采購(gòu)法務(wù)與合同08-11年試卷及答案.doc

2007年高等教育自學(xué)考試命題考試采購(gòu)法務(wù)與合同管理試卷 2006年10月15日，建筑公司A與建筑材料廠B簽訂合同一份，約定由建筑材料廠B在當(dāng)年11月底向建筑公司A供應(yīng)墻體磚200萬塊，每塊墻體磚0.2元，總價(jià)款40萬元。履行地點(diǎn)為建筑材料廠B所在地，采用自提方式。雙方約定，一方違約，應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任為未履行部分價(jià)款的20%。合同簽訂后，建筑公司A即把貨款全部付給建筑材料廠B。同年11月15日建筑公司A 承建的建設(shè)工程因發(fā)包方提出縮短工期提前交工，建筑公司A遂與建筑材料廠B協(xié)商提前交付墻體磚事宜。因建筑材料廠B無提前交貨能力，合同未能變更。后建筑公司A另從建筑材料廠C購(gòu)得墻體磚200萬塊，而原訂的200萬塊墻體磚恰好建筑公司D需要，建筑公司A 遂將合同轉(zhuǎn)讓給建筑公司D。合同轉(zhuǎn)讓時(shí)，墻體磚價(jià)格上漲，每塊磚價(jià)格由原來的0.20元漲到0.25元。因此，在轉(zhuǎn)讓時(shí)，建筑公司D支付給建筑公司A的價(jià)款為50 萬元。合同轉(zhuǎn)讓后，建筑公司A將合同轉(zhuǎn)讓的情況通知了建筑材料廠B。 同年11月底，建筑公司D出車前往建筑材料廠B 處提貨，遭建筑材料廠B的拒絕。理由是墻體磚已經(jīng)漲價(jià)：應(yīng)當(dāng)增加其差價(jià)10萬元，且原合同是和建筑公司A 簽訂的，應(yīng)由建筑公司A前來處理。而建筑公司A則提出合同已轉(zhuǎn)讓給建筑公司D，并已通知建筑材料廠B，因此已經(jīng)與自己無關(guān)。此案例中的信息純屬虛構(gòu)，僅作為考試所用，若有雷同，純屬巧合一、必答題。（本部分共2道題，每道題25分，共50 分）本部分問題與案例有關(guān)，應(yīng)結(jié)合案例信息回答問題。1、a) 什么是有效合同和無效合同，簡(jiǎn)要解釋無效合同的特征，以及無效合同的范圍。（10分） b) 分析建筑公司A與建筑公司D達(dá)成的協(xié)議是否有效，并解釋建筑材料廠B是否應(yīng)當(dāng)向建筑公司D履行合同義務(wù)。（15分）2、a) 解釋情勢(shì)變更原則及其構(gòu)成要件。（10分）b) 分析如果當(dāng)年11月底墻體磚的價(jià)格上漲為每塊0.40元，建筑材料廠B是否可以要求變更合同？為什么？（15分）二、選答題。（本部分共4道題，請(qǐng)回答其中任意2 道題。每道25分，共50分。）3、 什么是要約？說明構(gòu)成要約的五個(gè)要件。(25 分)4、 解釋違約金和定金的概念和特點(diǎn)。(25分)5、 說明采購(gòu)與供應(yīng)合同中供應(yīng)商的五種主要義務(wù)。(25分)6、a) 解釋招標(biāo)的兩種方式。（10分） b) 什么是國(guó)際貨物買賣合同？列舉五種不能作為國(guó)際貨物買賣合同的標(biāo)的物。（15分）參考答案一、必答題（每道題25分）1、 a) 有效合同是指符合法律規(guī)定，所簽訂的條款對(duì)當(dāng)事人各方具有法律約束力，并受國(guó)家法律強(qiáng)制力保護(hù)的合同。依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)登記等手續(xù)的，必須辦理完有關(guān)手續(xù)合同才能生效。無效合同是相對(duì)于有效合同而言的，它是指合同雖然成立，但因其在內(nèi)容或形式上違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，因此應(yīng)被確認(rèn)為無效。無效合同具有如下幾個(gè)特征： (1) 無效合同的違法性。 (2) 對(duì)無效合同的國(guó)家干預(yù)。(3) 無效合同具有不得履行性 (4) 無效合同自始至終無效。 根據(jù)中國(guó)合同法的規(guī)定，無效合同的范圍主要包括如下幾個(gè)方面： 第一、欺詐一方以欺詐、威迫的手段訂立的合同； 第二、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同； 第三、以合法形式掩蓋非法目的的合同； 第四、損害社會(huì)公共利益的合同； 第五、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 b) 建筑公司A與建筑公司D達(dá)成的協(xié)議是有效的。 建筑材料廠B應(yīng)當(dāng)向建筑公司D履行合同義務(wù)。 本案的中心問題是合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的生效要件。根據(jù)中國(guó)合同法中關(guān)于合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，其采用的是通知主義。債權(quán)人有權(quán)將債權(quán)予以轉(zhuǎn)讓，但是必須通知債務(wù)人才能生效。就本案而言，建筑公司A作為墻體磚買賣合同中受領(lǐng)墻體磚的債權(quán)人，完全有權(quán)利作出轉(zhuǎn)讓債權(quán)的自由，故其與建筑公司D達(dá)成的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效成立。 建筑公司A將合同轉(zhuǎn)讓的情況告知了作為債務(wù)人的建筑材料廠B，故該轉(zhuǎn)讓行為對(duì)建筑材料廠B生效。建筑材料廠B負(fù)有向第三人即建筑公司D履行債務(wù)的義務(wù)，如無正當(dāng)理由拒不履行，則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。 此案中合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓一經(jīng)有效成立，建筑公司A即脫離了與建筑材料廠B的合同關(guān)系，該合同糾紛的當(dāng)事人應(yīng)為建筑公司D和建筑材料廠B，它們之間的關(guān)系應(yīng)按照合同中的約定處理。 在本案，有人可能援引民法通則的規(guī)定，認(rèn)為合同轉(zhuǎn)讓必須征得債務(wù)人的同意，并且不能牟利。但是合同法并不禁止合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的牟利行為。根據(jù)新法優(yōu)于舊法的原則，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用合同法。具體到本案中，作為債權(quán)人（轉(zhuǎn)讓人）的建筑公司A其轉(zhuǎn)讓行為是有效的，通過轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利而獲取的利差應(yīng)受到法律的承認(rèn)與保護(hù)。2、 a) 情勢(shì)變更原則是合同依法成立后，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的原因發(fā)生不可預(yù)見的情勢(shì)變更，致使合同履行的基礎(chǔ)喪失或動(dòng)搖，若繼續(xù)維持合同原有效力則顯失公平，應(yīng)允許當(dāng)事人變更或解除合同的原則。情勢(shì)變更原則構(gòu)成要件有：、須有情勢(shì)變更的事實(shí)；、情勢(shì)變更須發(fā)生在合同依法成立以后，履行完畢之前；、須情勢(shì)變更的發(fā)生不可歸責(zé)于當(dāng)事人；、須情勢(shì)變更不可預(yù)見；、須情勢(shì)變更使履行原合同顯失公平。 b) 建筑材料廠B可以要求變更合同。 因?yàn)楹贤D(zhuǎn)讓后，每塊磚價(jià)格由原來的0.20元漲到0.40元，墻體磚價(jià)格上漲了100%，上漲幅度過大。價(jià)款相差為40萬元。屬于合同法規(guī)定的情勢(shì)變更。本合同中的情勢(shì)變更事實(shí)是墻體磚價(jià)格上漲幅度過大。如果按原合同規(guī)定的價(jià)格履行合同，屬于顯失公平。顯失公平是指一方在訂立合同時(shí)因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)而訂立的明顯對(duì)自已有重大不利的合同。 顯失公平的合同具有以下法律特征： 此種合同在訂立時(shí)雙方當(dāng)事人明顯不公平。一方獲得的利益超過了法律所允許的限度。如標(biāo)的價(jià)款顯然大大超出了市場(chǎng)上同類物品的價(jià)格或同類勞務(wù)的報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)等。受害一方在訂立合同時(shí)缺乏經(jīng)驗(yàn)或情況緊急。本案例就屬于這類情況。所以，建筑材料廠B可以要求變更合同。二、選答題（共有四道題，請(qǐng)回答其中兩道題。每道題25分。）3、 要約，又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)、出價(jià)、報(bào)價(jià)，是訂立合同的必經(jīng)階段。從一般意義上說，要約是一種訂約行為，是要約人發(fā)出的希望和他人訂立合同的意思表示。中國(guó)合同法規(guī)定，要約就是希望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的人是要約人，接受要約的人為受邀約人。一項(xiàng)要約要產(chǎn)生法律效力，需要符合下列構(gòu)成要件，否則就不能成為要約。這些構(gòu)成要件是：(1) 要約是由有訂約能力的特定人做出的意思表示。 要約的目的是為了訂立合同，并讓相對(duì)人做出訂立合同的承諾，所以要約人必須是訂立合同的一方。中國(guó)合同法條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，必須具有訂立合同相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。因此，要約人必須具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，否則就不會(huì)產(chǎn)生合同相應(yīng)的法律效力。 (2 ) 要約的內(nèi)容必須確定、完整和具體。要約是以訂立合同為目的，因此要約的內(nèi)容必須確定、完整和具體，足以使受要約人的承諾能成立合同。這里所謂的確定、完整和具體就是要約必須包含合同的主要條款，否則受要約人無法做出承諾，所做的承諾也是無效的。這里所說的合同主要條款，應(yīng)該根據(jù)合同的性質(zhì)和特征來定。 （3) 要約必須有訂立合同的目的，同時(shí)要約人愿意受要約的拘束。 要約就是要約人向受要約人發(fā)出要求訂立合同的意思表示，所以要約必須包含訂立合同的目的。要約中必須表明要約經(jīng)受要約人的承諾后，要約人必須受到該要約的約束。 (4) 要約必須向特定的人發(fā)出。要約的對(duì)象必須是針對(duì)特定的相對(duì)人，而不是隨便哪個(gè)人。特定的人也就是要約人希望能和他訂立合同的人，這樣要約人才向他發(fā)出要約。受要約人的特定化，可以讓要約人很方便的確定承諾人，清楚地知道合同的成立。當(dāng)然，要約也不是嚴(yán)格地要求必須向特定的人發(fā)出，也可以在一定情況下向一些不特定的人發(fā)出。 (5) 要約必須送達(dá)受要約人。在大陸法系中，要約的生效采取“到達(dá)主義”，即要約只有到達(dá)了受要約人的范圍內(nèi)才能產(chǎn)生法律效力。而在普通法系中，采取“投郵主義”即要約一經(jīng)發(fā)出就生效。4、 (1) 違約金是指當(dāng)事人一方違反合同時(shí)應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)量的金錢或財(cái)物。 (2) 違約金有如下特點(diǎn)： a、違約金是由當(dāng)事人協(xié)商確定的； b、違約金的數(shù)額是預(yù)先確定的； c、違約金是一種違約后生效的補(bǔ)救方式；d、違約金的支付是獨(dú)立于履行行為之外的給付；e、違約金的支付是一種民事責(zé)任。 (3) 定金是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，依據(jù)法律和合同的規(guī)定由一方按合同標(biāo)的額的一定比例，預(yù)先給付對(duì)方的金錢或者其他代替物。 (4) 中國(guó)合同法規(guī)定，當(dāng)事人約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)作價(jià)款或者收回，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 (5) 定金責(zé)任有如下特點(diǎn)： a、我國(guó)合同法所規(guī)定的定金在性質(zhì)上屬于違約定金，適用于債務(wù)不履行的行為； b、定金責(zé)任是一種獨(dú)立于其他責(zé)任形式的一種制裁措施； c、定金責(zé)任以主合同的存在為必要條件。5、 采購(gòu)與供應(yīng)合同是供應(yīng)人或出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于采購(gòu)人或買受人，買受人支付價(jià)款的合同。采購(gòu)與供應(yīng)合同通常以物與貨幣互為對(duì)價(jià)。采購(gòu)與供應(yīng)合同的一般形式就是以物換錢，或者以錢換物。 采購(gòu)與供應(yīng)合同中供應(yīng)商的五種主要義務(wù)有： (1) 交付標(biāo)的物，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)。 中國(guó)合同法規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)。這是出賣人的基本義務(wù)。通常情況下，交付行為完成時(shí)，所有權(quán)就實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)移，此時(shí)給付完成；在法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的情況下，交付行為完成，所有權(quán)并未發(fā)生轉(zhuǎn)移，如房屋的所有權(quán)在辦理過戶前并不發(fā)生轉(zhuǎn)移。 (2) 交付有關(guān)輔助單證的義務(wù)。 中國(guó)合同法規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外原的有關(guān)單證和資料。單證有兩類，一類是提取標(biāo)的物的單證，是完成基本義務(wù)的行為；另一類是輔助單證和有關(guān)資料，是為了保證給付效果，是為了基本義務(wù)的補(bǔ)充。 (3) 出賣人按約定的時(shí)間、地點(diǎn)、方式交付標(biāo)的物。時(shí)間、地點(diǎn)、方式是交付三要素。出賣人按照約定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式交付才能保證給付效果。 (4) 按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物。 中國(guó)合同法規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物。對(duì)包裝方式?jīng)]有約定或者約定不明確，或者依照有關(guān)法律規(guī)定仍不能確定的，應(yīng)當(dāng)按照通用的方式包裝，沒有通用的方式的，應(yīng)當(dāng)采取足以保護(hù)標(biāo)的物的包裝方式。 (5) 權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)。權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，是指出賣人就標(biāo)的物有擔(dān)保第三人不得向買受人主張所有權(quán)或有其他權(quán)利的義務(wù)。中國(guó)合同法規(guī)定，出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但法律另有規(guī)定的除外。 (6) 物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)。物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)是指出賣人擔(dān)保其所交付的標(biāo)的物符合買賣合同約定或者法律規(guī)定的品質(zhì)、價(jià)值和效用。中國(guó)合同法規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。出賣人提供有關(guān)標(biāo)的物質(zhì)量說明的，交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合該說明的質(zhì)量要求。如果存在物的瑕疵，則當(dāng)事方要承擔(dān)違約責(zé)任。6、 a) 招標(biāo)是指訂立合同的一方當(dāng)事人采取招標(biāo)公告的方式，向不特定人發(fā)出的、以吸引或邀請(qǐng)相對(duì)方發(fā)出要約為目的的意思表示。招標(biāo)的性質(zhì)屬于要約邀請(qǐng)（或稱要約引誘），是一種締約的準(zhǔn)備行為，其目的在于通過引誘他人向自己發(fā)出要約從而獲得更多的選擇訂約的機(jī)會(huì)。 根據(jù)中國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定，招標(biāo)方式分為公開招標(biāo)和邀請(qǐng)招標(biāo)兩種： 所謂公開招標(biāo)是指，招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請(qǐng)不特定的法人或者其他組織投標(biāo)的一種招標(biāo)方式。招標(biāo)人采用公開招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)發(fā)布招標(biāo)公告。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)公告，應(yīng)當(dāng)通過指定的報(bào)刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā)布。招標(biāo)公告應(yīng)當(dāng)載明招標(biāo)人的名稱和地址、招標(biāo)項(xiàng)目的性質(zhì)、數(shù)量、實(shí)施地點(diǎn)和時(shí)間以及獲取招標(biāo)文件的辦法等事項(xiàng)。 邀請(qǐng)招標(biāo)則是指，招標(biāo)人以投標(biāo)邀請(qǐng)書的方式邀請(qǐng)?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)的一種招標(biāo)方式。招標(biāo)人采用邀請(qǐng)招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)向三個(gè)以上具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)書。投標(biāo)邀請(qǐng)書也應(yīng)當(dāng)載明招標(biāo)人的名稱和地址、招標(biāo)項(xiàng)目的性質(zhì)、數(shù)量、實(shí)施地點(diǎn)和時(shí)間以及獲取招標(biāo)文件的辦法等事項(xiàng)。 相較于邀請(qǐng)招標(biāo)，公開招標(biāo)能夠在最大范圍內(nèi)選擇投標(biāo)商，競(jìng)爭(zhēng)性更強(qiáng)，擇優(yōu)率更高，對(duì)于邀請(qǐng)招標(biāo)的適用則人們往往做出一系列的限制性規(guī)定。 b) 國(guó)際貨物買賣是指營(yíng)業(yè)地點(diǎn)位于不同國(guó)家的當(dāng)事人之間發(fā)生的貨物買賣行為。國(guó)際貨物買賣合同是指營(yíng)業(yè)地處于不同國(guó)家的買賣雙方當(dāng)事人之間，就有關(guān)貨物買賣的權(quán)利義務(wù)關(guān)系而達(dá)成的協(xié)議。它是確定當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的依據(jù)。 國(guó)際貨物買賣合同具有國(guó)際性。國(guó)際貨物買賣合同公約所稱的“國(guó)際性”，只針對(duì)合同主體而言，而且是以合同當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地在不同的國(guó)家為標(biāo)志。也就是說，只要買賣雙方當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地是處在不同國(guó)家，那么他們訂立的貨物買賣合同便具有國(guó)際性。國(guó)際貨物買賣合同中的供貨方是出口商，或稱賣方，受貨方是進(jìn)口商，或稱買方。 國(guó)際貨物買賣合同的標(biāo)的物是貨物。但并非所有的貨物都可以成為國(guó)際貨物買賣合同的標(biāo)的物。 “依據(jù)聯(lián)合冒國(guó)際貨物買賣合同公約的規(guī)定，下列貨物的買賣不能作為國(guó)際貨物買賣合同的標(biāo)的物： (1) 供私人、家人或家庭使用的貨物，除非賣方在訂立合同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)不知道而且沒有理由知道這些貨物是供這種使用的買賣；(2)經(jīng)由拍賣的買賣； (3)根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的買賣；(4)公債、股票、投資證券、流通票據(jù)的買賣；(5)船舶、船只、氣墊船或飛機(jī)的買賣； (6)電力的買賣。?2008年高等教育自學(xué)考試命題考試采購(gòu)法務(wù)與合同管理 試卷2004年5月1日，宏達(dá)有限公司總經(jīng)理王林去上海出差，參觀一個(gè)紡織品交易會(huì)時(shí)遇見綠葉制衣集團(tuán)公司副總經(jīng)理李瀟。李瀟是王林的大學(xué)同學(xué)，兩人多年未見，中午聚餐時(shí)李瀟說：“公司生意一直不錯(cuò)，最近又接了一個(gè)美國(guó)貿(mào)易公司的訂單，但現(xiàn)在公司布料存貨不多了，我這次來就想采購(gòu)一批布料?！蓖趿致牶蟊硎?，他公司正巧有一批布料要外銷，價(jià)格公道。于是兩人一拍即合，口頭達(dá)成了布匹買賣協(xié)議，其中約定：宏達(dá)公司向綠葉公司出售布匹5萬米，綠葉公司在收到全部布匹后支付給宏達(dá)公司貨款人民幣10萬元，由宏達(dá)公司負(fù)責(zé)辦理貨物托運(yùn)手續(xù)，交給李瀟指定的承運(yùn)人某物流公司。 口頭約定后，宏達(dá)公司很快就從倉(cāng)庫(kù)調(diào)運(yùn)了5萬米布匹交給承運(yùn)人某物流公司。2004年5月10日，貨物運(yùn)抵綠葉公司所在地，某物流公司通知綠葉公司提貨。然而，綠葉公司收到布匹之后，一直未向宏達(dá)公司付款。為此，宏達(dá)公司打了幾次電話催款，綠葉公司說，由于趕上雨季，運(yùn)出的布匹受到雨淋而變潮發(fā)霉，已無法使用，因此，綠葉公司拒絕付款，并要求宏達(dá)公司盡快派人來處理這批發(fā)霉的布匹。王林得知這個(gè)消息后，于5月13日飛往綠葉公司所在地查看布匹，經(jīng)與技術(shù)人員商議后確診布匹是因路途遭雨受潮而發(fā)霉的，基本已無法正常使用。對(duì)于這個(gè)問題，王林認(rèn)為，貨物是按時(shí)發(fā)出的，宏達(dá)公司已經(jīng)履行了合同，因此不需要承擔(dān)任何責(zé)任，綠葉公司仍應(yīng)依約付款，綠葉公司聽到這話后，斷然拒絕付款，并額外要求宏達(dá)公司支付布匹占用的倉(cāng)庫(kù)保管費(fèi)用人民幣3萬元，雙方分歧很大，王林和李瀟商談過幾次，但一直沒有達(dá)成共識(shí)。眼見貨款一天一天拖下去，宏達(dá)公司終于失去耐心，于6月1日向綠葉公司所在地法院提起民事訴訟，綠葉公司得知此事后，也向法院反訴宏達(dá)公司。 宏達(dá)公司向法院訴求綠葉公司支付全部貨款，并承擔(dān)王林來查看布匹的交通費(fèi)和住宿費(fèi)以及相關(guān)的訴訟費(fèi)用。綠葉公司則要求宏達(dá)公司立即妥善處理這批5萬米的布匹，并支付有關(guān)的倉(cāng)庫(kù)保管費(fèi)用。在答辯狀中，綠葉公司認(rèn)為口頭合同是無效的合同，這個(gè)合同自始無效，所以這批布匹買賣的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由宏達(dá)公司承擔(dān)，而宏達(dá)公司堅(jiān)持認(rèn)為口頭合同是有效的合同，一經(jīng)訂立，雙方應(yīng)該按照約定履行合同。誰違約，誰就要承擔(dān)違約責(zé)任，受案法院經(jīng)過開庭聽取原被告雙方的意見，查詢有關(guān)證據(jù)，最后判決綠葉公司應(yīng)向宏達(dá)公司支付全部貨款，并承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。此案例中的信息純屬于虛構(gòu)，僅作為考試所用。若有雷同，純屬巧合。一、必答題（本部分共2道題，每道題25分，共50分）本部分問題與案例有關(guān)，應(yīng)結(jié)合案例信息回答問題。1、 a) 本案中，宏達(dá)公司與綠葉公司在上海達(dá)成的口頭合同是否有效？為什么？（15分）b) 法院判決綠葉公司應(yīng)向宏達(dá)公司支付貨款是否正確？為什么？（10分）2、 a) 本案合同約定的5萬米布匹現(xiàn)應(yīng)歸誰所有？為什么？（10分）b) 本案中，5萬米布匹的損失應(yīng)由誰承擔(dān)，為什么？（15分）二、選答題。（本部分共4道題，請(qǐng)回答其中任意2道題。每道題25分，共50分）3、 a) 什么是要約？（4分） b) 要約的構(gòu)成要件有哪些？（5分） c) 大陸法系和英美法系對(duì)于要約的生效分別采取什么原則？（6分）4、 什么是投標(biāo)人？投標(biāo)人應(yīng)具備什么條件？詳細(xì)說明投標(biāo)人不得從事的四種行為。（25分）5、 a) 什么是國(guó)際貨物買賣合同？（4分）b) 國(guó)際貨物買賣合同與普通的國(guó)內(nèi)買賣合同相比較具有哪些法律特征？并做簡(jiǎn)要解釋。 （16分）c) 最重要的調(diào)整國(guó)際貨物買賣合同的國(guó)際公約是什么？中國(guó)加入該公約時(shí)做了哪些保留？（5分）6、 a) 解釋不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的概念。（4分）b) 解釋中國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。（21分）2008年7月采購(gòu)法務(wù)與合同管理參考答案一、必答題（每道題： 5分）1、 a.（15分）本案中，宏達(dá)公司與綠葉公司達(dá)成的口頭合同是有效的。 因?yàn)槲覈?guó)合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，可以有書面形式、口頭形式和其他形式。另外，合同法專門規(guī)定，買賣合同一般為不要式合同，雙方當(dāng)事人自愿約定采用口頭形式的，口頭合同亦為有效。 b.（10分）法院的判決是正確的。 因?yàn)楹赀_(dá)公司與綠葉公司達(dá)成口頭協(xié)議是合法有效的，對(duì)雙方均有約束力，雙方應(yīng)當(dāng)依約履行各自義務(wù)。本案中，宏達(dá)公司已經(jīng)將標(biāo)的物交付給綠葉公司，宏達(dá)公司已經(jīng)履行了合同義務(wù)，因此，綠葉公司應(yīng)該支付貸款。2、 a.（10分）合同約定的5萬米布匹的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)歸綠葉公司。 因?yàn)槲覈?guó)合同法規(guī)定，合同標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物支付時(shí)起轉(zhuǎn)移。在代為托運(yùn)的交貨方式下出賣人將貨物交給承運(yùn)人即算完成交付。所以，本案中合同約定的5萬米布匹的所有權(quán)自宏達(dá)公司交給承運(yùn)人某物流公司時(shí)已經(jīng)轉(zhuǎn)歸綠葉公司。 b. (15分)應(yīng)由綠葉公司承擔(dān)損失。 根據(jù)我國(guó)合同法規(guī)定，當(dāng)事人就履行地點(diǎn)不明確的，除貨幣和不動(dòng)產(chǎn)的交付之外，其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方所在地履行。本案中，雙方?jīng)]有約定交貨地點(diǎn)，屬于履行地點(diǎn)不明確的合同，應(yīng)在履行義務(wù)一方所在地履行。此外，合同法還規(guī)定，當(dāng)事人未約定交付地點(diǎn)或約定不明確的，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人。出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人之后，標(biāo)的物的毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。因此本案中，宏達(dá)公司將布匹交給承運(yùn)人之后，布匹毀損的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由綠葉公司承擔(dān)。二、選答題（共有四道題，請(qǐng)回答其中兩道題，每道題25分。）3、 a) 要約是希望和他人訂立合同的意思表示 b) 要約的構(gòu)成要件：要約是有訂約能力的特定人做出的意思表示；要約的內(nèi)容必須確定、完整和具體； 要約必須有訂立合同的目的，同時(shí)要約人愿意受要約拘束；要約必須向特定人發(fā)出；要約必須送達(dá)受要約人。 c) 在要約的生效問題上，大陸法系采取“到達(dá)主義”原則，英美法系采取“投郵主義”原則。4、 (25分)投標(biāo)人是指，響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)的人。為了保證投標(biāo)人中標(biāo)后能順利履行合同，保證工程質(zhì)量，中國(guó)的招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能力。通常情況下，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：主體必須適格。根據(jù)中國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定，通常，只有“法人或其他組織”才是適格的投標(biāo)人。但是，如果依法招標(biāo)項(xiàng)目允許個(gè)人參加投標(biāo)的，個(gè)人也可以作為投標(biāo)人參與投標(biāo)。能力適格。即投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備與招標(biāo)文件要求相適應(yīng)的人力、物力和財(cái)力，從而保證投標(biāo)人中標(biāo)后有相應(yīng)的物質(zhì)條件順利履行合同。同時(shí)投標(biāo)人還應(yīng)當(dāng)具有招標(biāo)文件要求的資質(zhì)證書和相應(yīng)的工作經(jīng)驗(yàn)與業(yè)績(jī)證明。法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。當(dāng)有關(guān)法律法規(guī)對(duì)投標(biāo)人資格條件有特別規(guī)定時(shí)，投標(biāo)人還應(yīng)當(dāng)滿足這些特別規(guī)定的條件。為了規(guī)范投標(biāo)人的投標(biāo)行為，保證招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的順利進(jìn)行，中國(guó)的招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，投標(biāo)人在投標(biāo)過程中不得有下列行為：(1) 投標(biāo)人不得相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)。 投標(biāo)人之間互相串通投標(biāo)的主要形式有：投標(biāo)人相互約定一致抬高或者壓低投標(biāo)報(bào)價(jià)；相互約定在招標(biāo)項(xiàng)目中輪流以高價(jià)位或低價(jià)位中標(biāo)；投標(biāo)人之間先進(jìn)行內(nèi)部競(jìng)價(jià)，內(nèi)定中標(biāo)人，然后再參加投標(biāo)等等。 投標(biāo)人與招標(biāo)人之間的串通投標(biāo)行為主要包括：招標(biāo)人在公開開標(biāo)前，開啟標(biāo)書，并將投標(biāo)情況告知其他投標(biāo)人，或者協(xié)助投標(biāo)人撤換標(biāo)書，更改報(bào)價(jià)；招標(biāo)人向投標(biāo)人泄露標(biāo)底；投標(biāo)人與招標(biāo)人商定，在招標(biāo)投標(biāo)時(shí)壓低或者抬高標(biāo)價(jià)，中標(biāo)后再給投標(biāo)人或者招標(biāo)人額外補(bǔ)償；招標(biāo)人預(yù)先內(nèi)定中標(biāo)人，在確定中標(biāo)人時(shí)以此決定取舍；招標(biāo)人和投標(biāo)人之間其他串通招標(biāo)投標(biāo)行為。(2) 投標(biāo)人不得以行賄的手段謀取中標(biāo)，即投標(biāo)人不得以謀取中標(biāo)為目的，給予招標(biāo)人或者評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員財(cái)物或者其它好處。(3) 投標(biāo)人不得以低于成本的報(bào)價(jià)競(jìng)標(biāo)。 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)成本是投標(biāo)人報(bào)價(jià)的主要組成部分，是投標(biāo)人估算投標(biāo)價(jià)格的依據(jù)和最低經(jīng)濟(jì)底限。如果投標(biāo)價(jià)格低于成本，勢(shì)必導(dǎo)致投標(biāo)人在中標(biāo)后通過偷工減料，粗制濫造，高價(jià)轉(zhuǎn)包等方式降低成本，撈回?fù)p失，或者中途以停工相要挾，向招標(biāo)人提出加價(jià)等要求。因此，招標(biāo)投標(biāo)法嚴(yán)格禁止投標(biāo)人以低于成本的報(bào)價(jià)競(jìng)標(biāo)。(4) 投標(biāo)人不得以他人名義投標(biāo)或者其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)。 不具備投標(biāo)資格條件的供應(yīng)商和承包商，通過騙取、借用他人的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，或以“掛靠”的辦法以他人的名義投標(biāo)；或者偽造其資格證明材料、業(yè)績(jī)證明，騙取投標(biāo)資格，騙取中標(biāo)的，都是不允許的。5、 a) 國(guó)際貨物買賣合同是指營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家的買賣雙方當(dāng)事人之間，就有關(guān)貨物買賣的權(quán)利義務(wù)關(guān)系而達(dá)成的協(xié)議。b)（16分）具有以下特征：國(guó)際貨物買賣合同的標(biāo)的物是一定范圍的貨物；國(guó)際貨物買賣合同具有國(guó)際性；國(guó)際貨物買賣涉及的法律關(guān)系復(fù)雜，風(fēng)險(xiǎn)性大；國(guó)際貨物買賣合同的法律適用具有多樣性。a) 最重要的調(diào)整國(guó)際貨物買賣合同的國(guó)際公約是聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約。6、 a) 不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)是指經(jīng)營(yíng)者違反反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，損害其他經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。 b) 中國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為主要有：商業(yè)混同行為 商業(yè)賄賂行為 虛假宣傳行為 侵犯商業(yè)秘密行為 低價(jià)傾銷行為 不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為 詆毀商譽(yù)行為2009年5月中英合作采購(gòu)與供應(yīng)管理職業(yè)資格證書考試（中級(jí)）采購(gòu)法務(wù)與合同管理 試卷 甲公司是一家生產(chǎn)白酒的老字號(hào)，位于中國(guó)東部沿海大城市的郊區(qū)。2003年產(chǎn)值已經(jīng)達(dá)到5億元，在全國(guó)酒業(yè)名列前茅。為了進(jìn)一步擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，該公司總經(jīng)理李先生決定前往中國(guó)西部地區(qū)尋找合作商機(jī)。2005年春節(jié)剛過，他就匆忙踏上旅程，到中國(guó)西北地區(qū)的一個(gè)高粱產(chǎn)地考察。他找到主管農(nóng)業(yè)的副縣長(zhǎng)，提出雙方合作的建議。副縣長(zhǎng)推薦了當(dāng)?shù)匾患覐氖罗r(nóng)作物加工的乙公司，李先生找到其董事長(zhǎng)劉女士，雙方寒暄一番后決定開展長(zhǎng)期合作。于是，李先生與劉女士分別代表雙方公司簽訂了一份買賣合同，合同規(guī)定甲公司長(zhǎng)期購(gòu)買乙公司初加工的高粱。2005年當(dāng)年購(gòu)買的金額為100萬元。該合同于5月1日正式簽訂，合同還約定，甲公司應(yīng)于5月10日前交付30萬元的定金，以此作為該買賣合同的生效要件。合同簽訂后，劉女士積極組織貨源，很快籌集到一大批高粱。鑒于庫(kù)房壓力，5月15日，乙公司在甲公司未付定金的情況下發(fā)出全部高粱。幾天后，甲公司接收了該批高粱。劉女士原以為甲公司會(huì)及時(shí)匯來貨款，不料等到5月20日也沒見蹤影。她很著急，給李先生打電話要求付清貨款100萬元，但李先生以高粱質(zhì)量有問題為由拒絕付款。之后，她通過一家商務(wù)調(diào)查公司查明，甲公司怠于行使對(duì)丙公司的到期債權(quán)1 00萬元，此外，甲公司還欠丁銀行貸款本息1 00萬元。聽到這個(gè)消息，劉女士喜出望外，遂于5月30日向丙公司提起代位權(quán)訴訟，向法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使甲公司對(duì)丙公司的到期債權(quán)。 主審法官經(jīng)審理后，認(rèn)定乙公司的代位權(quán)成立，應(yīng)由丙公司向乙公司履行清償義務(wù)，訴訟費(fèi)用3萬元由債務(wù)入甲公司負(fù)擔(dān)。這時(shí)候，丁銀行得到這個(gè)消息后，向劉女士主張平均分配丙公司償還的100萬元，劉女士斷然拒絕了丁銀行的要求。案例中的信息純屬虛構(gòu)，僅作考試用途。如有雷同，純屬巧合問題：以下題目都與案例相關(guān)，請(qǐng)根據(jù)案例答題1、 (1)本案中，甲、乙公司簽訂的買賣合同是否生效？為什么？（15分） (2)請(qǐng)結(jié)合案例簡(jiǎn)述乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟時(shí)應(yīng)當(dāng)符合的條件。（10分）2、 (1)本案中，丁銀行的主張是否成立？為什么？（15分）(2)本案中，法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)是否符合法律規(guī)定？為什么？（10分）二、論述題（每題25分，共計(jì)50分）請(qǐng)仔細(xì)閱讀題目，并挑選其中兩道題作答。請(qǐng)注意，第3題至第6題均包括三個(gè)小題。3、 (1)無效合同的概念是什么？（5分）(2)無效合同的特征有哪些？（10分）(3)合同無效的原因有哪些？（10分）4、 (1)闡述定金的概念。（5分）(2)闡述定金的法律特征。(lO分)(3)闡述定金的種類。(lO分)5、 (1)專利權(quán)的概念是什么？（5分）(2)中國(guó)專利法保護(hù)的對(duì)象有哪些？它們的主要區(qū)別是什么？（12分）(3)專利投入的權(quán)利有哪些？（8分）6、 (1)闡述合同管理的概念。（5分）(2)企業(yè)合同管理的特征是什么？（10分）(3)企業(yè)進(jìn)行合同管理應(yīng)當(dāng)貫徹什么原則？（10分）請(qǐng)從第 3、4、5、6 題中任選兩道作答。作答時(shí)請(qǐng)將題目序號(hào)列出。參考答案一、案例題（每題25分，共計(jì)50分）1、 (1)本案中，甲、乙公司簽訂的買賣合同已經(jīng)生效。根據(jù)中國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的。不影響主合同的成立或者生效。在本案中，甲公司雖未按照合同約定交付定金，但乙公司已經(jīng)交付全部貨物并且甲公司接收了貨物，視為主合同已經(jīng)履行，因此甲乙之間的合同已經(jīng)生效。 (2)根據(jù)最高法院合同法解釋的規(guī)定，債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法；債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害； 債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期； 債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。2、 (1)丁銀行的主張不成立。 根據(jù)最高法院合同法解釋的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。在本案中，債權(quán)人乙公司就其代位權(quán)行使的結(jié)果享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，因此丁銀行的主張不成立。(2)法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)不符合法律規(guī)定。 根據(jù)最高法院合同法解釋的規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。在本案中，乙公司勝訴，次債務(wù)人是丙公司，所以訴訟費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由次債務(wù)人丙公司負(fù)擔(dān)。二、論述題（每題25分，共計(jì)50分）3、 (1)無效合同是指嚴(yán)重欠缺合同生效要件，不發(fā)生合同當(dāng)事人追求的法律后果，不受法律保護(hù)的合同。(2)無效合同的特征： 無效合同的違法性。所謂違法性，是指違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或社會(huì)公共利益。第一，是違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第二，是違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，并非違反了法律和行政法規(guī)的任意性規(guī)定。第三，違法性還包括合同的內(nèi)容違反了社會(huì)公共利益。 無效合同具有不得履行性是指當(dāng)事人在訂立無效合同以后，不得依據(jù)合同實(shí)際履行，也不承擔(dān)不履行合同的違約責(zé)任。但當(dāng)事人可以依據(jù)法律的規(guī)定，對(duì)無效合同予以更正，如果經(jīng)過修正使合同在內(nèi)容上符合法律規(guī)定，則轉(zhuǎn)化為有效合同。 無效合同自始無效是指本質(zhì)上違反了法律規(guī)定，因此國(guó)家不承認(rèn)此類合同的法律效力。合同一旦確認(rèn)無效，就將產(chǎn)生溯及力，使合同自訂立之時(shí)起就不具有法律效力，以后也不能轉(zhuǎn)化為有效合同。 對(duì)無效合同可進(jìn)行國(guó)家干預(yù)。這種干預(yù)主要體現(xiàn)在，法院和仲裁機(jī)構(gòu)不待當(dāng)事人請(qǐng)求合同無效，便可以以職權(quán)主動(dòng)審查合同是否無效。還表現(xiàn)在有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)可以對(duì)一些無效合同予以查處，追究有關(guān)無效合同當(dāng)事人的責(zé)任。嚴(yán)格地說，無效合同在性質(zhì)上并不是合同，而只是一個(gè)獨(dú)立的協(xié)議，無效合同因其內(nèi)容違反了法律、社會(huì)公共利益。不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果，也不應(yīng)具有合同應(yīng)有的約束力。(3)合同無效的原因： 欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； 惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三者利益； 損害社會(huì)公共利益； 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定； 以合法形式掩蓋非法目的。4、 (1)定金是指合同的一方當(dāng)事人以擔(dān)保其合同債務(wù)之履行為目的，而向?qū)Ψ筋A(yù)先支付的一筆金錢。(2)定金的法律特征： 定金具有懲罰性，表現(xiàn)在支付定金的一方當(dāng)事人不履行主合同義務(wù)時(shí)則失去定金；收取定金的一方不履行合同則應(yīng)雙倍返還定金。 定金具有從屬性，是由主合同當(dāng)事人以定金合同的方式予以約定的，實(shí)踐中一般是由債務(wù)人應(yīng)對(duì)方的要求而支付。定金作為主合同債務(wù)的擔(dān)保，其相對(duì)于主合同的從屬性顯而易見。 定金具有實(shí)踐性，定金合同無論采用何種形式，均只能在定金實(shí)際交付之日起生效。 定金的支付具有時(shí)效性，定金必須在主合同義務(wù)履行期之前交付，若在主合同履行期之后，不論債務(wù)是否得到履行，均已失去了定金擔(dān)保的意義和目的。 定金具有雙方擔(dān)保性。定金所擔(dān)保的是雙方當(dāng)事人都有相對(duì)義務(wù)的雙務(wù)合同，雙方亦互為債權(quán)人，雙方均可運(yùn)用定金罰則保障自己債權(quán)的實(shí)現(xiàn)和懲罰對(duì)方的違約行為。(3)定金的種類主要有： 立約定金。當(dāng)事人為了確保將來的主合同能得以簽訂而支付的定金。 解約定金。主合同訂立之后，為了限制當(dāng)事人隨意解除合同，雙方可以訂立關(guān)于解約定金的定金合同，并實(shí)際支付該筆定金。交付定金的一方若要解除主合同，須以失去該定金為代價(jià)；收取定金的一方解除合同，則以雙倍返還該筆定金為代價(jià)。這可擔(dān)保主合同不致被任何一方輕易解除。 成約定金。主合同當(dāng)事人約定以定金的交付作為主合同的成立要件或生效要件的，即為成約定金。 證約定金。是一種證明作用，而非擔(dān)保作用，即以定金的交付作為主合同已經(jīng)訂立、已經(jīng)存在的證明。 違約定金。已定金作為對(duì)不履行合同義務(wù)的一方當(dāng)事人的懲罰或者對(duì)守約一方當(dāng)事人的賠償，其作用與違約金相似，也是擔(dān)保法所規(guī)定的一般意義的定金。5、 (1)專利權(quán)是指各個(gè)國(guó)家或地區(qū)專利審批機(jī)構(gòu)依法授予申請(qǐng)人對(duì)其發(fā)明創(chuàng)造享有一定時(shí)間排他實(shí)施許可的專有權(quán)。(2)中國(guó)專利法保護(hù)三種專利：發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。 發(fā)明是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。 實(shí)用新型是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。 外觀設(shè)計(jì)是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。 三種專利的區(qū)別： 保護(hù)客體本身不同。各種方法、不定型的物質(zhì)（液體、氣體）、中藥、食品、化學(xué)物質(zhì)只能申請(qǐng)發(fā)明專利。產(chǎn)品的外形、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合只能申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)。 創(chuàng)造性要求標(biāo)準(zhǔn)不一。獲得發(fā)明專利，需要有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步。獲得實(shí)用新型專利，需要有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。 保護(hù)期限不一。發(fā)明，20年；實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)，10年。(3)專利權(quán)人的權(quán)利有：獨(dú)占實(shí)施權(quán)；許可實(shí)旋權(quán)；轉(zhuǎn)讓權(quán)；標(biāo)記權(quán)。 獨(dú)占實(shí)施權(quán)。專利權(quán)人對(duì)其專利享有獨(dú)占權(quán)，任何人未經(jīng)專利權(quán)人許可都不得實(shí)施其專利，即不得以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的，制造、使用或銷售其專利產(chǎn)品或使用其專利方法。 許可實(shí)施權(quán)。專利權(quán)人有許可任何人實(shí)施其專利的權(quán)利，這種許可必須通過訂立許可合同并向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)的方式來取得許可實(shí)施權(quán)。但是，被許可方無權(quán)允許合同規(guī)定之外的任何人實(shí)施該專利。 轉(zhuǎn)讓權(quán)。專利權(quán)人有轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)的權(quán)利；轉(zhuǎn)讓專利權(quán)必須訂立書面合同，并經(jīng)專利局登記和公告后生效。 標(biāo)記權(quán)。標(biāo)注專利標(biāo)記和專利號(hào)應(yīng)當(dāng)標(biāo)明專利類別，例如，中國(guó)發(fā)明專利、中國(guó)實(shí)用新型專利、中國(guó)外觀設(shè)計(jì)專利，同時(shí)標(biāo)明授權(quán)專利號(hào)。專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號(hào)。6、 (1)合同管理就是企業(yè)內(nèi)部通過建立一系列合同管理制度，對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中各種合同的訂立、變更、解除、審查、監(jiān)督、履行進(jìn)行規(guī)范，使合同依法訂立并全面履行的一系列活動(dòng)。(2)企業(yè)合同管理的特征： 企業(yè)合同管理是企業(yè)一種自律行為。是企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中依法獨(dú)立自主地對(duì)其所簽訂和履行的合同進(jìn)行自我審查、自我監(jiān)督，自我控制，以實(shí)現(xiàn)合同的目的。 企業(yè)合同管理制度一般不具有對(duì)外的法律效力。其目前在于保障企業(yè)合同順利簽訂和履行，不能以內(nèi)部的合同管理制度為依據(jù)，對(duì)外否定或者肯定合同的效力。 企業(yè)合同管理的內(nèi)容具有廣泛性。合同是市場(chǎng)主體的自律行為，企業(yè)對(duì)合同的管理表現(xiàn)在合同的訂立、履行、變更、解除、糾紛的處理等各個(gè)階段。(3)企業(yè)進(jìn)行合同管理應(yīng)當(dāng)貫徹下列原則： 依法管理原則。是企業(yè)合同管理的基本原則。管理本企業(yè)各類合同必須依法進(jìn)行，將企業(yè)的經(jīng)營(yíng)行為通過合同納入法律軌道，使企業(yè)各類合同，從簽訂到履行以及爭(zhēng)議處理的整個(gè)過程都必須依法進(jìn)行。 全面管理原則。企業(yè)合同管理應(yīng)實(shí)行“全員”、“全方位”、“全過程”管理，只有如此，才能使企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有序有效。保持規(guī)范和科學(xué)。 協(xié)作管理原則。體現(xiàn)在兩個(gè)方面，一是企業(yè)內(nèi)部的協(xié)作管理，如履行合同時(shí)，就與企業(yè)內(nèi)各部門的職能發(fā)生直接的聯(lián)系，每個(gè)職能部門隨著合同履行而運(yùn)轉(zhuǎn)。二是企業(yè)外部的協(xié)作管理，企業(yè)之間是團(tuán)結(jié)協(xié)作的貿(mào)易伙伴關(guān)系，履行合同應(yīng)本著即為本企業(yè)利益又為他方考慮，切實(shí)履行合同，以達(dá)到雙方各自的目的，實(shí)現(xiàn)雙贏。 注重效益原則。指的是企業(yè)在合同管理中應(yīng)尊重客觀經(jīng)濟(jì)規(guī)律，注重通過合同管理實(shí)現(xiàn)預(yù)期的經(jīng)濟(jì)目的。包括兩個(gè)方面，一是注重合同管理的經(jīng)濟(jì)效益。二是注重合同管理的社會(huì)效益。 2010年5月中英合作采購(gòu)與供應(yīng)管理 一、案例題（每題25分，共計(jì)50分） 仔細(xì)閱讀并分析案例中的信息，回答第1題和第2題。 A公司主營(yíng)服裝業(yè)務(wù)。2003年3月15日，A公司向客戶G發(fā)出要約，報(bào)女式針織衫200打，每打800元，8月份裝運(yùn)，并規(guī)定：承諾必須于25日前到達(dá)有效。3月22日，G公司答復(fù)如下：你15日要約收到。你方價(jià)格過高，若降至每打750元可以接受。A公司次日復(fù)電：該價(jià)為我方最低報(bào)價(jià)，你方降價(jià)要求歉難考慮，3月26日，G公司要求航郵一份樣品以供參考。A公司于29日寄出樣品并函告對(duì)方：4月8日之前承諾到達(dá)我處有效。4月3日，G公司回函表示承諾要約的全部?jī)?nèi)容，由于郵遞過程出現(xiàn)失誤，該函于4月1 0日送達(dá)A公司。A公司業(yè)務(wù)員認(rèn)為是逾期承諾，因此未作任何表示。 7月6日，G公司向A公司電匯了定金，并請(qǐng)求盡量安排最早的航班出運(yùn)。由于原材料價(jià)格上漲，A公司此時(shí)已將價(jià)格調(diào)整為每打900元，于是，A公司于7月8日回復(fù)稱：我公司此前與你方未達(dá)成任何協(xié)議，你方雖曾對(duì)我方要約表示承諾，但我方4月10日才收到，超過規(guī)定期限，為逾期承諾，無效。請(qǐng)恕我方不能發(fā)貨。如你方有意成交，我方最新報(bào)價(jià)為每打900元，9月交貨，其他條件不變。G公司不同意，回復(fù)A公司：我方于4月3日即表示承諾，你我兩地郵程需三天時(shí)間，如果不是郵遞過程中的失誤，該函是能夠在4月8日之前抵達(dá)你處的。你方在接到我方逾期承諾后未作任何表示，這就意味著合同已經(jīng)成立。因此，請(qǐng)立即發(fā)貨，否則，一切后果由你方承擔(dān)。而A公司則堅(jiān)持G公司的逾期承諾是無效的，雙方不存在合同關(guān)系，因此拒絕發(fā)貨。于是G公司將A公司告一上法庭。 問題：以下題目都與案例相關(guān)，請(qǐng)根據(jù)案例答題。 1(1)簡(jiǎn)要解釋承諾的含義，并列舉有效承諾的五個(gè)構(gòu)成要件。（9分） (2)根據(jù)我國(guó)合同法的相關(guān)規(guī)定，分析A和G公司之間是否存在合同關(guān)系，并說明理由。（16分） 2(1)簡(jiǎn)要解釋要約的含義，并列舉要約構(gòu)成的五個(gè)要件。（1分） (2)根據(jù)我國(guó)合同法規(guī)定，解釋什么是要約失效并列舉要約失效的形式。（5分） (3)結(jié)合上述案例，分析和闡述雙方當(dāng)事人的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。（9分）二、論述題（每題25分，共計(jì)50分） 請(qǐng)仔細(xì)閱讀題目，并挑選其中兩道題作答。請(qǐng)注意。第3題和第5題包含兩個(gè)小題，第4題包含三個(gè)小題。3(1)簡(jiǎn)要解釋“國(guó)際貿(mào)易術(shù)語”的含義。（8分） (2)簡(jiǎn)要解釋CIF的含義和特點(diǎn)，并說明在國(guó)際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（Incoterms2000）中，CIF術(shù)語下買賣雙方各自的主要義務(wù)。（17分）4(1)說明招標(biāo)、投標(biāo)的定義。（6分） (2)解釋招標(biāo)投標(biāo)買賣的主要特點(diǎn)。（4分） (3)舉例說明五種無效投標(biāo)的情況。（15分）5.(1)簡(jiǎn)要解釋什么是違約行為。（5分） (2)根據(jù)我國(guó)合同法中的規(guī)定，詳細(xì)列舉并解釋四種主要違約形態(tài)及各種違約的法律后果。（20分）6解釋不安抗辯權(quán)和先履行抗辯權(quán)的含義并說明其構(gòu)成要件和產(chǎn)生的法律效力。(25分) 請(qǐng)從第3、4、5、6題中任選兩道作答。作答時(shí)請(qǐng)將題目序號(hào)列出 答案及評(píng)分參考 一、案例題（每題25分，共計(jì)50分） 1(1)（9分） 承諾的概念： 承諾就是指受要約人同意要約的意思表示，同意接受要約的條件并愿意和要約人達(dá)成合同。 有效承諾的構(gòu)成要件： 承諾必須由受要約人做出 承諾必須在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)到達(dá)要約人 承諾必須有接受要約主要內(nèi)容的意思表示 承諾必須明確表明受要約人愿意和要約人訂立合同 承諾做出的方式必須符合要約中的要求 (2)（16分） 雙方存在合同關(guān)系。 根據(jù)我國(guó)合同法的相關(guān)規(guī)定，對(duì)于承諾逾期，如果要約人及時(shí)表示同意接受該承諾，則逾期承諾仍有效；如果在通常情況下該承諾是能夠及時(shí)送達(dá)要約人，但由于其他客觀原因造成承諾逾期，除非要約人在收到承諾后及時(shí)通知受要約人該承諾無效，否則該承諾依然有效，雙方合同成立。 本案中，逾期承諾是由于郵遞失誤造成，A公司業(yè)務(wù)員接到后未做任何表示，則雙方合同成立。 2(1)（11分） 要約的概念：要約是一種訂約行為，是要約人發(fā)出的希望和他人訂立合同的意思表示。要約是訂立合同必經(jīng)的階段。 要約的構(gòu)成要件： 要約是訂約能力的特定人作出的意思表示。 要約的內(nèi)容必須確定、完整和具體。 要約必須有訂立合同的目的，同時(shí)要約人愿意受要約的拘束。 要約必須向特定的人發(fā)出。 要約必須送達(dá)受要約人。 (2)（5分） 要約的失效是指要約喪失其法律效力，不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束力。 要約失效的形式： 受要約人明確表示拒絕要約。拒絕要約的通知到達(dá)要約人時(shí)，要約失效。 受要約人對(duì)要約的主要條款進(jìn)行修改，也就是對(duì)要約進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的修改。 承諾期屆滿而受要約人沒有作出承諾的意思表示。 要約人依法撤銷要約。 (3)（9分） A公司作為要約人應(yīng)吸取的教訓(xùn)是： 在收到逾期承諾后，一定要先判斷造成逾期的原因。如難以判斷，則可根據(jù)自己的需要采取不同做法，及時(shí)通知對(duì)方明確接受該承諾，或告知對(duì)方逾期承諾無效。如原要約失效，這樣可以使自己處于有利地位。置之不理可能會(huì)產(chǎn)生糾紛，使自己被動(dòng)，遭受不必要的損失。 G公司的教訓(xùn)是： 雖然G公司從法律角度沒有任何錯(cuò)誤，但從業(yè)務(wù)角度應(yīng)加強(qiáng)與A公司溝通，從而避免出現(xiàn)誤解，走向法庭。 二、論述題（每題25分，共計(jì)50分） 3.(1)（8分） 國(guó)際貿(mào)易術(shù)語的概念： 國(guó)際貿(mào)易術(shù)語是在國(guó)際貿(mào)易長(zhǎng)期實(shí)踐中形成的用于確定買方和賣方在交貨中的責(zé)任、費(fèi)用及風(fēng)險(xiǎn)劃分的一種國(guó)際貿(mào)易慣例。 (2)（17分） 國(guó)際貿(mào)易術(shù)語解釋通則中，CIF術(shù)語下買賣雙方各白的主要義務(wù)： CIF是Cost，Insurance and Freight(named port of destination)的英文縮寫，即“成本、保險(xiǎn)費(fèi)加運(yùn)費(fèi)（指定目的港）”。 CIF屬于象征性交貨，賣方可以向買方提供適當(dāng)?shù)难b運(yùn)單據(jù)來履行其交付貨物的義務(wù)。 根據(jù)國(guó)際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，采用CIF術(shù)語時(shí)，買賣雙方各應(yīng)承擔(dān)以下責(zé)任： 賣方義務(wù)： 提供合同所規(guī)定的貨物及貨物證明 自費(fèi)租船或訂艙 以正常海運(yùn)方法，經(jīng)通常航線，將所提供的貨