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公司法 2020 2 4 1 目錄 公司的擔保 公司的決議 公司章程 公司的組織機構(gòu) 公司的設(shè)立 變更 終止 公司法概述 公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓 2020 2 4 2 一 概述 1 公司的概念 我國 公司法 第2條規(guī)定 公司是指依本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司和股份有限公司 2 公司的特征 1 公司是以營利為目的的企業(yè) 2 公司是具有法人資格的企業(yè) 3 公司是以股東投資為基礎(chǔ)設(shè)立的股權(quán)式企業(yè) 4 公司是依 公司法 設(shè)立的企業(yè)比個例子吧 1999年底中國大 小報紙都熱炒了一陣劉曉慶被成都中院強制執(zhí)行房產(chǎn)案 據(jù)市面上的報道 成都中院的理由是 四川劉曉慶發(fā)展有限公司欠款50萬元 而劉是該公司的股東 從法理上分析 如果劉僅僅是該公司的股東并且出資真實的話 她是沒有義務(wù)直接對債務(wù)負責的 如果公司負了債 債權(quán)人可以申請宣告公司破產(chǎn)還債 而不能向劉曉慶追討并強制執(zhí)行 也就是說 劉曉慶阿姨以出資額為限對公司承擔責任 公司以全部資產(chǎn)為限對債權(quán)人承擔責任 2020 2 4 3 一 概述 公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期 應(yīng)當載明公司的名稱 住所 注冊資本 實收資本 經(jīng)營范圍 法人代表人姓名 必須在公司名稱中標明有限責任公司 有限公司或者股份有限公司 股份公司字樣 如果變更記載事項 應(yīng)當依法辦理變更登記 由公司登記機關(guān)煥發(fā)營業(yè)執(zhí)照 2020 2 4 4 一 概述 劃分種類1 無限責任公司 兩合公司 股份有限公司 有限責任公司2 封閉式公司 開放式公司3 母公司 子公司 母公司 是指擁有另一公司一定比例以上的股份 或通過協(xié)議方式能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營實行實際控制的公司 母公司也稱為控股公司 子公司 是指與母公司相對應(yīng) 其一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過協(xié)議受到另一公司實際控制的公司即為子公司 母子公司間雖然具有投資關(guān)系 但均為獨立法人 各自承擔各自的債務(wù) 互不牽連 我國 公司法 第13條第2款規(guī)定 公司可以設(shè)立子公司 子公司具有企業(yè)法人資格 依法獨立承擔民事責任 4 本公司 分公司 分公司沒有獨立的法人地位或資格 分公司的設(shè)立也無須經(jīng)過一般公司設(shè)立的許多法律程序 而只是在當?shù)芈男泻唵蔚牡怯浐凸芾硎掷m(xù)即可 因此 分公司的行為視為總公司的行為 分公司占有的財產(chǎn) 視為總公司的財產(chǎn) 分公司的債務(wù)由總公司承擔 5 一人公司 公司法 第58條規(guī)定 一人公司 是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司 6 本國公司 外國公司 跨國公司 2020 2 4 5 一 概述 比個例子吧 甲公司為國有獨資公司 乙公司為甲公司獨資舉辦的子公司 1996年 甲公司出資70 乙公司出資30 投資創(chuàng)辦丙有限責任公司 甲公司總經(jīng)理王某兼任該公司的董事長 設(shè)乙公司對外負債100余萬元無力償還 而該債務(wù)是在甲公司決策 指示下以乙公司的名義進行貿(mào)易造成的 甲公司對此債務(wù)的責任應(yīng)如何判定 A 甲公司不承擔責任B 甲公司應(yīng)承擔全部責任C 甲公司應(yīng)承擔主要責任D 甲公司應(yīng)承擔次要責任某公司下屬的一家分公司以自己名義對外簽訂的合同 其效力如何 A 無效B 有效 其責任由分公司獨立承擔C 有效 其責任由總公司承擔D 有效 其責任由分公司獨立承擔 總公司負連帶責任 2020 2 4 6 二 公司的設(shè)立 變更 終止 一 公司設(shè)立 2020 2 4 7 二 公司的設(shè)立 變更 終止 比個例子吧 某電器制造有限責任公司是由四位股東共同出資成立的 其注冊資本為12萬元 根據(jù)規(guī)定 全體股東的首次出資額至少為 A 2萬元B 2 4萬元C 3萬元D 3 6萬元甲 乙 丙三人欲設(shè)立一家有限責任公司 擬定的注冊資本為50萬元 現(xiàn)他們就設(shè)立公司的有關(guān)事項咨詢某律師 該律師的下列說法符合 公司法 規(guī)定的是 A 甲 乙 丙認購一定比例 其余向社會募集B 公司的注冊資本可以分期繳付 但公司全體股東的首次出資額不得低于3萬元C 股東在認繳出資并經(jīng)法定驗資機構(gòu)驗資 公司成立后不得抽回出資D 甲 乙 丙三人共同研究開發(fā)的一項專利技術(shù) 評估作價50萬元 他們可僅以該項專利出資 2020 2 4 8 二 公司的設(shè)立 變更與終止 二 公司合并 分立 增資 減資1 有限責任公司與股份有限公司之間可以轉(zhuǎn)化 須符合設(shè)立條件 規(guī)則 變更決議由股東 大 會作出 且須經(jīng)2 3以上絕對多數(shù)通過 有限公司變?yōu)楣煞莨?折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額 有限公司變更股份公司后 公開發(fā)行股份的 應(yīng)依相應(yīng)的法定條件辦理 公司變更前的債權(quán)債務(wù)由變更后的公司承繼 2 公司的合并分立方式 合并 A B C A B A 分立 2020 2 4 9 二 公司的設(shè)立 變更與終止 三 公司的終止終止的效力 公司的權(quán)利能力 行為能力的結(jié)束公司解散 1 約定解散 章程的規(guī)定 2 決議解散 股東會或股東大會解散事由 3 公司合并 分立 公司法 181條 4 強制解散 行政機關(guān)處罰 5 司法解散 股東請求權(quán) 公司法 183條 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難 繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失 通過其他途徑不能解決的 持公司全部股東表決權(quán)10 以上股東可以請求人民法院解散公司 2020 2 4 10 二 公司的設(shè)立 變更與終止 解散的法律后果 清算 1 清算組 負責清算事務(wù)執(zhí)行的法定機構(gòu)自行清算 解散事由 15日內(nèi) 組成方式 指定清算 債權(quán)人申請法院指定清算組清算 公司逾期不成立清算組 故意拖延清算 違法清算危害到債權(quán) 2 清算程序通知公告 10內(nèi)通知 60日內(nèi)公告 債權(quán)人申報債權(quán)在30日 45日內(nèi) 制定清算方案和處分公司財產(chǎn) 2020 2 4 11 二 公司的設(shè)立 變更與終止 清算方案報股東會或人民法院確認 公司財產(chǎn)支付順序 清算費職工工資社保費及法定補償金稅款清償債務(wù)分配 有限公司按出資比例 股份公司按持股比例 清算結(jié)束清算組制作清算報告 報股東會或法院確認 解散的公司在清算階段 法人資格仍然存在 即清算法人 其法律特征為 權(quán)利能力僅限于清算活動必要范圍 不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動 即經(jīng)營資格喪失 否則沒收經(jīng)營活動所得 原法人代表 業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)喪失權(quán)力 由清算組接替 最后 清算組將清算報告報送登記機關(guān) 申請注銷公司登記 公告公司終止 2020 2 4 12 二 公司的設(shè)立 變更與終止 比個例子吧 甲公司為有限責任公司 根據(jù)公司法律制度的規(guī)定 下列各項中 屬于甲公司解散事由的有 A 甲公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿B 甲公司被丁公司吸收合并C 經(jīng)代表2 3以上表決權(quán)的股東同意 甲公司股東會通過了解散公司的決議D 甲公司被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照 正確答案 ABCD 答案解析 本題考核公司解散的情形 公司解散的原因 1 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 2 股東會或者股東大會決議解散 3 因公司合并 分立需要解散 4 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 責令關(guān)閉或者被撤銷 5 人民法院依法予以解散 2020 2 4 13 三 公司的組織機構(gòu) 2020 2 4 14 三 公司的組織機構(gòu) 公司董事 監(jiān)事 高級管理人員的資格有下列情形之一的 不得擔任公司的董事 監(jiān)事 高級管理人員 一 無民事行為能力或者限制民事行為能力 二 因貪污 賄賂 侵占財產(chǎn) 挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序 被判處刑罰 執(zhí)行期滿未逾五年 或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利 執(zhí)行期滿未逾五年 三 擔任破產(chǎn)清算的公司 企業(yè)的董事或者廠長 經(jīng)理 對該公司 企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的 自該公司 企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年 四 擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 責令關(guān)閉的公司 企業(yè)的法定代表人 并負有個人責任的 自該公司 企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年 五 個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償 2020 2 4 15 三 公司的組織機構(gòu) 比個例子吧 某股份有限公司計劃招聘一名新董事參與本公司經(jīng)營活動 以下四人成為候選人 其中哪些不具有公司法規(guī)定的不得擔任高管人員任職資格的禁止條件 A趙某 經(jīng)營能力一流 口才尤佳 但因酷愛行為藝術(shù)曾在夜半裸奔遭人非議B錢某 曾擔任一家長期經(jīng)營不善的洗浴中心董事 到任后僅一個上午該公司即破產(chǎn)C孫某 曾因強奸一名80歲的老太太被判刑10年 現(xiàn)已釋放3年 一直靠在街頭賣烤白薯為生D李某 現(xiàn)任某市醫(yī)院婦科大夫 2020 2 4 16 四 公司章程 一 概述由發(fā)起人制定并對公司及內(nèi)部諸利益主體具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部的組織和行為的具有契約性的規(guī)則 特征 1 法定性制定上的法定性 設(shè)立公司必須制定章程 否則公司不得成立 公司法 第11條 內(nèi)容的法定性 有限責任公司 股份有限公司章程絕對必要記載事項不得欠缺 否則章程無效 效力上的法定性 章程對公司 股東 董監(jiān)高人員具有拘束力 公司法 第11條 一般不具有對外的拘束力 不得對抗善意第三人 修改的法定性 由股東會絕大多數(shù)特別表決通過 登記的法定性 公司章程必須登記 內(nèi)容修改也需要進行變更登記 2 自治性3 公開性 一般對投資人以及包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會公眾公開 2020 2 4 17 四 公司章程 二 訂立與變更成立與生效1 有限公司 發(fā)起設(shè)立的股份公司 經(jīng)全體股東或發(fā)起人同意并在章程上簽名蓋章 章程成立 2 募集設(shè)立股份公司 由發(fā)起人負責制定公司章程 經(jīng)創(chuàng)立大會審議通過 章程成立 3 生效時間 章程必須采用書面形式 對發(fā)起人生效 自章程成立即生效 對公司 管理層的效力自公司成立以后生效 變更 即公司章程的修改 程序如下 1 由董事會提出修改公司章程的提議 2 將該提議通知其他股東 3 股東會表決通過 有限公司代表2 3以上表決權(quán)的股東通過 股份公司必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2 3以上通過 4 董事會向工商管理機關(guān)申請變更登記 該變更登記并非生效要件 而是對抗要件 2020 2 4 18 2020 2 4 19 四 公司章程 2020 2 4 20 四 公司章程 股東會決議能否決董事會決議嗎 討論一下吧 2020 2 4 21 五 公司的決議 一 股東會 董事會 決議的無效與撤銷決議的無效 決議內(nèi)容違反法律 行政法規(guī) 可撤銷決議 1 作出決議的程序違法 2 作出決議的程序違反章程 3 作出決議的內(nèi)容違反章程 提起撤銷權(quán)人 股東 時間決議作出之日起60日內(nèi) 無效 撤銷提出 訴訟方式 由法院裁決 二 特別表決權(quán)規(guī)則所謂特別決議 公司某些重大事項 必須經(jīng)絕對多數(shù)的表決權(quán)通過 2020 2 4 22 五 公司的決議 只能由股東會 大會 決議的情況 公司為公司股東或者實際控制人提供擔保1 表決權(quán)限制 被擔保的股東或受實際控制人支配的股東不得參加表決 2 須由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過上市公司的下列事項 應(yīng)由股東會作決議 并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2 3以上通過 1 一年內(nèi)購買重大資產(chǎn)超過公司資產(chǎn)總額的30 2 一年內(nèi)出售資產(chǎn)超過公司資產(chǎn)總額的30 3 一年內(nèi)擔保金額超過公司資產(chǎn)總額的30 2020 2 4 23 五 公司的決議 特別事項表決對比表 2020 2 4 24 六 公司擔保 一 對內(nèi)擔保公司可以為自身債務(wù)提供擔保 這是公司自治的范疇 法律不進行任何干預 二 對外擔保 公司法 第16條 第122條及第149條第 3 項的規(guī)定如下 公司對外擔保的額度與對象沒有任何限制 章程對擔保的總額及擔保的數(shù)額有限制規(guī)定的 從其規(guī)定 法律重在規(guī)范對外擔保的決議程序 1 對外擔保的決議權(quán)在董事會或股東會 股東大會 2 為公司股東或者實際控股人提供擔保的 必須經(jīng)股東會或股東大會決議 3 股東表決回避制度 為公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔保的 被擔保的股東或?qū)嶋H控制人支配的股東 不得參加對該擔保事項的表決 該表決事項由出席會議的其他股東表決權(quán)的過半數(shù)通過 4 上市公司在1年內(nèi)擔保 包括對外擔保 為自身擔保 金額超過公司資產(chǎn)總額30 的 應(yīng)由股東大會作出決議 且經(jīng)出席會議股東所持表決權(quán)的2 3以上通過 2020 2 4 25 六 公司的擔保 與銀行信貸息息相關(guān)的公司對外擔保 公司對外提供擔保 包括保證與物權(quán)擔保 在銀行信貸業(yè)務(wù)中應(yīng)用較多 公司擔保的效力 直接關(guān)系所擔保的信貸資產(chǎn)質(zhì)量 對于公司擔保問題 新公司法規(guī)定的較為詳細 但是銀行在實際工作這中對該問題的理解仍然不夠深入 導致對公司擔保效力的審查標準混亂 存在諸多風險隱患 2020 2 4 26 七 公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓 一 有限責任公司轉(zhuǎn)讓形式1 對內(nèi)轉(zhuǎn)讓 有限責任公司股東間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán) 2 對外轉(zhuǎn)讓 股東向公司以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán) 規(guī)則如下 1 應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意 2 書面在征求其他股東意見 其他股東自接到轉(zhuǎn)讓通知滿30日未答復 視為同意轉(zhuǎn)讓 若半數(shù)以上股東不同意轉(zhuǎn)讓的 不同意的股東應(yīng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán) 不購買的 視為同意轉(zhuǎn)讓 3 優(yōu)先購買權(quán)經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán) 同等條件下 其他股東有優(yōu)先購買權(quán) 兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的 協(xié)商確定各自購買的比例 協(xié)商不成的 按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán) 4 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的 從其規(guī)定 2020 2 4 27 七 公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓 3 強制執(zhí)行法院以強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)的時 應(yīng)當通知公司及全體股東 其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán) 其他股東在接到法院通知之日起20日內(nèi)不行使優(yōu)先購買權(quán)的 視為放棄優(yōu)先購買權(quán) 轉(zhuǎn)讓效力以上述三種規(guī)則轉(zhuǎn)讓股權(quán)后 公司應(yīng)注銷原股東的出資證明書 向新股東簽發(fā)出資證明書 并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及出資的記載 對此項內(nèi)容的修改 不需要股東會表決 股東資格的繼承自然人股東死亡后 其合法繼承人可以繼承股東資格 但章程另有規(guī)定的除外 2020 2 4 28 七 公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓 股份回購請求權(quán) 公司法 75條 具有以下情形之一 對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理價格收購其股權(quán) 1 公司5年連續(xù)盈利 在符合本公司規(guī)定的分配利潤條件下 連續(xù)5年不向股東分配利潤 2 公司合并 分立 轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的 3 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的 自決議通過之日起60日內(nèi) 股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的 股東可以自該會議決議通過之日起90天內(nèi)向法院提起訴訟 2020 2 4 29 七 公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓 比個例子吧 甲 乙 丙三人出資成立了一家有限責任公司 經(jīng)營過程中 丙與丁達成協(xié)議 擬將其在該公司擁有的股份全部轉(zhuǎn)讓給丁 丙書面通知甲和乙時 甲和乙均表示同意 并愿意購買丙的股份 有關(guān)此事的下列表述中 符合 公司法 規(guī)定的有 A 同等條件下 由丙決定優(yōu)先購買人B 同等條件下 甲和乙有優(yōu)先購買權(quán)C 由甲和乙協(xié)商確定各自的購買比例D 如果甲和乙協(xié)商不成 丁有優(yōu)先購買權(quán) 正確答案 BC 答案解析 本題考核點是有限責任公司股份轉(zhuǎn)讓 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán) 在同等條件下 其他股東有優(yōu)先購買權(quán) 兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的 協(xié)商確定各自的購買比例 協(xié)商不成的 按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán) 2020 2 4 30 七 公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓 二 股份有限公司依據(jù) 公司法 的規(guī)定 股份有限公司股東持有股份可以依法轉(zhuǎn)讓 具體如下 轉(zhuǎn)讓場所 應(yīng)在依法設(shè)立的證券場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行 轉(zhuǎn)讓方式 記名股票 由股東以背書方式或法律 行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓 轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或名稱及住所記載于股東名冊 不記名股票 由股東將股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力 特殊主體的限制 1 發(fā)起人 1 所持有的本公司股份 自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 2 公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份 自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 2020 2 4 31 七 公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓 2 公司高管 1 公司董監(jiān)高人員應(yīng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況 在任職期間限制其股份轉(zhuǎn)讓 每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25 所持本公司股份自上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 2 上述高管離職后半年內(nèi) 不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份 3 章程可以對上述高管轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份做出其他限制性規(guī)定 限制公司回購股份 區(qū)別于75條 原則上公司不得收購本公司股份 但 公司法 第143條規(guī)定了有以下幾種例外情形 1 減少公司注冊資本 應(yīng)當在收購之日起10日內(nèi)注銷 2 與持有本公司股份的其他公司合并 應(yīng)當在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷 2020 2 4 32 七 公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓 3 股東對股東大會作出的公司合并 分立決議持異議 要求公司收購其股份的 應(yīng)當在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓