涉外刑事案件的管轄權(quán)歸屬問題_趙永琛.pdf

公安大學(xué)學(xué)報 總 第47舟l 一九九四年第一期 涉外刑事案件的管轄權(quán)歸屬問題 公 安大學(xué) 偵察系副教授 趙永深 編者按 隨著我國對外關(guān)系的 日益發(fā)展和經(jīng)濟建設(shè) 步伐的加快 我國對外開 放的規(guī)模越 來越大 在 對外開放的新形勢下 我國和其他國家的人員往來色劇增加 各種涉外刑事案件正表現(xiàn)出 日趨 上 升的勢 頭 特別是國際販毒 走私 詐騙 偽造貨幣 才芍賣人 口 恐懷活 動等跨國 犯罪活動 柞常猖撅 如 何處置 各種 各樣的涉外開口 霧案件 已成為我國公安司法權(quán)關(guān)當(dāng)前和今后工作中的一個重要 問題 近年 來 我國已 經(jīng)加強了這 方面的 工作 采取了一系列措 施 預(yù)防和打擊這類把罪活動 并在實踐中積軍了許多寶貴的 經(jīng) 驗 但由于我國在這方面的法律規(guī) 定不夠完備 各項規(guī)章制 度尚未健全 許多地方公安干警遇到涉外案件 時往往不愿或不知 道處 理 造成了許多被動灼面 因為涉外案件比較敏感 涉及的問題比較復(fù)雜 所以計 多法律問 題 需要澄琦 否則將不利 于同沙外犯罪活 動作斗 爭 為 適應(yīng)解決上述問 題 的雷要 我們決定開辟一個 涉外刑事案件處置 專 欄 特 約中 國人民公 安大學(xué) 偵寨系副教授趙永探同志專門撰寫系列專題論文 系統(tǒng) 少 酬間述涉外刑事案件處麥中各個重要 問 題 趙永探 副教授是我校年輕教師 目前正在主特一 項國家哲學(xué)社會科學(xué)青年簽金項目 習(xí)際刑事司法協(xié) 助研 究 他 在繁忙 的 教學(xué)和科研 工作之余 搜 集資料 從 事研究 總結(jié)我國司法實踐 并上升為理論 希望本專 欄能 給 廣 大公 安干譽以 啟迪 一 涉外刑事案件管轄權(quán) 的概念和意義 所謂涉外刑事案件 其 荃本 含義是 指具 有外國相關(guān) 因素的 刑事案件 主要 有三個 方而 第一主體涉外 包括犯 罪主體具有外國 因素和 管轄主體關(guān)涉外國 前者主要指犯罪人是 外國人 不論 犯罪 者是 單獨 實施犯罪還是以共犯形式實施 犯罪 只要該案的犯 罪 主體中有 外國人 那么該案即可稱為 涉外刑事案件 第二 客體 涉外 即犯 罪所侵害的目標(biāo)和對 象 指向外國 這種侵害日標(biāo)和對象 既可能 是外國國家 比如襲擊外國駐華大使館 也可能 是針對外 國個人 比如 盜竊 謀殺 搶劫 強奸在 華的外國公 民 只要 此類危害行 為已經(jīng) 構(gòu)成 刑 法上所認(rèn)定的犯罪事實 那么該案即 可列 為涉外刑事案件 第三 犯罪的客觀方 面 具 有外 國因素 突 出反映 在犯罪 發(fā)生地和犯罪結(jié) 果地 涉及到外國 比如 某人在甲國開槍 射殺在 甲國邊境另一側(cè)乙國的人 等等 總之 不 論上述 三個方面中哪一種情況出現(xiàn) 都 可歸入涉外刑事案件 所謂 涉外刑事案件管轄 權(quán) 是 指國家與國家之 問對 具體刑事案件的管轄權(quán)的歸屬 它 是國家主權(quán)的體現(xiàn) 是國家 擁有 對涉及外國 因索的刑 事 案件訴 諸法律程序 而確立的 司法權(quán) 六 匕 在處置涉外刑事案件 時 有一個 問題 需要提出來引起注意 在我國司 法機關(guān)以往 的實 踐中 常常把涉外刑事案件和 涉及港澳臺刑事案件相提并論 筆者認(rèn) 為 這種認(rèn)識和做 法 是錯 誤的 理山是 確 立對涉及外國刑事案件的管轄 權(quán)是 國家行使主 權(quán)的表 現(xiàn) 而香港 澳 門和臺灣均屬于中華人民共和國的領(lǐng) 土 確立對涉及港澳臺刑事案件的管轄權(quán)不是國家行 使主權(quán)的表現(xiàn) 而只是表明我國擴大對本土各地區(qū)的司法管轄權(quán)罷 了 如果把涉外刑事案 件管轄權(quán)和涉港澳臺刑事案件管轄權(quán)等同看待 那無形中等于承認(rèn) 四個 中國 的存在 這 在政治上 和法理上都是不容許的 因此 本文在 涉外刑 事案件處 置 中 凡提到 涉外 刑事案件 均 嚴(yán)格限制在涉及外國或具有外國 相關(guān) 因素的刑事案件 一律不包括涉港澳臺 刑事案件 涉外刑事案件管轄權(quán)具有十分重 要的意義 首先 它是 國家對涉外刑事事務(wù)行使司法 主權(quán)的體現(xiàn) 在十九世紀(jì)后半葉 中國處于半封建半殖 民地時期 外國列強 在中國設(shè)立租 界 行使所謂的治外法權(quán) 中國政府在租界內(nèi)不能行使任何刑事管轄權(quán) 對犯罪 的外國人 不能依照中國法律進(jìn)行審判和處罰 這是舊中國國家主權(quán)受到侵害的實證 抗日戰(zhàn)爭勝利 后 廢眺了外國的治外法權(quán) 建立起獨立的司法體系和司法制度 凡依法應(yīng)受我國管轄的 案件 我國均有權(quán)行使管轄 第二 涉外刑事管轄權(quán)是各國將涉外刑事案件訴諸法律程序 的前提 一國 只有確定本 國對某一涉外刑事案件擁有管轄權(quán) 它才能受理 并依照本國法 定程序進(jìn)行訴訟 或者立案偵查 或者起訴 或者審判 或者引渡或驅(qū) 逐 出境 沒有刑事 管轄權(quán) 一 國不能采取司法措 施進(jìn)入訴訟 程序 否則 它所采取的任何司法行動都會 因缺 乏管轄根據(jù)而被認(rèn)為無效 嚴(yán)重者會引發(fā) 國家間的外交糾紛 第三 涉外刑事管轄權(quán)影 響 到法律運用的 全過程 法律適用 和管轄權(quán) 密不 可分 國家根 據(jù)對涉外刑事管轄權(quán)的 歸屬 可 以確定采取何種司法 程序 井選擇相應(yīng)的 程序規(guī)則加予適用 一旦 國家確 定了 涉外刑 事管 轄權(quán) 那么擁有管轄權(quán)的司法機關(guān)就可 以適 用其實體法來市理 涉外刑事案件并對案犯定 罪 科刑 二 涉外刑事管轄權(quán)的種類 現(xiàn)代國際法 承認(rèn)的刑事管轄權(quán)主要 包括 一 領(lǐng)土管轄 領(lǐng)土管轄又叫屬地 管轄 是指凡在一 國領(lǐng)土 范圍 內(nèi)發(fā) 生的一切 犯罪 都受該 國管轄 這 是 從國家主權(quán)引伸而來的 主權(quán) 包含著國家對領(lǐng)土 內(nèi)的一 切 自然人 不論他們是 不是本國 公 民 常住居 民或非常住居 民 法 人 和事物享有屬地優(yōu)越權(quán) 任何刑事案件不論是否關(guān) 涉外國 只要該犯罪是在一 國 一內(nèi)實施 該國就有權(quán)管轄 中華人民共和 國刑法 第三 條第 一款是這樣規(guī)定的 凡在 中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的 除法律有特別規(guī)定的以外 都適 用本法 由于領(lǐng) 土包括領(lǐng)陸 領(lǐng)水和 領(lǐng)空 因而領(lǐng)土管轄相應(yīng)地涉及 到領(lǐng)陸內(nèi)的管轄 領(lǐng) 水內(nèi)的管轄和領(lǐng)空的管轄 對于領(lǐng)陸管轄一般沒有爭議 但對于領(lǐng)水內(nèi)和領(lǐng)空內(nèi)的管轄卻 存在許多不同的看法和不 同的法律規(guī)定 1 領(lǐng)海內(nèi)的涉外刑事管轄 權(quán) 1 982 年 聯(lián)合國海洋法公約 第2 7 條規(guī) 定 沿海 國不應(yīng) 在通過 領(lǐng)海的外國船舶上 行 使刑事管轄 以逮捕與在該船舶通過期間船上所犯任何罪行有關(guān)的任何人或進(jìn)行與該罪 行 有關(guān)的任何罪行調(diào)查 但下列情況 除外 l 罪 行的 后果及 于沿海 國 2 罪行屬于擾亂 當(dāng)?shù)匕矊幓蝾I(lǐng)海的良好秩序的性質(zhì) 3 經(jīng)船 長或船旗 國外交代表 或領(lǐng)事官員請求地方當(dāng) 局予以協(xié)助 4 這 些措施是 取締違法販運 麻醉藥 品或精神 調(diào)理物質(zhì)所必 要的 對于外國 船舶駛?cè)腩I(lǐng)海以前所發(fā)生的犯罪 如 果來自外國港口的外國船舶僅通過 領(lǐng)海 而 不駛?cè)雰?nèi) 水 沿海國不得在通過 領(lǐng)海的 該船加上 采取任何步驟 以逮捕 與該船舶 駛進(jìn) 領(lǐng)海前所犯任 3 3 何罪行有關(guān)的任何人或進(jìn)行與該罪行有關(guān)的調(diào)查 但如果外國船舶在領(lǐng)海 內(nèi)進(jìn)行任何有損 沿海國的和平 良好秩序或安全的犯罪活動 沿海國有權(quán)行使刑事管轄權(quán) 我國已加入 聯(lián)合國海洋法公約 所以應(yīng)嚴(yán)格按照公約中有關(guān)刑事管轄權(quán)的規(guī)定辦理 1958年我國宣 布1 2海里領(lǐng)海制度 這就是 說 凡在1 2海里范圍以內(nèi)的我國海域內(nèi)發(fā)生的犯罪都受我國 管轄 2 領(lǐng)空的涉外刑事管轄權(quán) 依照國際法 國家對主權(quán)所及的領(lǐng)空享有管轄權(quán) 問題在于 領(lǐng)空的上限應(yīng)劃定在哪 里 這在國際航空法中還 沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn) 在這種情況下 國家只能根據(jù)本國的實際需要 參 照國際慣例 自行劃定其領(lǐng)空上限 并為此確定其管轄權(quán) 凡在該國劃定的領(lǐng)空管轄權(quán) 范圍的 均為該國管轄 我國完全可以自行劃定領(lǐng)空管轄權(quán)范圍 并限 定哪種行為被視為 是侵犯我國領(lǐng)空的行為 對此種行為我國將依法 予以懲處 中華人民共和國刑法 第三條第二款規(guī)定 凡在中華人 民共和國船舶或飛機內(nèi)犯罪 的 也適用本法 此法條的規(guī)定表明 我國船舶或飛機航行在公海或公海上 空 甚 至在外 國領(lǐng)海或領(lǐng)空航行 只要 犯罪行為是在我國船舶或飛機內(nèi)實施的 我國都可以行使領(lǐng)土管 轄 外國人在我國船舶或飛機 內(nèi)犯 罪 同樣要受我國刑事管轄 至于 因犯罪時我 國船舶或 飛機正處在外國領(lǐng)土上 而該國因主 張領(lǐng)土管 轄而 要求行使刑事管轄 從而導(dǎo) 致該國的刑 事管轄權(quán)與我國刑事管轄權(quán)的沖突 則可以通 過兩 國互相協(xié)商 并采取 國際刑事司法協(xié)助 的形式 或者將案件移轉(zhuǎn)該外國管轄 或者要求該外國給予司法協(xié)助由我國行使刑事管轄 采取哪種方式解決 可根據(jù)具體情況 而論 由我國主管部門酌情處理 二 國籍管轄 國籍管轄 又叫屬人管轄 它是指以國籍為基礎(chǔ) 而確立的刑事管轄權(quán) 即一個主權(quán)國 家有權(quán)對擁有本國 國籍的 國 民進(jìn)行管轄 不論他 處在國內(nèi)還是 處在 國外 國籍管轄的根據(jù)或叫連結(jié)因素是國籍 而 國籍則是 由國 內(nèi)法決定的 一 個人是 否取得 或喪失一 國國籍 乃是根據(jù)該國 國籍法及相關(guān)法律所確定 的 因而 判斷 一個 人是否具有中 華人 民共和國國籍 完全可以根據(jù)我國國籍法的規(guī)定來予以認(rèn)定 凡被確定具有我國 國籍 的人均受我國管轄 對于 我國 國 民在我國境內(nèi)外的犯罪 我國均可以主張刑事管轄權(quán) 在涉外刑事管轄問題上 我國可以采取國籍管轄的情形主要在于 1 我國國 民在國內(nèi) 實施侵害外國國家 法人或公 民的犯罪 因這種犯罪發(fā) 生在我國境內(nèi) 既使不 以 國籍管轄 為依據(jù) 也可以領(lǐng)土管轄為依據(jù)提起刑事訴訟 2 我國國民在外國實施針對外國國家 法 人或公民的犯罪 因這種犯罪發(fā)生在外國 外國也可能會以領(lǐng) 土管轄為由提出訴訟主張 這 并不妨礙我國司法機關(guān)對此 人的刑事管轄 我國可以要求該外國將犯罪 人引渡回國接受審 判 如果他已被外國判刑 我 國還 可以要求該判刑國將囚犯移送回我國服刑 3 我 國公 民 在我國和外國之問流竄作案 對于此種跨國犯罪 我國可以采取國籍管轄和領(lǐng)土管轄并舉 的方針 實行刑事管轄 4 我國 國 民與外國 人共犯 比如 我國國 民與某外國人合謀販運 毒品 由該外國人從境外將毒品運入我國交給我國的同伙 然 后 由該同伙將這批毒品轉(zhuǎn)運 到沿海地區(qū)或轉(zhuǎn)運 到香港澳門移交給其他犯罪分子 像諸如此類的共犯 我國 一旦抓獲該 犯罪集團成員 均可以合并行使刑事管轄 予以審理 由于 國籍管轄在 18 1 9 世 紀(jì)是與治外法權(quán)聯(lián) 系在一起的 因而頗受各方的批評 有些 國家嚴(yán)格禁止對本 國人在外國犯罪實行屬 人管轄 為 了防止 治外法權(quán)的再 現(xiàn) 許多國家采 取限定性條款劃定其管轄界限 我國也采用了這種做 法 中華人民共和 國刑法 第四條規(guī) 3 4 定 中華人 民共和國公民在中華 人民共和 國領(lǐng)域外犯下列各罪的適用本法 一 反革命 罪 二 偽造國家貨幣罪 第一百 二十二條 偽造有價證券罪 第一 百二十三條 三 貪污罪 第一百五十五條 受賄罪 第一百八十五條 泄露國家機密罪 第一百八 十六條 四 冒充國家工作人員招搖撞騙 罪 第一百六十六條 偽造公文 證件 印章 罪 第一百六十七條 刑法第五條還規(guī)定 中華人民共和國公民在中華人民共和 國領(lǐng)域 外犯前條以外的罪 而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的 也適用本法 但是按 照犯罪地的法律不受處罰的除外 我國刑法的上述規(guī)定 一方面是采取列舉式限定屬人管 轄范圍 另一方面則采取概括式擴大屬 人管轄范圍 這種立法 方式很 靈活 它給了各個司 法部門予 自由裁量權(quán) 在國際上 有些國家還主張被動的屬人管轄 即受害人國籍管轄 凡是本國國 民受到 犯罪分子的侵害 不管犯罪 人是何國人 也不管犯罪是在何地發(fā)生 本國均可以實行刑事 管轄 這便是受害人國籍原則 這種原則是以保護本國國 民的利益出發(fā)來確認(rèn)國家權(quán)利的 一般認(rèn)為 這是 國家對身在外國的公 民行使外交保護的一 種特殊方式 許多國家不僅在理 論上 而且在實際 上都接受了這 種屬人管轄原則 我國在法律上 也 明文 規(guī)定 了這種刑事管轄 權(quán) 但把它歸入了保護管轄的范疇 且限定了兩個荃本條件 外國人在中華人民共和 國 領(lǐng)域外對中國公民犯罪 按中國刑法規(guī)定應(yīng)判最低刑為三年以上有期徒刑的 即重罪乃管 必須符合雙重犯罪原則 凡按照犯罪地的法律不受處罰的 不在此列 由于我國公民散居海外的人數(shù)以百萬計 外國人侵犯我國海外公 民的案件數(shù)不勝數(shù) 加上犯罪時證人和證據(jù)絕大多數(shù)均在外國 因而要對數(shù)以萬計的外國人侵犯中國公民的刑 事案件都實行刑事管轄 確有許多實際 困難 盡管如 此 但無 論從維護國家尊嚴(yán)還是從維 護我國公民的權(quán)益來說 都應(yīng)分別采取不同措施予 以處理 我個人 主張 對于影響惡劣 在 當(dāng)?shù)厝A人中引起巨大反響的外國人侵犯中國公 民 包括原籍屬 于臺灣 香港 澳門的中國 公民 的刑事案件 我國應(yīng)積極主張刑事管轄權(quán) 或者通過外交或領(lǐng)事途徑予以外交保護 向外國主管當(dāng)局提出嚴(yán)正交涉 或者由我國最高司法機關(guān)向犯罪地外國司法 機關(guān)提出刑事 司法協(xié)助請求 要求外國予以處 理 對于一般的刑事案件 我國駐外使領(lǐng)館可以采取告訴 乃理的原則 即只有當(dāng)被侵害的中國公 民或其代理人向我國派駐犯罪地 國的大使館或領(lǐng)事 館提出要求我國出面干預(yù)時 我國外交機構(gòu)才受理并給予適當(dāng)?shù)耐饨槐Ｗo 我 國從 6 0年代后開始不 承認(rèn)雙重 國籍的事實 并在法律上宣布 放棄對擁 有外國 國籍 的華人的管轄權(quán) 但對于僅擁有外國永久居 留證 即所謂 綠 卡 的中國公民 我國仍應(yīng) 對他們有條件地實行被害人管轄原則 三 保護管轄 保護管轄也是各國刑法公認(rèn)的一個刑事管轄原 則 它是指州對人在外國實施 了侵 害某 國的國家利益 受害國有權(quán)對他進(jìn)行刑事管轄 我國刑 法第六條規(guī)定了保護管轄的適用 原 則和條件 在發(fā)生下列特別明顯的刑事案件時 我 國應(yīng)積極 主張涉外刑事管轄權(quán) l 外 國人攻擊 襲擊 謀害我國出訪該國或第三國的國家主席 副 主席 政府總理 副總理 全 國 人大常委會委員長 副委員長 國務(wù)委員 政治局委員 政府各部長 最高人民法院院 長 最高人 民檢察長及其他按國際慣例應(yīng)受國際保護的人員 2 外國人攻擊 襲擊 謀 害我國臨時出訪的官方代表團成員及非官方知 名人士組成的代表團成員 3 外國人攻擊 襲擊我國駐外使領(lǐng)館及外交人員 4 外國 人攻擊 襲擊我國派駐聯(lián)合國 及其它 國際組 織 機構(gòu)的常設(shè)和非常設(shè) 機構(gòu) 5 外 國人搶劫 盜竊 我國駐外 國的金融機構(gòu) 6 外國人搶 35 劫我國在國外的國有財產(chǎn) 文化 遺產(chǎn) 珍貴藝術(shù)品 7 外國人劫持我 國 民航飛機或船舶 和其它 交通工具 8 外國人針對我 國國家利益的其 他嚴(yán)重犯罪行為 諸如 偽造我國國家 貨幣 有價證券 偽造我國護照 簽證等等 由于我國刑 法對外國人侵犯我國 國家利益 的案件沒 有 明文列述具體的管轄范圍 因而 產(chǎn) 生 了兩個結(jié)果 其一 是僅有原則規(guī)定而 無明確 規(guī)定 使得各級司法機關(guān)不 知從何下手 因 而容易形成撒手不管的局 而 其二 是給各主管部門以自由裁量權(quán) 這種 自由裁量權(quán)包括 國 家可以隨時指定案件管轄的機關(guān) 可以決定是 否行使保護管轄 可以劃定行使保護管轄的 范圍和條件 可以確定國家有關(guān)主管機關(guān)在多大程度 上卷入訴訟事務(wù) 可以授權(quán)國家主管 部門采取適當(dāng)?shù)乃痉ɑ蛐姓胧﹣斫鉀Q外國 人侵犯中國權(quán)益案 還可以臨時授權(quán)有關(guān)司法 機關(guān) 自由依法定罪量刑 等等 從理 論上講 我國刑 法中對保護管轄的原則規(guī)定 確實有許 多益處 但實際上在某些方面卻給國家有關(guān)機關(guān)增加 了許多麻煩 比如每發(fā)生一起此類案 件 都必須個案解決 而且山于我國不承 認(rèn)判例的效 力 因而這種個案處理不構(gòu)成先例 這 就 必 不可避免地使司法獨 立受到 過多的干預(yù) 四 普遍管轄 普遍管轄又叫世 界性管轄 它的基 本含義是指對于某些普遍 地危害國際和平和安全 破壞國際社會的良好秩序 侵犯國際社 會的根 本利益 且各國均公 認(rèn)構(gòu)成犯罪 的行 為 不論 此種罪行在何處發(fā)生 也不問 此種罪行是由哪國人所為 各國均有權(quán)對其進(jìn)行審判和 處罰 普 遍管 轄原本只是一種理論 后來被 國際司 法實踐所認(rèn)可 歐洲國家在同海盜作斗爭過 程 中 把海盜認(rèn)作是 法 外之人 的人類公敵 強調(diào)各國均有權(quán)對海盜行使普遍的管轄權(quán) 不 管哪個 國家捕獲海盜 均 可以依本國刑法予以審判和 懲罰 這 種習(xí)慣逐步發(fā) 展成為國際法 規(guī) 則 這 種 習(xí)慣國 際法規(guī) 則為 國際社會擴 大認(rèn)定 其他形 式的犯罪 如劫持民航飛機 販毒 反 人類罪 反人道罪 戰(zhàn)爭犯罪等 為國際犯罪 并通 過 國際公約 形式確認(rèn)締約 國的普遍 刑事管轄權(quán)奠定 了基礎(chǔ) 第二次世 界大 戰(zhàn)后 紐 綸堡和東京 國際軍事法 庭審判德日戰(zhàn)犯首 開 先河 隨后國際社會通過 了許多反國際犯罪的公 約 諸如 關(guān)于在航空器 內(nèi)的犯罪和犯 有某些其它行為的公約 關(guān)于制止非法 劫持 航空器的公 約 關(guān)于制止非法危害民用航 空 安全的非法行為的公 約 關(guān)于 防止和 懲處侵害應(yīng)受國際保護人員包括外交代表的罪 行 的公約 禁止酷刑 和其他殘 忍不 人道或有辱人格的待遇 或處罰 公約 聯(lián)合國禁止非 法 販運麻醉 品和精神藥物 公約 等等 這 些公約都進(jìn) 一步發(fā) 展 了普遍管轄原則 全 國人大常委會于 10 87 年 6 月23口通 過 了 關(guān)于對中華人民共和國締結(jié)或者參加 的 國際 條約所規(guī) 定的罪行行 使 刑事管轄權(quán)的決定 明確宣 布我國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍 內(nèi)行 使刑事管轄權(quán) 上述公約 我國均已參 加 這 個決定表 明我國接受了普遍管轄原則 山于 普遍管轄已突 破犯罪 地域 國籍 利益保護 三種管轄聯(lián)系因素 因而判斷我國是 否可以行使普遍刑事管轄的依據(jù)主 要是國際條 約 根據(jù)目前對我國生效的國際條約 我國 可以行使對涉外刑事案件的普遍管轄的條件和方式主要有下列 兒種 1 外國人在我國領(lǐng)域外實施 了國際 條約規(guī)定的犯罪后逃到中國而被中國拘留或逮捕 的 盡管此人不是中國人 犯罪又不在中國發(fā)生 其 犯罪對象和 目標(biāo)又不是專門針對中國 的 我 國也同樣可以管轄 聯(lián)合國禁止非法 販運 麻醉品和精神藥物公 約 第四條第l款 三 項規(guī)定了此類管轄義務(wù) 2 外國航空器被動持到 中國降落的 關(guān)于制止非法劫持航空器的公 約 第四條第一 款乙項規(guī)定 在其內(nèi)發(fā)生罪行 的航 空器在 該國降落時被指稱的罪犯仍在該航空器 內(nèi) 締約 36 國有權(quán)行使刑事管轄 3 非中國公民在公海上犯罪 而被中國軍艦依法扣留或捕獲 我國可以管轄 其法律 依據(jù)在于 聯(lián)合國海洋法公約 第一百條規(guī)定 所有國家應(yīng) 盡最大可能進(jìn)行 合作 以制止 在公海上 或在任何國家管轄范圍以外任何地方的海盜行 為 4 特設(shè)的國際刑事法庭所追訴的罪犯在我國滯留或被逮捕的 我國可以管轄 我國 于 1 9 8 3 年 4 月 1 8日加入的 防止及懲治滅絕種族罪公約 第六 條規(guī) 定 凡被 訴犯滅絕種 族 罪及有關(guān)的其他行為的 應(yīng)交由 締約 國接受其管轄權(quán)的國際刑事法庭審理 在這種 情況下 如果某個被我國承認(rèn)其管轄權(quán)的特設(shè)國際刑事法 庭正在追訴的案犯逃到我國 我 國應(yīng)依照法律程序予以逮捕并將他引渡給該國的法庭予以審判 5 根據(jù) 或引渡或起訴 原則 我國對已抓獲的外國 人犯可實行管轄 如果決定不 引渡 那么就將其訴諸法庭依法定罪科刑 總而言之 隨著今后 國際社會對國際犯罪危害性的認(rèn)識的逐步加深 國際刑法 一體化 的步伐的加快 將來還會有更多的反國際犯罪的公約出現(xiàn) 只要這 些公約設(shè)定了有關(guān)的普 遍管轄義務(wù) 而我國又締結(jié)或加入了此公約 那么我國就要相應(yīng)地承擔(dān)起這一 國際義務(wù) 實 行刑事管轄權(quán) 關(guān)于代理 處罰管轄問題 由于我 國目前不 予承認(rèn) 本文囿于篇幅略去不述 了 國家確立 了自己的刑事管轄權(quán)后 接下來的法律步驟便是 劃分 國 內(nèi)各司法機關(guān)的內(nèi)部 管轄權(quán)分工 根據(jù) 中華人 民共和國刑事訴訟法 的規(guī)定 我國刑事管轄權(quán)有關(guān)的管轄種 類主 要有 立案管轄 級別管轄 地域管轄和指定管轄等 一 立案管轄 立案管轄又叫職能管轄或部門管轄 它是指我國公安 機關(guān) 人民檢察院和 人 民法院之 間按職能劃分的立案受理刑事管軟的權(quán) 限范1 1 1 這 種管轄權(quán) 主要確 定各司法機關(guān)就具體的 案件所能行使立案受理 權(quán)的歸屬 問題 我 國刑事訴訟 法在立案管轄 問題上對涉外刑事案件 沒有明確的規(guī)定 但從 法理 上來說 我國公 安機關(guān) 人民檢察院和人民法 院對涉外刑事案 件的管轄分工應(yīng)在我國確立 國家刑事管轄權(quán)后予以確定 從原則上講 出于維護我國司法 權(quán)的統(tǒng)一 不給予外國犯 罪 人特權(quán)地位的考慮 我主張對涉外刑事管轄的立案受理分工 應(yīng) 與普通刑事犯罪案件相同 根據(jù)這種觀 點 涉外刑事案件的立案管轄 應(yīng)這樣 分工 人民法 院直接受理告訴才處 理的案件和其他 不需要偵查的輕微刑事案件 人民檢察院受理貪污 罪 侵犯公民民主罪 讀職罪以及它認(rèn)為需要自己直接受理的其他案件 公安機關(guān)受理除 了人民法院和 人民檢察院立案的刑事案件之外的其他涉外刑事案件 因此 公安 司法機關(guān) 各職能部門均可以根據(jù)涉外刑事案件的具體情況 判斷 國家對此案是否擁有刑事管轄權(quán) 然后才 自行確定其立案管轄權(quán) 目前在實際工作 一 所 實行的對涉外刑事案件的專報 專批制 度 嚴(yán)重影響了司法獨立權(quán) 因為這種制度把涉外刑事案件的立案決定權(quán)交給外事部門而 不 是司法部門 外事部門作 為行政機 構(gòu)并沒有司法權(quán) 其工作出發(fā)點更多地是 從政治角度 而 不是從 法律角度考慮問題 因而往往不是優(yōu)先考慮 國家的刑事管轄 權(quán) 而是優(yōu)先 考慮涉 外案件的政治影響 這 就必不可避 免地使司法 獨立受到 干擾 我認(rèn)為 司法機關(guān)還是 應(yīng)該 負(fù) 其責(zé)任 改變以往的涉外刑事案件的專報專批 制度 切實行使自己的獨立權(quán) 二 級別管轄 級別管轄是指各級人民法院之 間受理第一審案件 的權(quán)限 劃分 我國刑事訴訟 法在劃分 人民法院對涉外刑事案件的管轄權(quán)方 而 明確規(guī) 定 中級人民法院管 轄州對人犯罪或者我國 37 公民侵犯外國人合法權(quán)利的第一審刑事案件 因此 凡屬 于外國人犯罪的 不管他是在中 國領(lǐng)域內(nèi)還是在中國領(lǐng)域外實施 犯罪 也不管他 是侵犯我國 國家利益還是公民利益 或者 是侵犯國際社會根本利益的 只要我 國依 法確認(rèn) 此人應(yīng)受我國刑事管轄 我國中級人 民法 院就可以對他進(jìn)行第一審審理 這一 法律規(guī)定從總的方面來講有其特殊意義 但嚴(yán)格說來也存在著某些問題 僅僅因 為案犯是外國人或案犯成員中有外國 人 就把本該由基層 人民法院管轄的案件升格為中級 人民法院管轄 這無疑給予外國被告優(yōu)于本國人的法律待遇 從國際法的角度來看 這種 做法有損國家尊嚴(yán) 因此 我認(rèn)為有必要修改刑事訴訟法的這種規(guī)定 應(yīng)把外國 人犯罪 和 中國人犯罪 的級別管轄放在相同的級別上 三 地域管轄 地域管轄是指同級人民法院之間受理第一審刑事案件的權(quán)限劃分 它是 在級別管轄問 題解決之后從橫的方面確定案件應(yīng)由同級人民法院中的哪一 個法院管轄的問題 我國刑事 訴訟法劃分地域管轄的主要依據(jù)是犯罪地 所謂犯罪地應(yīng) 理解為犯罪行 為發(fā)生地和結(jié)果發(fā) 生 地 劃分地域管轄的輔助性依據(jù)是被告人居住地 根據(jù)刑事訴 訟法的規(guī) 定 對涉外刑事 案件的地域管轄的劃定也應(yīng)遵守上述原則 我國刑事訴訟 法 的上 述規(guī) 定解決了在本 國領(lǐng)域內(nèi)的涉外刑事案件的管轄問題 但并未 解決外國人在外國實施侵害我 國國家或 公 民利益的犯罪或者侵犯 國 際社會根本利益的犯 罪的刑事管轄中地域管轄問題 假設(shè)某個外國 人在外國實施 了侵害中國國家利益的犯罪 該案應(yīng)由哪個 法院管轄呢 這 很不 明確 只能由主管機關(guān)指定 了 四 指定管 轄 指定管轄 是一種變通 方式 它是上 級人民法院 在管轄不 明或管轄 有爭議的情況下將某 個 刑事案件指定下級某個人民法院管轄 在涉外刑事管轄中當(dāng)然也不排除指定 管轄 由于 涉外刑事案件按級別管轄?wèi)?yīng)由中級人民法院管轄第一審 那么很顯然原則上有權(quán)指定第 一審涉外刑事案件的管轄的主體首先便是各省 直轄 市 自治區(qū)的高級人 民法院了 至 于指定管轄的依據(jù)何在 刑事訴訟法并沒有明確規(guī)定 這只好由有權(quán)指定案件管轄 的人民法院自由裁量了 我認(rèn) 為有必 要修改我國刑事訴訟法 的有關(guān)規(guī)定 明確劃 定管轄涉 外刑事案件的條件和范圍 以便一體遵守 三 涉外刑事管轄權(quán)豁免問題 一 享有刑事管轄豁免的人員 根據(jù)國際法和我國有關(guān)法律 特定的外國人在中國犯 罪可享有刑事管轄豁免權(quán) 不受 中國司法機關(guān)管轄 這些人包括 1 外交代表 中華人民共和 國外交特權(quán)和豁 免條例 第十四條第一款明文規(guī)定 外 交代表享有刑事管轄豁免權(quán) 外交代表是指使館館長或者使館外交人員 使館館長 是指派 遣國委派擔(dān)任此項職位的大使 公使 代辦以及其他 同等級別的人 使館外交人員是指具 有外交官銜的使館工作人員 2 來華訪問的外國國家元首 政府首腦 外交部長及其他具有同等身份 的官員 3 持有中國外交簽證或者持有外交護照 僅限互 免簽證的國家 來中國的外國官員 4 上述外交代表及來訪人員的配偶及 其未成年子女 5 領(lǐng)事官員 但根據(jù) 中華人民共和 國領(lǐng)事特權(quán)與豁免 條例 領(lǐng)事官員只享有有限 38 的刑事管轄豁免權(quán) 在他有嚴(yán)重犯罪情形時 沒有刑 事豁 免權(quán) 領(lǐng)事官員包括 總領(lǐng)事 副 總領(lǐng)事 領(lǐng)事 副領(lǐng)事 領(lǐng)事隨 員或者領(lǐng)事代理 人 6 聯(lián)合國及其各專門機構(gòu)派駐中國的常駐代表團團 一 長和它的外交職員 至于來中國參加聯(lián)合國及其專門機構(gòu)召開的 國際會議的外國代表 臨時來中國的聯(lián)合 國及其專門機構(gòu)的官員 專家 凡享有外交官銜的 可免予刑事管轄 否則須按中國與聯(lián) 合國的專 門協(xié)定辦理 任何非官方的國際組 織或非官方的外國代表團的成員如游客 商人 記者在中國逗留 或過境時 均不享有刑事豁 免權(quán) 如果他們犯 罪一律按中國法律訴諸司法 程序 二 對享有刑事豁免人員的處理 凡是享有刑事豁免權(quán)的 人在中國犯 罪需要追究刑事責(zé)任的 根據(jù) 中華人 民共和 國刑 事訴訟法 第十二條規(guī)定 應(yīng)通過外交途徑解決 外交途徑 解決的方式主要有 1 驅(qū)逐出境 由我國外交部發(fā)布驅(qū)逐令 將犯 罪的人驅(qū)逐出我國國境 2 請求派遣國放棄刑事豁免權(quán) 山外交部通 過外交途徑 向該 犯罪 人的派遣國提出請 求 要求該國依法 宣布該犯