代表人、股東構(gòu)成、高級管理人員、財務(wù)負(fù)責(zé)人等情況。(二)經(jīng)營范圍和股權(quán)投資情況,具體包括:是否從事證券經(jīng)營、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理業(yè)務(wù),參股基金管理公司等金融類企業(yè)、持有上市公司股份、控股其他企業(yè)等情況,持有基金管理公司的股權(quán)是否被出質(zhì)、被人民法院采取財產(chǎn)保全或者強(qiáng)制執(zhí)行措施,是否出讓過基金管理公司股權(quán)以及出讓股權(quán)是否已滿3年。(三)注冊資本金額是否在3億元人民幣以上,具體包括:是否實繳出資,資金是否如數(shù)到賬,出資是否合法,是否存在出資不實、虛假出資、抽逃出資等情況。(四)是否具有較好經(jīng)營業(yè)績和資產(chǎn)質(zhì)量情況,具體包括:股東資產(chǎn)情況、負(fù)債情況、稅收情況,特別是最近3年盈利情況、凈資本和凈資產(chǎn)情況、撥備覆蓋率和資本凈額情況。(五)最近3年是否存在違法違規(guī)行為,是否受到行政處罰或者刑事處罰,具體包括:最近3年是否存在違法違規(guī)行為,違法違規(guī)行為的具體情況,是否受到行政處罰或者刑事處罰,違法違規(guī)行為的不良后果是否已經(jīng)消除。(六)是否存在挪用客戶資產(chǎn)等損害客戶利益的行為,具體包括:是否存在挪用客戶交易結(jié)算資金和客戶信托財產(chǎn)行為,是否存在欺詐客戶的行為,是否存在其他損害客戶利益的行為。(七)是否存在因違法違規(guī)行為被監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查或者正處于整改期間;如被責(zé)令整改,整改完成情況。(八)是否具有良好的社會信譽(yù),最近3年是否在稅務(wù)、工商等行政機(jī)關(guān),以及金融監(jiān)管、自律管理、商業(yè)銀行等機(jī)構(gòu)存在不良記錄,具體包括:繳納相關(guān)稅費及合同履約情況,在開立基本賬戶商業(yè)銀行等的信貸記錄,公司重大訴訟、仲裁案件,高級管理人員重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。第五條對擬設(shè)立基金管理公司的除主要股東外其他股東、境外股東的主體資格,律師應(yīng)當(dāng)對照公司管理辦法第八條、第九條規(guī)定的條件,參照前條規(guī)定進(jìn)行查驗。第六條對股東之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系,律師應(yīng)當(dāng)查驗的內(nèi)容主要包括:確認(rèn)股東實際控制人或者最終權(quán)益持有人,股東股權(quán)結(jié)構(gòu)圖的完整性和準(zhǔn)確性,股東之間是否相互持股、是否同時持有第三方股權(quán)、是否同時被第三方控制,各股東的董事、主要管理人員是否有兼職現(xiàn)象,是否可能構(gòu)成一致行動關(guān)系。第七條對擬設(shè)立基金管理公司的章程草案,律師應(yīng)當(dāng)查驗的內(nèi)容主要包括:章程草案是否已履行法定程序,章程內(nèi)容是否符合法律、行政法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件等相關(guān)規(guī)定,必備條款是否已經(jīng)具備,規(guī)定任意性條款的具體情況和理由。第八條對擬設(shè)立基金管理公司的注冊資本,律師應(yīng)當(dāng)查驗的內(nèi)容主要包括:注冊資本金額是否在1億元人民幣以上,股東關(guān)于出資額的安排,出資時間的安排,是否承諾用自有資金出資和不代為持有出資。第九條對高級管理人員和業(yè)務(wù)人員,律師應(yīng)當(dāng)查驗的內(nèi)容主要包括:擬任高級管理人員是否符合規(guī)定的條件,是否已經(jīng)履行法律規(guī)則和公司章程規(guī)定的程序,是否已經(jīng)與主要業(yè)務(wù)人員簽訂勞動合同,主要業(yè)務(wù)人員是否具有基金從業(yè)資格,擬任高級管理人員和主要業(yè)務(wù)人員人數(shù)是否在15人以上,高級管理人員和主要業(yè)務(wù)人員是否存在在其他機(jī)構(gòu)兼職的情形以及解決方案。第十條對擬設(shè)立基金管理公司的內(nèi)部稽核監(jiān)控和風(fēng)險控制制度,律師應(yīng)當(dāng)查驗的內(nèi)容主要包括:是否有符合中國證監(jiān)會規(guī)定的監(jiān)察稽核、風(fēng)險控制、合規(guī)管理等內(nèi)部監(jiān)控制度。第三章基金管理公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的查驗內(nèi)容第十一條對公司的治理內(nèi)控以及經(jīng)營財務(wù)狀況,律師應(yīng)當(dāng)查驗的內(nèi)容主要包括:股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層等相關(guān)機(jī)構(gòu)之間是否分工明確、協(xié)調(diào)高效、相互制衡,股東會、董事會、監(jiān)事會會議是否按照規(guī)定程序通知和召開;市場營銷、研究投資、后臺運(yùn)營、風(fēng)險控制、監(jiān)察稽核和內(nèi)部管理等內(nèi)部控制是否完善;公司經(jīng)營管理是否穩(wěn)定,是否有較強(qiáng)的持續(xù)經(jīng)營能力。第十二條對公司受處罰的記錄,律師應(yīng)當(dāng)查驗的內(nèi)容主要包括:在最近1年是否存在違法違規(guī)行為,違法違規(guī)行為的具體情況,是否受到行政處罰或者刑事處罰,違法違規(guī)行為的不良后果是否已經(jīng)消除。第十三條對公司被監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查或者正處于整改期間的情況,律師應(yīng)當(dāng)按照本細(xì)則第四條第(七)項規(guī)定進(jìn)行查驗。第十四條對擬設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)的名稱、場所、人員和設(shè)施等情況,律師應(yīng)當(dāng)查驗的內(nèi)容主要包括:擬設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)名稱是否規(guī)范,辦公場所是否已經(jīng)購買或者租賃,辦公場所是否經(jīng)過消防驗收,主要業(yè)務(wù)人員是否具有基金從業(yè)資格,公司是否已經(jīng)與主要業(yè)務(wù)人員簽訂勞動合同。第十五條對擬設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)的職責(zé)和管理制度,律師應(yīng)當(dāng)查驗的內(nèi)容主要包括:擬設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)的具體職責(zé)是否明確,是否已經(jīng)經(jīng)公司章程規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)授權(quán),公司是否已為該分支機(jī)構(gòu)制定了相關(guān)業(yè)務(wù)、行政管理制度。第十六條對擬設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的事宜是否已經(jīng)獲得公司內(nèi)部有權(quán)機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn),律師應(yīng)當(dāng)查驗的內(nèi)容主要包括:根據(jù)公司章程的規(guī)定,設(shè)立分支機(jī)構(gòu)在公司內(nèi)部應(yīng)當(dāng)由股東會、董事會還是經(jīng)理層決定,是否已經(jīng)經(jīng)過公司內(nèi)部有權(quán)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。第四章基金管理公司修改章程的查驗內(nèi)容第十七條對修改章程的內(nèi)容,律師應(yīng)當(dāng)