經(jīng)濟法ppt課件

經(jīng)濟法 1 教學(xué)目的基本的法律常識必需的法律原理現(xiàn)有的法律規(guī)定 2 參考書目 楊紫烜 徐杰主編 經(jīng)濟法學(xué) 北京大學(xué)出版社2009年第5版 劉俊海著 公司法 中國法制出版社2008年版 王衛(wèi)國 朱曉娟編著 破產(chǎn)法 清華大學(xué)出版社2006年版 劉凱湘著 合同法 中國法制出版社2010年版 3 教學(xué)內(nèi)容與時間安排 第一章 經(jīng)濟法導(dǎo)論 1 4周 第二章 企業(yè)法律制度 5 6周 第三章 公司法律制度 7 10周 第四章 企業(yè)破產(chǎn)法律制度 11 12周 第五章 合同法律制度 13 16周 4 考試形式和成績計算考試形式 閉卷試題形式 選擇 判斷 名詞解釋 簡答 論述 案例等 成績計算 平時30 主要依據(jù)出勤 作業(yè) 回答問題情況 適當(dāng)考慮課堂討論和紀律情況 考試成績 70 5 第一章經(jīng)濟法導(dǎo)論 本章主要闡述經(jīng)濟法的概念 淵源 民商法中最基本的法律概念和制度等本課程學(xué)習(xí)必須的基礎(chǔ)知識 6 第一節(jié)經(jīng)濟法概述 7 一 經(jīng)濟法的概念 1 法的分類法系 是指具有相同法律文化傳統(tǒng)的數(shù)個國家法律所組成的 法律家族 世界上的法系主要分為大陸法系 英美法系 印度法系 中華法系 伊斯蘭法系等 其中影響最大的是大陸法系和英美法系 8 英美法系 英美法系 又稱普通法法系 英國法系 是以英國自中世紀以來的法律 特別是它的普通法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱 適用國家 英國 美國 以及英聯(lián)邦國家 包括香港 9 大陸法系 又稱民法法系 羅馬法系 法典法系 羅馬 德意志法系 是以羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱 大陸法系最先產(chǎn)生于歐洲大陸 以羅馬法為歷史淵源 以民法為典型 以法典化的成文法為主要形式 適用國家 法國 德國 日本 中國以及其他歐洲大陸國家 10 英美法系和大陸法系的主要區(qū)別 第一 法律淵源不同 第二 法律適用不同 第三 判例地位不同 第四 法律分類不同 第五 法律編纂不同 第六 訴訟程序不同 11 在大陸法系國家 法律部門被分為公法和私法兩大部分 公法是指關(guān)于國家或國家與個人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律部門的總和 包括憲法 刑法 行政法 私法是指關(guān)于個體與個體之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的總和 如民法 商法和家庭法 12 法律部門 在公法和私法兩大門類之下 法律又被分為很多更為具體的法律部門 包括 民商法 刑法 行政法各部門之下還可以細分 民商法之下有合同 侵權(quán) 婚姻 繼承等 行政法之下有憲法 經(jīng)濟法 環(huán)境法等 13 2 經(jīng)濟法與經(jīng)濟活動有關(guān)的法經(jīng)濟法是指調(diào)整國家在經(jīng)濟管理和協(xié)調(diào)社會經(jīng)濟活動過程中所形成的各種經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 廣義 宏觀調(diào)控 市場監(jiān)管 市場主體和社會保障法 狹義 宏觀調(diào)控和市場監(jiān)管法 14 與經(jīng)濟活動有關(guān)的法 第5 10章 民法第2 3 4以及6 7 8 9章 商法第11 12 13章 經(jīng)濟法 第14章 環(huán)境法第15章 勞動法 15 二 經(jīng)濟法的淵源 1 法的淵源的概念法的淵源是指法的來源或源頭 實質(zhì)意義上的法的淵源是指法的內(nèi)容的來源 如法淵源于一定的經(jīng)濟或經(jīng)濟關(guān)系 形式意義上的法的淵源 也稱法的效力淵源 是指一定的國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定和認可的具有不同法的效力和地位的法的不同表現(xiàn)形式 16 2 我國經(jīng)濟法的淵源法律 全國人民代表大會及其常務(wù)委員會行政法規(guī) 國務(wù)院地方性法規(guī) 地方人民代表大會及其常委會 17 規(guī)章 國務(wù)院有關(guān)部 委 局以及省 自治區(qū) 直轄市人民政府以及省 自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市的人民政府發(fā)布政策與習(xí)慣 司法解釋 行業(yè)自治規(guī)則 判例和學(xué)說 18 三 經(jīng)濟法律關(guān)系 1 法律關(guān)系的定義法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立起來的社會關(guān)系 法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提 沒有法律規(guī)范 就意味著法律不予調(diào)整 因而就不能夠形成法律關(guān)系 如同居關(guān)系和婚姻關(guān)系的區(qū)別 19 2 經(jīng)濟法律關(guān)系經(jīng)濟法律關(guān)系是指由經(jīng)濟法所確認的 在國家調(diào)節(jié)經(jīng)濟活動中所形成的各方主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 經(jīng)濟法律關(guān)系包括三個方面的內(nèi)容 經(jīng)濟法律關(guān)系的主體 經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容和經(jīng)濟法律關(guān)系的客體 20 例 小王到超市購買洗發(fā)水 小王和超市之間是什么法律關(guān)系 其中 法律關(guān)系的主體是誰 法律關(guān)系的內(nèi)容是什么 法律關(guān)系的客體是什么 21 第二節(jié)與經(jīng)濟法相關(guān)的基礎(chǔ)知識 22 一 法人制度 1 法人的概念法律主體分為三類 自然人 法人和非法人組織 法人 是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力 依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織 23 2 構(gòu)成法人的四個條件 1 必須依法設(shè)立 2 必要的財產(chǎn)或經(jīng)費 3 名稱 組織機構(gòu)和場所 4 獨立承擔(dān)民事責(zé)任 24 3 法人的分類 1 以法人的活動性質(zhì)為標準 將法人分為企業(yè)法人 機關(guān)法人 事業(yè)單位法人和社會團體法人 2 以法人成立的基礎(chǔ)為標準 可以將法人分為社團法人和財團法人 3 以是否營利為目的 可以將法人分為營利法人和公益法人 25 4 法人的民事能力民事能力是民事主體參與民事活動 承擔(dān)民事責(zé)任的資格 包括民事權(quán)利能力 民事行為能力和民事責(zé)任能力 民事權(quán)利能力是指法人作為民事主體 參與民事活動 享有民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的資格 26 民事行為能力 是指法人通過自己的行為 為自己取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格 與自然人不同 法人沒有年齡 精神狀態(tài)的限制 其權(quán)力能力和行為能力是一致的 民事責(zé)任能力是指法人對自己的違法行為承擔(dān)民事后果的能力或資格 能獨立承擔(dān)責(zé)任 是法人作為民事主體的重要體現(xiàn) 27 選擇題 依照法律或法人組織章程的規(guī)定 代表法人行使職權(quán)的負責(zé)人是法人的A 法定代理人B 委托代理人C 指定代理人D 法定代表人 28 選擇題 關(guān)于法人下列說法錯誤的是A 必須依法成立B 有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費C 有自己的名稱 組織機構(gòu)和場所D 不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任 29 選擇題 甲公司具有法人資格 則A 甲公司具有民事權(quán)利能力B 甲公司可以與其他民事主體締約C 甲公司可以承擔(dān)侵權(quán)的后果D 甲公司的行為能力自其成立時產(chǎn)生 到其消滅時終止 30 5 法人機關(guān)法人機關(guān)是指根據(jù)章程和法律規(guī)定 對內(nèi)形成法人意思 對外代表法人為民事行為的自然人或自然人團體 1 意思機關(guān) 也稱權(quán)利機關(guān) 決策機關(guān) 是形成法人意思的機關(guān) 2 執(zhí)行機關(guān) 是指執(zhí)行法人意思機關(guān)的決定 法人章程的機構(gòu) 31 3 代表機關(guān) 代表機關(guān)是指代表法人對外為意思表示的機關(guān) 4 監(jiān)督機關(guān) 是指根據(jù)法人章程和意思機關(guān)的決議對法人的執(zhí)行機關(guān) 代表機關(guān)實施監(jiān)督的機關(guān) 5 分支機構(gòu) 是指以法人財產(chǎn)設(shè)立的用以執(zhí)行法人部分業(yè)務(wù)的相對獨立活動的法人組成部分 32 6 法人的設(shè)立 變更和終止法人的設(shè)立 指依法產(chǎn)生法人的行為 法人的變更 法人成立后 如其名稱 組織機構(gòu) 住所 經(jīng)營范圍 注冊資本等重要事項發(fā)生變化 法人的終止 指法人的民事主體資格消滅 并因此喪失民事權(quán)利能力和行為能力 33 二 法律行為 一 法律行為的概念和特征1 法律行為的概念所謂法律行為 是指民事主體基于意思表示 設(shè)立 變更 終止民事法律關(guān)系的行為 法律行為是民法最為核心的制度之一 34 法律行為不同于事實行為 事實行為是指行為人不具有設(shè)立 變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖 但依據(jù)法律規(guī)定能引起民事法律后果的行為 包括 不當(dāng)?shù)美袨?無因管理行為 正當(dāng)防衛(wèi)行為 緊急避險行為 侵權(quán)行為 遺失物的拾得行為 埋藏物的發(fā)現(xiàn)行為等 35 2 法律行為的特征 1 以意思表示為核心要素 意思表示是指達到某種特定法律效果的意思的表達 是行為人將內(nèi)在的意思表現(xiàn)于外的行為 意思表示是法律行為不可或缺的構(gòu)成要素 是法律行為的核心 法律行為與事實行為的根本區(qū)別就在于當(dāng)事人是否做出了意思表示 36 2 以設(shè)立 變更或終止權(quán)利義務(wù)為目的 法律行為的目的是權(quán)利義務(wù)的設(shè)立和變化 3 法律行為大部分是合法行為 脅迫 欺詐等情況下作出的意思表示 是無效的法律行為 不能產(chǎn)生合法效力 37 選擇題 1 甲家的魚池與乙家的魚池相連 因暴雨甲家魚池中的魚進入乙家魚池中 這一法律事實屬于 事件 事實行為 民事行為 民事法律行為 下列行為中 屬于民事法律行為的是 甲毆打乙致傷的行為 甲贈與乙一萬元的行為 甲赴寺廟進香的行為 乙代為招待甲的朋友的行為 38 二 法律行為的分類1 單方行為和雙方行為 單方法律行為是指僅由一方行為人的意思表示就能成立的民事法律行為 如設(shè)立遺囑 放棄繼承權(quán) 撤銷委托代理 免除債務(wù) 追認無權(quán)代理等 雙方法律行為是當(dāng)事人雙方相對應(yīng)的意思表示達成一致才可成立的法律行為 合同行為是典型的雙方法律行為 39 2 有償行為與無償行為 行為使當(dāng)事人雙方承擔(dān)互為對等給付義務(wù)的 是有償法律行為 所謂對等給付 指當(dāng)事人一方以付出某種利益為代價交換所獲得的利益 有償法律行為為法律行為之常態(tài) 在雙方法律行為中 一方當(dāng)事人承擔(dān)給付義務(wù) 他方當(dāng)事人不承擔(dān)對待給付義務(wù)的 為無償?shù)姆尚袨?如贈與 使用借貸 無償寄托 40 3 要式行為與不要式行為不要式行為由當(dāng)事人自由選擇行為方式 要式行為當(dāng)事人必須采用法定方式或約定形式 主要適用于標的重要 如不動產(chǎn) 機動車輛等 或標的數(shù)額大的交易 41 4 主行為與從行為主行為是指不需要其他法律行為的存在就可以獨立成立的法律行為 從行為具有附隨性 主行為無效或消滅 從行為也隨之無效或消滅 如抵押 42 三 法律行為的有效要件法律行為的有效 指法律行為因符合法律規(guī)定而獲得能引起民事法律關(guān)系設(shè)立 變更和終止的法律效力 法律行為的有效不同于法律行為的成立 前者指的是法律行為是否已存在的問題 而后者指的是已經(jīng)存在的法律行為是否合乎法律規(guī)定的要求之問題 43 已成立的法律行為必須符合一定的法律要求 才能產(chǎn)生預(yù)期的法律效果 法律行為的有效要件分為形式要件和實質(zhì)要件1 實質(zhì)要件行為人具有相應(yīng)的民事行為能力當(dāng)事人的意思表示真實不違反法律或社會公共利益 44 2 形式要件法律行為在符合生效的實質(zhì)要件后 還要在形式上符合法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定 1 口頭形式 指以談話的形式進行的意思表示 談話 的外延包括電話交談 托人帶口信 當(dāng)眾宣布自己的意思等 大多適用于即時清結(jié) 標的數(shù)額小的交易 45 2 書面形式 指用書面文字進行的意思表示 包括文字記載和電報 電傳 電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等數(shù)據(jù)電文形式 主要適用于不能即時清結(jié) 標的數(shù)額較大的交易 書面形式又可分為一般書面形式和特殊書面形式 46 A 一般書面形式指當(dāng)事人意思表示的文字記載形式不須由國家有關(guān)機關(guān)認可的狀況 B 特殊書面形式指當(dāng)事人的意思表示需要獲得國家有關(guān)機關(guān)承認的文字記載形式 包括 公證形式 鑒證形式 審核登記形式 47 3 推定形式 指當(dāng)事人通過有目的 有意義的積極行為將其內(nèi)在意思表現(xiàn)于外部 使他人可以根據(jù)常識 交易習(xí)慣或相互間的默契 推知他已作出某種意思表示 從而使法律行為成立 房東到期繼續(xù)收取房租的行為 推定其同意租賃合同續(xù)約的表示 4 沉默方式 既無語言表示又無行為表示的消極行為 為沉默 在法律有特別規(guī)定的情況下 當(dāng)事人的沉默被視為意思表示 由此使法律行為成立 48 四 附條件和附期限的法律行為1 附條件的法律行為 是指在法律行為中規(guī)定一定的條件 并且把該條件的成就或不成就作為確定行為人的權(quán)利義務(wù)發(fā)生法律效力或失去法律效力的根據(jù)的法律行為 附條件的法律行為其所附條件必須具備以下條件 1 應(yīng)是將來發(fā)生的事實 2 應(yīng)是不確定的事實 3 應(yīng)是由行為人約定的事實 4 應(yīng)是合法的事實 49 2 附期限的法律行為 附期限民事法律行為是指以一定期限的到來為其效力開始或終止原因的民事行為 法律不允許對民事行為附加不能期限 50 五 無效的民事行為1 無效民事行為的概念和種類 1 無效民事行為的概念無效的民事行為是指欠缺民事法律行為的有效要件 不發(fā)生行為人預(yù)期的法律效果的民事行為 無效的民事行為是自始無效 部分無效 不影響其他部分效力的 其他部分仍然有效 無效行為不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的效果 并不等于沒有法律后果 51 2 無效民事行為的種類A 行為人不具有相應(yīng)的行為能力的行為 B 意思表示不真實的民事行為 如詐欺 脅迫情形下的意思表示 C 違反法律或社會公共利益的行為 包括惡意串通 損害他人利益和以合法形式掩蓋非法目的行為 D 其內(nèi)容缺乏確定性和可能性的民事行為 52 3 無效民事行為的法律后果 恢復(fù)原狀 賠償損失 其他法律后果 如雙方惡意串通 實施民事行為損害國家 集體或第三人利益的 應(yīng)當(dāng)追繳雙方所得財產(chǎn) 收歸國家 集體所有或返還給第三人 53 選擇題 下列屬于無效民事行為的是 買賣二手汽車的行為 買賣增值稅發(fā)票的行為 誤將銅當(dāng)作黃金購買的行為 低價收購他人珍貴郵票的行為下列事實 能成為民事法律行為所附條件的有 太陽墜落 某人的死亡 獲得學(xué)位 保險事故的發(fā)生 54 六 可撤銷的民事行為1 可撤銷的民事行為的概念 可撤銷的民事行為是指因行為欠缺合法性 根據(jù)法律享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人 可依其自主意思使民事行為的效力歸于消滅的民事行為 2 可撤銷的民事行為的特征 1 該行為被依法撤銷前是有效的 2 是否使其效力消滅 取決于撤銷權(quán)人的意思 3 撤銷權(quán)一旦行使 可將無效溯及到行為成立之時 55 3 可撤銷的民事行為的種類 1 行為人對行為內(nèi)容有重大的誤解的民事行為 2 顯失公平的民事行為 3 因欺詐 脅迫而為的法律行為 損害了私人利益的 可以撤銷 乘人之危的民事行為 指利用他人的危難處境或緊迫需要 強迫對方接受某種明顯不公平的條件而作出違背本意的意思表示 56 4 可撤銷民事行為的后果 如果享有撤銷權(quán)在法定期間內(nèi)不行使撤銷權(quán) 則可撤銷的法律行為視為合法的法律行為 對當(dāng)事人具有約束力 如果被依法撤銷 則其法律后果與無效的民事行為相同 撤銷權(quán)的除斥期間為一年 從撤銷權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起算 57 三 代理 一 代理概念和特征1 代理的概念代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi) 以被代理人的名義與第三人為民事法律行為 由此產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)的一種法律制度 代理有廣義與狹義之分 狹義代理指直接代理 又稱顯名代理 廣義代理包括直接代理和間接代理 間接代理又稱隱名代理 58 2 代理的特征 1 代理人以被代理人的名義實施法律行為 2 代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨立與第三人為意思表示 3 代理的法律效果由被代理人承擔(dān) 59 二 代理的適用范圍 民事法律行為 申請行為 即請求國家有關(guān)部門授予某種資格或特許權(quán)的行為 申報行為 即向國家有關(guān)部門履行法定的告知義務(wù)和給付義務(wù)的行為 訴訟行為 60 代理范圍的限制 1 具有特定的人身性質(zhì) 法律規(guī)定必須由本人親自實施的民事法律行為不能代理 如立遺囑 婚姻登記 收養(yǎng)子女等 2 被代理人無權(quán)進行的行為不能代理 如根據(jù)法律規(guī)定 只有某些主體才能代理的行為 他人不得代理 如代理發(fā)行證券只能由有證券承銷資格的機構(gòu)進行 產(chǎn)品進出口只能由具有外貿(mào)代理權(quán)的主體進行 雙方當(dāng)事人約定必須由本人實施的行為不能代理 如約稿 繪畫 演出等具有嚴格人身性質(zhì)的行為 不適用代理 61 三 代理的種類1 委托代理 法定代理和指定代理委托代理是指基于被代理人的委托授權(quán)而發(fā)生的代理 又稱意定代理 是最常見 最廣泛適用的一種代理形式 授權(quán)行為可以用書面形式 也可以用口頭形式 法律規(guī)定用書面形式的 應(yīng)當(dāng)用書面形式 不按法律規(guī)定的方式授權(quán)的 授權(quán)無效 授權(quán)不明的 被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任 代理人負連帶責(zé)任 62 法定代理 是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理關(guān)系 法定代理主要適用于被代理人無民事行為能力或限制民事行為能力的情況 在法定代理中代理人與被代理人之間一般都存在血緣關(guān)系 婚姻關(guān)系或組織關(guān)系等 63 指定代理 指基于法院或有關(guān)機關(guān)的指定行為而發(fā)生的代理關(guān)系 指定代理是在沒有委托代理人和法定代理人的情況下 為無民事行為能力人或限制民事行為能力人設(shè)立的代理 有權(quán)指定代理人的是 1 人民法院 2 未成年人父母的所在單位或精神病人的所在單位 3 未成年人或精神病人住所地的居民委員會或村民委員會 64 2 本代理與復(fù)代理這是在多層代理中 以代理關(guān)系所處的層次為標準而作的分類 本代理是指第一層代理 即由被代理人選任或者法律規(guī)定的代理人而產(chǎn)生的代理 而復(fù)代理是指由代理人為被代理人再選任代理人 使其行使全部或者部分代理權(quán)而形成的代理 也即第二層代理 65 四 代理權(quán)的行使代理權(quán)是代理制度的核心內(nèi)容 是一種從事代理的資格和地位 即能夠以被代理人的名義 向第三人為意思表示或受領(lǐng)意思表示 而其法律效果歸于被代理人的資格 66 代理權(quán)行使的一般要求 代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使代理權(quán) 不得無權(quán)代理 代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的 或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的 由代理人和被代理人負連帶責(zé)任 代理人應(yīng)從維護被代理人的利益出發(fā) 爭取在對被代理人最為有利的情況下完成代理行為 67 代理人應(yīng)親自行使代理權(quán) 不得任意轉(zhuǎn)托他人代理 代理人應(yīng)盡報告義務(wù)和保密義務(wù) 代理人未盡到職責(zé) 給被告人造成損害的 代理人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任 68 代理權(quán)濫用的禁止 濫用代理權(quán) 是指代理人行使代理權(quán)時 違背代理權(quán)的設(shè)定宗旨和代理行為的基本準則 有損被代理人利益的活動 濫用代理權(quán)的主要類型有 1 自己代理自己 2 同時代理雙方 3 代理人的懈怠行為 4 代理人的詐害行為 69 五 無權(quán)代理1 無權(quán)代理的概念無權(quán)代理是指代理人不具有代理權(quán)而實施代理行為 包括三種情況 根本未經(jīng)授權(quán)的代理 超越代理權(quán)的代理 代理權(quán)已終止后的代理 70 2 無權(quán)代理的法律后果無權(quán)代理屬于效力未定的民事行為 基于意思自治原則 在無權(quán)代理不違反強行法的前提下 由當(dāng)事人自主選擇發(fā)生何種法律的效果 本人追認 無權(quán)代理經(jīng)本人追認后 其后果同有權(quán)代理 與被代理人享有追認權(quán)相對應(yīng) 第三人享有催告權(quán)和撤回權(quán) 即第三人確定無權(quán)代理為無效行為的權(quán)利 71 六 表見代理1 表見代理的概念 表見代理是指被代理人的行為足以使誠信第三人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán) 基于此項信賴而與無權(quán)代理人交易 由此造成的法律效果由法律強制被代理人承擔(dān)的代理 72 2 表見代理的發(fā)生原因 被代理人以書面或口頭形式直接或間接地對第三人表示以他人為自己的代理人 而事實上他并未對該他人進行授權(quán) 第三人信賴被代理人的表示而與該他人為交易 被代理人將有證明代理權(quán)之存在意義的文件 如蓋有公章的空白介紹信 空白合同文本 合同專用章等 交給他人 第三人信賴此項文件而與該他人為交易 而事實上 被代理人對該他人并無授予代理權(quán)的意圖 73 代理證書授權(quán)不明 代理人超越代理權(quán)限為代理行為 第三人誠信無過失地因代理證書的授權(quán)不明相信其為有權(quán)代理 代理關(guān)系終止后 被代理人未采取必要措施公示代理關(guān)系終止的事實 并收回代理人持有的代理證書 造成第三人不知代理關(guān)系終止而仍與前代理人為交易 被代理人知道他人以自己的名義進行活動而不置可否 74 3 表見代理的效力 表見代理對本人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力 本人不得以無權(quán)代理抗辯 表見代理對相對人來說 可自由選擇主張表見代理或主張無權(quán)代理 75 選擇題 1 張某開了一家小商店 因有事遂委托好友王某代為看管 恰好趙某前往購物 王某便將店里的一套西服以市價賣給了趙某 不料 該西服是張某的弟弟準備結(jié)婚用的 張某遂找到趙某要求退衣還款 為此引發(fā)糾紛 下列說法正確的是A 王某的行為是無權(quán)代理 因而無效B 王某的行為是表見代理 因而有效C 西服買賣系重大誤解 因而無效D 西服的買賣不是真實意思表示 因而無效 76 2 甲委托乙前往丙廠購買男裝 乙覺得丙廠的女裝質(zhì)優(yōu)價廉 便自作主張以甲的名義向丙訂購 丙未問乙的代理權(quán)限 便與之訂立了買賣合同 后引起糾紛 對此 下列說法正確的是 A 丙有權(quán)撤銷該買賣合同B 乙的行為屬于無權(quán)代理行為C 甲有權(quán)追認該賣家合同D 丙有權(quán)催告甲追認該合同 77 六 代理關(guān)系的消滅1 委托代理關(guān)系的消滅 代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成 被代理人取消委托或代理人辭去委托 代理人死亡 代理人喪失民事行為能力 作為被代理人或代理人的法人終止 78 2 法定代理 指定代理關(guān)系的消滅被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力 被代理人死亡 或代理人死亡 或代理人喪失民事行為能力 指定代理的法院或指定機關(guān)取消指定其他原因 如取消監(jiān)護人資格 解除收養(yǎng)關(guān)系等 79 四 訴訟時效與期間 一 時效的概念和種類1 時效是指一定的事實狀態(tài)經(jīng)過一定的時間即導(dǎo)致一定的法律后果的法律制度 時效屬于民事法律事實中的事件 時效是強制性規(guī)定 當(dāng)事人不能約定免除或變更 80 2 時效的種類根據(jù)經(jīng)過法定時間 權(quán)利是取得還是喪失 可將時效分為取得時效和消滅時效 事實狀態(tài)為占有他人財產(chǎn) 法律效果為占有人取得財產(chǎn)所有權(quán) 訴訟時效 消滅時效 事實狀態(tài)為權(quán)利人不行使權(quán)利 法律效果為權(quán)利失去法律保護 81 二 訴訟時效的概念和種類1 訴訟時效的概念 訴訟時效是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失請求人民法院依法保護其民事權(quán)利的法律制度 超過訴訟時效期間 當(dāng)事人自愿履行的 不受訴訟時效的限制 訴訟時效期間是指權(quán)利人請求法院或者仲裁機構(gòu)保護其民事權(quán)利的法定期間 82 2 時效制度的作用 1 穩(wěn)定法律程序 2 促使權(quán)利人行使權(quán)利 3 減少和避免證據(jù)滅失 83 3 訴訟時效的種類普通訴訟時效 2年 特別訴訟時效 1年 1 身體受到傷害要求賠償?shù)?2 出售質(zhì)量不合格產(chǎn)品的未聲明的 3 延付或拒付租金的 4 寄存財物被丟失或毀損的 4年 國際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同爭議 最長訴訟時效 20年 84 三 訴訟時效期間的起算1 訴訟時效的開始 民法通則 第13 條規(guī)定 訴訟時效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起算 85 四 訴訟時效的中止 中斷和延長1 訴訟時效的中止 訴訟時效的中止是指在訴訟時效進行中 因發(fā)生一定的法定事由使權(quán)利人不能行使請求權(quán) 暫時停止計算訴訟時效的期間 從中止時效的原因消除之日起 訴訟時效期間繼續(xù)計算 法定事由 不可抗力和其他障礙 不可抗力為不能預(yù)見 不能避免和不能克服的客觀情況 包括自然災(zāi)害如地震 洪水和人的活動如戰(zhàn)爭 罷工等 86 訴訟時效可以中止的時間 中止的事由須發(fā)生在訴訟時效期間的最后六個月中 訴訟時效中止的效力 訴訟時效中止后 中止的期間不計入時效期間內(nèi) 待中止事由消除后 時效期間繼續(xù)進行 與中止前已經(jīng)過的時效期間合并計入總的時效期間 87 2 訴訟時效的中斷訴訟時效中斷是指在訴訟時效進行中 因法定事由的發(fā)生致使已經(jīng)進行的訴訟時效期間全部歸于無效 訴訟時效期間重新計算 訴訟時效中斷的法定事由 提起訴訟 權(quán)利人提出要求 義務(wù)人同意履行 88 選擇題 1 下列行為中 能夠引起訴訟時效中斷的是 A 在對方起訴后提起反訴B 權(quán)利人申請仲裁后又撤回仲裁申請C 權(quán)利人起訴后又撤回起訴D 權(quán)利人的起訴因不符合條件而被駁回2 能引起訴訟時效中止的原因是 A 權(quán)利人向義務(wù)人明確主張其權(quán)利B 不可抗力C 權(quán)利人向法院起訴D 義務(wù)人提供履行債務(wù)的保證 89 3 甲向乙借款50萬元 雙方約定一年后償還 借款后 乙因礙于情面 一直未向甲催要 至第4年 乙因資金周轉(zhuǎn)困難 向甲要求還錢 被甲拒絕 因而引發(fā)糾紛 對此 下列表述正確的是 A 乙對甲的債權(quán)訴訟時效中止 甲應(yīng)向乙還錢B 乙對甲的債權(quán)訴訟時效未過 甲應(yīng)向乙還錢C 乙對甲的債權(quán)訴訟時效中斷 甲應(yīng)向乙還錢D 乙對甲的債權(quán)訴訟時效已過 甲可以拒絕還錢 90 3 訴訟時效的延長通常情況下 權(quán)利人在訴訟時效期間內(nèi)不行使權(quán)利 于時效期間屆滿后 向法院要求保護權(quán)利的 法院不予支持 但有特殊情況的 法院可以延長時效期間 是否構(gòu)成必須使訴訟時效期間延長的特殊情況 由法官的自由裁量權(quán)予以確定 91 五 期限 1 期限的概念和意義 1 概念 期限是指民事法律關(guān)系發(fā)生 變更和終止的時間 分為期間和期日 2 期限的種類 法定期限 即法律直接規(guī)定的期限 指定期限 即法院或有關(guān)機關(guān)確定的期限 約定期限 即當(dāng)事人自行約定的期限 指定期限和約定期限不得變更法定期限 92 3 期限的意義 決定民事主體的民事權(quán)利能力和行為能力 如出生 死亡日期 法人成立或消滅的日期 決定某些事實推定的時間 如失蹤宣告 死亡宣告 決定權(quán)利的取得和喪失的時間 如所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間 時效期間 決定權(quán)利行使和義務(wù)履行的時間 決定法律關(guān)系的效力時間 如合同的有效期 93 2 期限的確定和計算方法 1 期限確定的幾種方式 規(guī)定日歷上的某一具體時刻為期限 規(guī)定一定的時間段為期限 規(guī)定某一必然發(fā)生的事件之發(fā)生時刻為期限 規(guī)定以當(dāng)事人提出請求的時間為期限 94 2 期限的計算 以小時為單位的期間計算法 以規(guī)定時為起點 經(jīng)過規(guī)定的期間所達到的時為屆滿點 以日 月 年為單位的期間計算法 期間開始的當(dāng)天不算入 從次日開始計算 期間的最后一天算至當(dāng)日的第24時 有業(yè)務(wù)時間的 算至業(yè)務(wù)活動停止之時 最后一天為星期日和其他假日的 以其次日為期間的最后一天 若星期日和其他法定假日有變通 則以實際休假日的次日為期間的最后一天 95 當(dāng)事人非以月 年的第一天為起算點的 則1個月以30天計 1年以365天計 在期限的表達中 有 以上 以內(nèi) 用語的 在計算中均包括本數(shù) 有 不滿 以外 用語的 在計算中均不包括本數(shù) 當(dāng)事人對期間的起算時間有約定的 從其約定 96 五 物權(quán) 一 物權(quán)的概念和特征1 概念物權(quán)是指權(quán)利人對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利 包括所有權(quán) 用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán) 97 2 特征 1 物權(quán)以物為客體 2 物權(quán)是支配權(quán) 3 物權(quán)具有排他性 98 選擇題 1 下列能夠成為物權(quán)客體的為 A 電子 B 電力 C 陽光 D 人身2 下列不能成為所有權(quán)客體的有 A 日月星辰B 一項新產(chǎn)品的發(fā)明專利C 裝在玻璃瓶中的新鮮空氣D 人的眼角膜 99 二 物權(quán)的分類根據(jù)權(quán)利的行使是否受限 分為所有物和限制物權(quán) 通常又稱為自物權(quán)與他物權(quán) 根據(jù)物權(quán)的客體是動產(chǎn) 不動產(chǎn)還是權(quán)利 可以將物權(quán)分為動產(chǎn)物權(quán) 不動產(chǎn)物權(quán)和權(quán)利物權(quán) 以物權(quán)是否具有獨立性為標準 可將其分為主物權(quán)和從物權(quán) 100 三 物權(quán)的變動1 概念 物權(quán)變動是指物權(quán)的產(chǎn)生 變更 消滅 2 物權(quán)變動的發(fā)生根據(jù) 物權(quán)法律行為 如買賣 交換 贈與 遺贈 抵押等 101 物權(quán)行為以外的法律事實 其主要情形為 依法律 法令的直接規(guī)定而發(fā)生的物權(quán)變動 如取得時效 先占 留置等 因公益征收而發(fā)生的物權(quán)變動 因法院或仲裁機構(gòu)的判決而發(fā)生的物權(quán)變動 因繼承 遺贈而發(fā)生的物權(quán)變動 因事實行為而發(fā)生的物權(quán)變動 拾得遺失物 發(fā)現(xiàn)埋藏物等 102 3 物權(quán)變動的規(guī)則為保障交易安全 物權(quán)變動必須遵循公示和公信原則 所謂物權(quán)的公示 是指以公開的 外在的 易于查知的適當(dāng)方式展示物權(quán)存在和變動的情況 不動產(chǎn)物權(quán)的變動以登記為公示方法 動產(chǎn)的變動以交付為公示方法 103 物權(quán)公示原則 就是法律上要求當(dāng)事人必須以法定的公開的方式展現(xiàn)物權(quán)變動的事實 否則 不能發(fā)生物權(quán)變動的效力和公信力之原則 所謂公信力 是指物權(quán)的變動只要履行了法律規(guī)定的公示程序 即具有使社會公眾相信其正確的效力 當(dāng)事人如果基于信賴公示而為一定的行為 如買賣 贈與 那么即使登記的或交付所表現(xiàn)的物權(quán)狀態(tài)與真實情況不符 也不能影響物權(quán)變動的效力 104 四 所有權(quán)1 所有權(quán)的概念與特征 1 所有權(quán)的概念 所有權(quán)是指所有權(quán)人在法律規(guī)定的范圍內(nèi) 對特定的財產(chǎn)享有的占有 使用 收益和處分的權(quán)利 它可以分為國家所有權(quán) 集體所有權(quán) 個人所有權(quán) 動產(chǎn)所有權(quán)和不動產(chǎn)所有權(quán) 105 2 所有權(quán)的特征 第一 所有權(quán)為完全物權(quán) 第二 所有權(quán)是具有彈性力 回歸力的權(quán)利 第三 所有權(quán)具有永久性 106 2 善意取得 1 所有權(quán)的取得方式 所有權(quán)的取得方式分為原始取得和繼受取得 原始取得是指所有權(quán)首次產(chǎn)生或不依賴于原所有人的意志而取得物的所有權(quán) 原始取得的方式主要有 勞動生產(chǎn) 天然孳息 善意取得 沒收 無主財產(chǎn)收歸國有 先占 拾得遺失物 發(fā)現(xiàn)埋藏物等 107 繼受取得 又稱傳來取得 是指通過一定的法律行為或基于法定的事實從原所有人處取得所有權(quán) 繼受取得的原因主要包括 第一 因一定的法律行為而取得所有權(quán) 法律行為具體包括買賣合同 贈與 互易等 第二 因法律行為以外的事實而取得所有權(quán) 例如繼承遺產(chǎn) 接受他人遺贈等 第三 因其他合法原因取得所有權(quán) 如合作經(jīng)濟組織的成員通過合股集資的方式形成新的所有權(quán)形式 108 選擇題 下列各項屬于財產(chǎn)所有權(quán)的原始取得的是 A 叔叔送給今年剛滿7歲的小明一輛自行車作為生日禮物B 小張繼承哥哥的一處房子C 小陳的50000元存款共得利息1000元D 10歲的小高把爸爸給買的鉛筆刀送給小朋友 109 2 善意取得的概念和條件善意取得 又稱即時取得 是指無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人時 如果該受讓人出于善意 且支付了合理的價款 則可取得該財產(chǎn)的所有權(quán) 善意取得應(yīng)該符合以下條件 受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的 即不知道或者不應(yīng)知道轉(zhuǎn)讓人是無處分權(quán)人 受讓人支付了合理的價格 轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定完成了登記或交付程序 110 3 善意取得的法律后果 受讓人取得所有權(quán) 原所有權(quán)人向無處分權(quán)人請求賠償損失 善意受讓人取得動產(chǎn)后 該動產(chǎn)上的原有權(quán)利 主要表現(xiàn)為抵押權(quán) 質(zhì)權(quán)等 消滅 但善意受讓人在受讓時知道或者應(yīng)當(dāng)知道的除外 111 問答題 甲乙為一對好朋友 甲有一兩山地自行車委托乙保管 乙應(yīng)允 半個月后 乙拿到舊貨市場賣與丙 丙買回家后第二天 從另一友人丁處得知該車系甲所有 而為乙偷偷賣掉的事實 問 丙能否取得該山地車 112 3 建筑物區(qū)分所有權(quán) 1 建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念和構(gòu)成建筑物區(qū)分所有權(quán)是指業(yè)主 建筑物區(qū)分所有權(quán)人 對建筑物內(nèi)的住宅 經(jīng)營性用房等專有部分享有的所有權(quán) 對專有部分以外的共有部分享有的共有和共同管理權(quán)構(gòu)成的復(fù)合性權(quán)利 建筑物區(qū)分所有權(quán)有以下幾個部分 專有部分的所有權(quán) 共有部分的共有權(quán) 以及對共有部分的共同管理權(quán) 113 2 建筑物區(qū)分所有權(quán)人的專有權(quán)建筑物區(qū)分所有權(quán)人的專有權(quán) 指業(yè)主 建筑物區(qū)分所有權(quán)人 對建筑物專有部分享有的占有 使用 收益和處分的權(quán)利 所謂建筑物專有部分 一般指具有構(gòu)造上和使用上的獨立性 能夠成為單獨所有權(quán)客體的建筑物部分 專有權(quán)在建筑物區(qū)分所有權(quán)中占據(jù)主導(dǎo)地位 是業(yè)主享有和行使共有權(quán) 對共有部分進行管理的前提和基礎(chǔ) 114 3 建筑物區(qū)分所有權(quán)人的共有權(quán)建筑物區(qū)分所有權(quán)人的共有權(quán)是指業(yè)主對建筑物共有部分享有的占有 使用 收益和處分的權(quán)利 所謂建筑物共有部分 是指建筑物專有部分以外的其他建筑物及其附屬設(shè)施 基地等 排除了專有部分 建筑物剩余的部分即為區(qū)分所有權(quán)人共有權(quán)的客體 115 建筑物區(qū)分所有權(quán)人的共有權(quán)依附于建筑物區(qū)分所有權(quán)人的專有權(quán) 取得建筑物專有部分的所有權(quán) 即相應(yīng)取得共有部分的所有權(quán) 轉(zhuǎn)讓專有部分的所有權(quán) 也導(dǎo)致共有部分的共有權(quán)一并轉(zhuǎn)讓 專有權(quán)的權(quán)利范圍也決定著對共有部分享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)大小 116 4 管理權(quán)管理權(quán)是指業(yè)主對建筑物內(nèi)的共同財產(chǎn)和共同事務(wù)參與決策 管理而享有的權(quán)利 主要包括以下內(nèi)容 設(shè)立業(yè)主大會 選舉業(yè)主委員會 重大事項共同決定權(quán) 決定物業(yè)管理事宜等 業(yè)主參與共同管理的權(quán)利 主要通過行使表決權(quán)的方式進行 117 4 共有 共有是指兩個或者兩個以上的權(quán)利人對同一財產(chǎn)共同享有一個所有權(quán) 包括按份共有和共同共有 118 五 用益物權(quán)1 用益物權(quán)的概念和特征用益物權(quán)是指對他人所有的物 在一定范圍內(nèi)享有占有 使用 收益和處分的權(quán)利 我國目前存在著以下用益物權(quán) 土地承包經(jīng)營權(quán) 建設(shè)用地使用權(quán) 宅基地使用權(quán) 地役權(quán) 采礦權(quán) 水權(quán) 漁業(yè)權(quán)等 119 用益物權(quán)具有以下特征 1 用益物權(quán)以對標的物的使用 收益為主要內(nèi)容 并以對物的占有為前提 2 用益物權(quán)是他物權(quán) 限制物權(quán) 120 2 土地承包經(jīng)營權(quán)承包經(jīng)營權(quán)是指承包人 個人或單位 因從事種植業(yè) 林業(yè) 畜牧業(yè) 漁業(yè)生產(chǎn)或其他生產(chǎn)經(jīng)營項目而在一定期限內(nèi)就集體土地進行使用 收益的權(quán)利 見書P26 121 3 建設(shè)用地使用權(quán)建設(shè)用地使用權(quán) 是指因建筑物或其他工作物而使用國家所有的土地的權(quán)利 1 建設(shè)用地使用權(quán)的產(chǎn)生 劃撥 出讓 協(xié)議 招標和拍賣 流轉(zhuǎn)方式 轉(zhuǎn)讓 互換 出資 贈與等 2 建設(shè)用地使用權(quán)的期限 居住用地 70年 商業(yè) 旅游 娛樂用地 40年 其他 50年 3 涉及建設(shè)用地使用權(quán)的交易規(guī)則 122 4 宅基地使用權(quán)宅基地使用權(quán)是指農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員依法享有的在農(nóng)民集體所有的土地上建造個人住宅的權(quán)利 宅基地使用權(quán)人依法對集體所有的土地享有占有和使用的權(quán)利 有權(quán)利利用該土地建造住宅及其附屬設(shè)施 123 5 地役權(quán) 1 概念 地役權(quán)是指地役權(quán)是以他人土地供自己土地便利而使用的權(quán)利 地役權(quán)的發(fā)生須有兩個不同歸屬的土地存在 為他人土地利用提供便利的土地稱為供役地 而享有地役權(quán)的土地稱為需役地 124 2 特征 A 地役權(quán)是使用他人土地的權(quán)利 B 地役權(quán)是為利用自己土地的便利而利用他人土地的權(quán)利 C 地役權(quán)具有從屬性 D 不可分性 125 3 種類 A 積極地役權(quán) 積極地役權(quán)是指以地役權(quán)人為了利用自己土地的便利而對供役地為一定積極行為為內(nèi)容的地役權(quán) 又被稱作作為地役權(quán) 于此時供役地所有人負有容忍該一定行為之義務(wù) 例如通行 鋪設(shè)低下線纜 排水 取水 采砂石等地役權(quán)都屬于積極地役權(quán) 126 B 消極地役權(quán) 消極地役權(quán)是指以供役地所有人在供役地上不得為一定行為為內(nèi)容的地役權(quán) 因供役地所有人負有一定不作為之義務(wù) 而非單純之容忍義務(wù) 故又稱為不作為地役權(quán) 例如為了眺望遠處的風(fēng)景 采光 通風(fēng)等與他人約定設(shè)立以供役地權(quán)利人不從事高層建筑為內(nèi)容的地役權(quán)即為消極的地役權(quán) 127 選擇題 1 甲向乙借款 并以自有房屋為乙設(shè)定抵押并辦理了抵押登記 登記日期為5月10日 6月10日 甲又以該房屋為丙設(shè)定抵押 但一直拒絕辦理抵押登記 9月10日 甲將該房屋轉(zhuǎn)讓給丁 雙方簽訂了買賣合同 但未辦理過戶登記 借款到期 甲無力還款 引發(fā)糾紛 下列表述中 正確的是 A 乙可對該房屋行使抵押權(quán)B 甲與丙之間的抵押合同已生效C 丁已經(jīng)善意取得該房屋的所有權(quán)D 丙可以要求甲賠償自己所遭受的損失 128 2 甲公司委托乙到某地采購電視機 乙到該地后發(fā)現(xiàn)丙公司的VCD暢銷 就用蓋有公章的空白介紹信和空白合同與丙公司簽訂了500臺購買合同 雙方約定貨到付款 后甲公司拒絕付款 下列表述正確的是 A 甲公司有權(quán)拒付貨款B 乙購買VCD的行為沒有代表權(quán)C 乙的購買行為構(gòu)成表見代理 甲公司應(yīng)接受貨物并付款D 如甲公司受到損失 有權(quán)向乙追償 129 3 甲與乙公司訂立房屋買賣合同 雙方約定 乙公司將價值30萬元的別墅賣給甲 并于5日內(nèi)付款 若任何一方違約 違約方將支付房屋總價款的20 的違約金 該合同訂立后的第3日 乙公司又將該別墅以40萬元價款賣給丙 同時辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記 甲 A 可以主張丙的所有權(quán)無效B 可以行使物權(quán)請求權(quán)C 可以行使債權(quán)請求權(quán)D 可以行使排除妨礙請求權(quán) 130 4 為了耕種自己的土地而必須經(jīng)過他人土地的 可在他人土地上成立通行權(quán) 該通行權(quán)在物權(quán)的權(quán)利體系中屬于 A 相鄰關(guān)系B 地役權(quán)C 用益物權(quán)D 土地承包經(jīng)營權(quán)5 下列財產(chǎn)屬于業(yè)主共有的是 A 建筑物及其附屬設(shè)施的維修基金B(yǎng) 建筑區(qū)劃內(nèi)的道路C 建筑區(qū)劃內(nèi) 規(guī)劃用于停放汽車的車位D 建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地 131 第三節(jié)經(jīng)濟糾紛的解決 132 一 仲裁 1 仲裁的概念仲裁是指民事爭議的各方當(dāng)事人依照事先約定或者事后達成的書面協(xié)議 共同選定仲裁機構(gòu)并由其對爭議依法做出裁決的一種活動 133 2 申請仲裁的條件 1 有仲裁協(xié)議 該協(xié)議既可以是合同中約定的仲裁條款 也可以是事后達成的書面仲裁協(xié)議 2 有具體的仲裁請求和所依據(jù)的事實和理由 3 屬于仲裁委員會受理的范圍 即仲裁事項必須是合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛 4 受理仲裁的仲裁機構(gòu)有管轄權(quán) 3 一裁終局制度 134 二 訴訟 1 訴訟的概念訴訟是指當(dāng)事人通過協(xié)商不能解決糾紛 而向人民法院起訴 請求人民法院通過審判程序解決糾紛的活動 135 2 提起訴訟的條件 1 原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民 法人和其他組織 2 有明確的被告 3 有具體的訴訟請求和事實 理由 4 屬于人民法院的受案范圍和受訴人民法院管轄 3 民事訴訟的審理 二審終審 136 案例分析 海南省天南公司與海北公司于 年 月簽訂了一份融資租賃合同 約定由天南公司進口一套化工生產(chǎn)設(shè)備 租給海北公司使用 海北公司按年交付租金 海南省 銀行出具擔(dān)保函 為海北公司提供擔(dān)保 后來天南公司與海北公司因履行合同發(fā)生爭議 請根據(jù)以下設(shè)問所給的假設(shè)條件回答 如果天南公司與海北公司簽訂的合同中約定了以下仲裁條款 因本合同的履行所發(fā)生的一切爭議 均提交珠海仲裁委員會仲裁 天南公司因海北公司無力支付租金 137 向珠海仲裁委員會申請仲裁 將海北公司和 銀行作為被申請人 請求裁決被申請人給付拖欠的租金 天南公司的行為是否正確 為什么 如果存在上問中所說的仲裁條款 天南公司能否向人民法院起訴海北公司和 銀行 請求支付拖欠的租金 為什么 如果本案通過仲裁程序處理后 在對仲裁裁決執(zhí)行的過程中 法院裁定對裁決不予執(zhí)行 在此情況下 天南公司可以通過什么法律程序解決爭議 138 第二章企業(yè)法律制度 本章重點介紹個人獨資企業(yè)法 合伙企業(yè)法和中外合資經(jīng)營企業(yè)法的主要法律規(guī)定 139 第一節(jié)企業(yè)法概述 自學(xué)P37 38 140 第二節(jié)個人獨資企業(yè)法律制度 141 一 個人獨資企業(yè)的概念 法律特征 個人獨資企業(yè)是指依照 個人獨資企業(yè)法 在中國境內(nèi)設(shè)立 由一個自然人投資 財產(chǎn)歸投資人個人所有 投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體 第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議于1999年8月30日通過 自2000年1月1日起施行的 中華人民共和國個人獨資企業(yè)法 是個人獨資企業(yè)的基本法律 142 特征 1 個人獨資企業(yè)是一個自然人投資的企業(yè) 設(shè)立個人獨資企業(yè)只能是一個自然人 國家機關(guān) 國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門 企業(yè) 事業(yè)單位等都不能作為個人獨資企業(yè)的設(shè)立人 2 個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任 當(dāng)企業(yè)的資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)時 投資人應(yīng)以自己的全部財產(chǎn)用于清償 143 3 個人獨資企業(yè)的內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置簡單 經(jīng)營管理方式靈活 個人獨資企業(yè)的投資人既是企業(yè)的所有者 又可以是企業(yè)的經(jīng)營者4 個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè) 因為難以區(qū)分投資人個人和企業(yè)的財產(chǎn) 因此個人獨資企業(yè)不具有法人資格 不過 個人獨資企業(yè)雖然不具有法人資格 但卻是獨立的民事主體 可以自己的名義從事民事活動 144 選擇題 1 下列關(guān)于個人獨資企業(yè)表述正確的是 A 個人獨資企業(yè)解散后 債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的 債權(quán)即告消滅B 個人投資企業(yè)可以是具有外國國籍的自然人C 如果投資人虧損 其家庭共同財產(chǎn)也須用來償債D 個人獨資企業(yè)雖不具有法人資格 但可以以自己的名義參加民事活動 145 2 以下關(guān)于個人獨資企業(yè)表述錯誤的是哪一項 A 個人獨資企業(yè)的投資人對個人獨資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任B 個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制 不得對抗善意的第三人C 對個人獨資企業(yè)應(yīng)該征收個人所得稅D 個人獨資企業(yè)成立時應(yīng)該繳足法定的最低注冊資本 146 3 2002年7月 張丹個人投資興辦了樂天服裝廠 由于服裝市場競爭日益激烈 2005年5月 張丹決定解散該服裝廠投資于其他行業(yè) 其后張丹實施了以下行為 其中哪一項是違反 個人獨資企業(yè) 的規(guī)定的 A 張丹自己擔(dān)任清算人對樂天服裝廠進行清算B 在清算前十五日內(nèi)通知債權(quán)人相關(guān)情況C 在報紙上發(fā)表聲明 樂天服裝廠已經(jīng)解散 請其債權(quán)人盡快提出償債請求 五年內(nèi)未提出的 本人將不再承擔(dān)清償責(zé)任D 在清算期間 客戶霍某找到張丹要最后訂購一批服裝 張丹本不愿再接生意但在其再三請求之下答應(yīng)了其請求 并與之訂立了買賣協(xié)議 147 4 根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定 企業(yè)合營一方轉(zhuǎn)讓出資額必須符合的條件有 A 通知合營各方B 經(jīng)合營各方同意C 經(jīng)董事會會議通過D 經(jīng)原審批機構(gòu)批準 148 第三節(jié)合伙企業(yè)法 149 一 合伙企業(yè)法概述 1 合伙企業(yè)的概念 合伙是指兩個以上的人為著共同目的 相互約定共同出資 共同經(jīng)營 共享收益 共擔(dān)風(fēng)險的自愿聯(lián)合 合伙企業(yè)是指依照 合伙企業(yè)法 在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立的合伙協(xié)議 共同出資 合伙經(jīng)營 共享收益 共擔(dān)風(fēng)險 并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織 150 2 合伙企業(yè)的種類根據(jù)我國 合伙企業(yè)法 的規(guī)定 合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè) 普通合伙又分為一般普通合伙企業(yè)和特殊普通合伙企業(yè) 151 3 合伙企業(yè)具有以下法律特征 1 由各合伙人組成 2 以合伙協(xié)議為法律基礎(chǔ) 3 企業(yè)內(nèi)部關(guān)系屬于合伙關(guān)系 4 有一個以上的合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任 152 4 合伙企業(yè)法的概念及其適用合伙企業(yè)法是指國家立法機關(guān)或者其他有權(quán)機關(guān)依法制定的 調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱 目前 我國調(diào)整合伙企業(yè)各種經(jīng)濟關(guān)系的主要法律規(guī)范是1997年制定并于2006年修改的 合伙企業(yè)法 153 合伙企業(yè)法 適用中有兩點值得注意 第一 采取合伙制的非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機構(gòu)的合伙人承擔(dān)責(zé)任形式的法律適用問題 非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機構(gòu)依據(jù)有關(guān)法律采取合伙制的 其合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式可以適用關(guān)于特殊的普通合伙企業(yè)合伙人承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定 第二 外國企業(yè)或個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的管理辦法問題 由國務(wù)院另行作出規(guī)定 154 二 普通合伙企業(yè) 一 普通合伙企業(yè)的概念普通合伙企業(yè) 是指有普通合伙人組成 合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè) 155 普通合伙企業(yè)具有以下特點 1 由普通合伙人組成 所謂普通合伙人 是指合伙企業(yè)中對合伙企業(yè)的債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任的自然人 法人和其他組織 國有獨資公司 國有企業(yè) 上市公司以及公益性法人 事業(yè)單位 社會團體不得成為普通合伙人 2 合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任 無限責(zé)任是指當(dāng)合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時 合伙人應(yīng)以其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)清償債務(wù) 連帶是指每一合伙人對企業(yè)債務(wù)均有全部清償?shù)牧x務(wù) 債權(quán)人可以向任一合伙人請求清償 156 二 合伙企業(yè)的設(shè)立1 合伙企業(yè)的設(shè)立條件設(shè)立合法企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件 1 有兩個以上的合伙人 至少為2人 2 有書面合伙協(xié)議 3 有各合伙人認繳或者實際繳付的出資 4 有合伙企業(yè)的名稱 5 有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件 157 2 合伙企業(yè)的設(shè)立登記程序 向企業(yè)登記機關(guān)提出申請 并提交全體合伙人簽署的登記申請書 全體合伙人的身份證明 合伙協(xié)議 出資權(quán)屬證明 經(jīng)營場所證明以及其他文件 法律 行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立合伙企業(yè)必須報經(jīng)有關(guān)部門審批的 還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準文件 合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定 委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的 還應(yīng)當(dāng)提交全體合伙人的委托書 158 企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請登記文件之日起20日內(nèi) 作出是否登記的決定 對符合 合伙企業(yè)法 規(guī)定條件的 予以登記 發(fā)給營業(yè)執(zhí)照 對不符合 合伙企業(yè)法 規(guī)定條件的 不予登記 并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù) 說明理由 合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期 為合伙企業(yè)的成立日期 159 三 合伙企業(yè)財產(chǎn) 1 合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成合伙企業(yè)財產(chǎn)由三部分組成 A 合伙人的出資 合伙人的出資構(gòu)成了企業(yè)的原始財產(chǎn) 不過該財產(chǎn)是合伙人 認繳 的財產(chǎn) 而不是合伙人實際繳納的財產(chǎn) B 以合伙企業(yè)名義取得的收益 合伙企業(yè)作為一個獨立的經(jīng)濟實體 以其名義取得的經(jīng)濟收益作為合伙企業(yè)的財產(chǎn) 成為合伙財產(chǎn)的一部分 C 依法取得的其他財產(chǎn) 如贈與等 160 2 合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)合伙企業(yè)的財產(chǎn)屬于全體合伙人共有 合伙人在合伙企業(yè)存續(xù)