實體法先修班行政法講義徐金桂.doc

專題一基本原則（圖表一）基本原則合法行政程序正當權責統(tǒng)一合理行政誠實信用高效便民法律優(yōu)先（法已規(guī)定不可違）；法律保留（法無規(guī)定不可為）行政公開（保障知情權）；公眾參與（表達意見陳述申辯）；公務回避（實體程序回避）行政效能（賦予執(zhí)法手段、保證政令有效）；行政責任（行政違法應承擔法律責任）公平公正對待；考慮相關因素；比例原則（合目的性、適當性、損害最?。┬姓剩ǚe極履行職責、及時履行職責）；便利當事人（減輕當事人程序負擔）行政信息真實（行政機關對信息真實性負責）；保護信賴利益（行政行為不得隨意變更）真題回顧1（2003年卷四第8題）案情：某市為加強道路交通管理，規(guī)范日益混亂的交通秩序，決定出臺一項新舉措，由交通管理部門向市民發(fā)布通告，凡自行攝錄下機動車輛違章行駛、停放的照片、錄像資料，送經(jīng)交通管理部門確認后，被采用并在當?shù)仉娨暸_播出的，一律獎勵人民幣200元300元。此舉使許多市民踴躍參與，積極舉報違章車輛，當?shù)氐慕煌ㄖ刃蛞粫r間明顯好轉，市民滿意。新聞報道后，省內甚至外省不少城市都來取經(jīng)、學習。但與此同時，也發(fā)生了一些意想不到的事：有違章駕車者去往不愿被別人知道的地方，電視臺將車輛及背景播出后，引起家庭關系、同事關系緊張，甚至影響了當事人此后的正常生活的；有乘車人以肖像權、名譽權受到侵害，把電視臺、交管部門告上法庭的；有違章司機被單位開除，認為是交管部門超范圍行使權力引起的；有搶拍者被違章車輛故意撞傷后，向交管部門索賠的；甚至有利用偷拍照片向駕車人索要高額“保密費”的，等等。報刊將上述新聞披露后，某市治理交通秩序的舉措引起了社會不同看法和較大爭議。 問題：請談談你對某市治理交通秩序新舉措合法性、合理性的認識。（注意：不能僅就此舉引發(fā)的一些問題、個案談具體適用法律的意見）答題要求：1、運用掌握的法學知識闡釋你認為正確的觀點和理由；2、說理充分，邏輯嚴謹，語言流暢，表述準確； 3、答題文體不限，字數(shù)要求8001000 字。真題回顧2（2010年卷二第39題）關于行政法的比例原則，下列哪一說法是正確的？（ ）A.是權責統(tǒng)一原則的基本內容之一B.主要適用于羈束行政行為C.是合法行政的必然要求D.屬于實質行政法治范疇專題二行政主體一、中央行政機關1、國務院的組成（圖表二）機 構 組 成國務院組成部門27（部、委、行、署）國務院直屬機構17（海關總署等）（國資委）國務院直屬事業(yè)單位17（銀監(jiān)會等）國務院議事協(xié)調機構29（學位委員會等）國務院辦公機構1（辦公廳）國務院辦事機構4（法制辦等）組成部門管理的機構：1、信訪局（國辦管）；2、糧食局（發(fā)改委管）；3、能源局（發(fā)改委管）；4、國防科工局（工業(yè)與信息化部管）；5、煙草專賣局（工業(yè)與信息化部管）；6、外國專家局（人力資源和社保部管）；7、公務員局（人力資源和社保部管）；8、海洋局（國土部管）；9、測繪局（國土部管）；10、民航局（交通部管）；11、郵政局（交通部管）；12、文物局（文化部管）；13、藥監(jiān)局（衛(wèi)生部管）；14中醫(yī)藥管理局（衛(wèi)生部管）；15、外匯管理局（人民銀行管）；16、煤監(jiān)局 （安監(jiān)總局管）提示：1、國務院27個組成部門（部委行署）皆具行政主體資格，皆有規(guī)章制定權。2、組成部門的設立、撤銷或者合并由國務院機構編制管理機關提方案，經(jīng)國務院常務會議討論通過后，由總理提請全國人大或其常委會決定。3、直屬機構、辦事機構、議事協(xié)調機構和組成部門管理的國家行政機構的設立、撤銷或者合并由國務院機構編制管理機關提出方案，報國務院決定。4、國務院直屬事業(yè)單位中證監(jiān)會、保監(jiān)會、銀監(jiān)會、電監(jiān)會、社?；鹄硎聲?、地震局、氣象局、檔案局有行政主體資格，其他的沒有。國務院議事協(xié)調機構中只有學位委員會、防汛抗旱總指揮部、抗震救災指揮部等具有行政主體資格。5、國務院行政機構的司級內設機構的增設、撤銷或者合并，經(jīng)國務院機構編制管理機關審核方案，報國務院批準。 處級內設機構的設立、撤銷或者合并，由國務院行政機構根據(jù)國家有關規(guī)定決定，按年度報國務院機構編制管理機關備案。6、國務院行政機構的編制包括人員的數(shù)量定額和領導職數(shù)。國務院行政機構的編制方案，應當包括下列事項：（一）機構人員定額和人員結構比例；（二）機構領導職數(shù)和司級內設機構領導職數(shù)。 國務院行政機構增加或者減少編制，由國務院機構編制管理機關審核方案，報國務院批準。 國務院議事協(xié)調機構不單獨確定編制，所需要的編制由承擔具體工作的國務院行政機構解決。重要法條國務院行政機構設置和編制管理條例第6、14、19、20條真題回顧3（2009年卷二第83題）下列哪些事項屬于國務院行政機構編制管理的內容？（ ）A機構的名稱B機構的職能C機構人員的數(shù)量定額D機構的領導職數(shù)真題回顧4（2010年卷二第40題）國務院某部擬合并處級內設機構。關于機構合并，下列哪一說法是正確的？（ ）A.該部決定，報國務院機構編制管理機關備案B.該部提出方案，報國務院機構編制管理機關批準C.國務院機構編制管理機關決定，報國務院備案D.國務院機構編制管理機關提出方案，報國務院決定二、地方行政機關1、地方行政機關體系圖（圖表三）國務院省政府市政府縣政府鄉(xiāng)政府省教育廳教育部市教育局縣教育局國家稅務總局省地稅局省國稅局市地稅局市國稅局縣地稅局縣國稅局提示：注意把握：雙重領導（同級人民政府和上級主管部門），垂直領導（包括中央垂直領導和省以下垂直領導）2、派出機關（圖表四）總結：派出機關皆具行政主體資格3、派出機構（圖表五）總結：內設機構、派出機構、組建機構的行政主體資格問題：復議、訴訟皆看職權。（注意區(qū)分幅度越權和種類越權）真題回顧5（2002年卷二第79題）下列哪些情形下復議機關和行政訴訟的被告是重合的？（ ）A.公安派出所作出勞動教養(yǎng)決定的B.街道辦事處向居民攤派管理費的C.稅務所未經(jīng)稅務局局長批準拍賣扣押的貨物抵繳稅款的D.市政府打假辦公室由自己的名義對企業(yè)給予沒收企業(yè)營業(yè)執(zhí)照處罰的三、行政機關、被授權組織與被委托組織之比較（圖表六）名 稱類 型權力來源行為名義責任承擔行政機關中央、地方行政機關憲法、組織法自己自己被授權組織（準行政機關）1、事業(yè)單位（五會二局、高校）2、社會團體（輕工、紡織總會）3、國有公用企業(yè)（水、電、氣）法律、法規(guī)、規(guī)章自己自己被委托組織1、行政處罰可委托機關或組織，但不可委托個人。2、行政許可只可委托其他機關，不可委托組織。委托機關（不得超越委托期限）（不得轉委托）委托者委托者行政主體與相關概念的區(qū)別：1、行政主體與行政法主體：行政主體僅指行政法律關系中行政一方當事人的主體資格，包括行政機關和被授權組織；行政法主體是指行政法律關系中的雙方當事人，包括行政主體和行政相對人。2、行政主體與行政機關：行政機關具有雙重屬性，在行使行政管理職權時是行政法律關系中的行政主體，在未行使其行政管理職權而進行的民事法律關系中是民事主體，在處于被其他行政主體管理地位時，是行政法律關系中的行政相對人。3、行政主體與公務員：公務員不是一個行政主體，但行政主體又離不開公務員。行政主體是由一個個公務員組成的集合概念，脫離了國家公務員，行政主體僅是一個抽象概念。專題三 公務員法一、公職的取得（圖表七）錄用選任委任聘任1、經(jīng)省級以上公務員主管部門批準，可以對專業(yè)性強的職位和輔助性職位實行聘任（涉及國家秘密的除外），實現(xiàn)協(xié)議工資制。2、簽訂書面聘任合同，雙方協(xié)商一致可以變更或者解除（合同簽訂、變更、解除報同級人事部門備案）3、聘任合同期限1-5年，可以約定試用期（16個月）自上而下任命；委任制公務員遇有試用期考核合格、職務發(fā)生變化、不再擔任公務員職務以及其他情形需要任免職務的，按規(guī)定進行任免非政府組成人員主要是委任制的公務員自下而上選舉，選舉結果生效時即當選職務。對象：各級人民政府的組成人員。主任科員以下；試用期一年禁止錄用：1、曾因犯罪受過刑事處罰；2、曾被開除公職；3、法律規(guī)定的其他情形重要法條公務員法第2132、45、95、96、98條真題回顧6（2010年卷二第98題）關于聘任制公務員，下列做法正確的是：（ ）A.某縣保密局聘任兩名負責保密工作的計算機程序員B.某縣財政局與所聘任的一名精算師實行協(xié)議工資制C.某市林業(yè)局聘任公務員的合同期限為十年D.某縣公安局聘任網(wǎng)絡管理員的合同需經(jīng)上級公安機關批準二、兼職禁止（圖表八）不得從事或者參與營利性活動，或在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務因工作需要在機關外兼職，應當經(jīng)有關機關批準，并不得領取兼職報酬1、適用情形：原系領導成員的公務員在離職三年內，其他公務員在離職兩年內，不得到與原工作業(yè)務直接相關的企業(yè)或者其他營利性組織任職，不得從事與原工作業(yè)務直接相關的營利性活動。2、處理措施：違反規(guī)定的，由同級公務員主管部門責令限期改正；逾期不改正的，由縣級以上工商行政管理部門沒收該人員從業(yè)期間的違法所得，責令接受單位將該人員予以清退，并根據(jù)情節(jié)輕重，對接受單位罰款。辭去公職或退休例外兼職禁止原則重要法條公務員法第42、53（14）條三、回避（圖表九）任職回避四種關系：1、夫妻關系；2、直系血親關系；3、三代以內旁系血親關系；4、近姻親關系的三類職務：1、同一機關擔任直接隸屬于同一領導人員的職務；2、同一機關擔任有直接上下級領導關系的職務；3、一方擔任領導職務的機關從事組織、人事、紀檢、監(jiān)察、審計和財務工作。地域回避公務員擔任縣、鄉(xiāng)級機關主要領導職務的，不得在原籍地任職，法律另有規(guī)定的除外。涉及本人利害關系的或涉及本人親屬利害關系的，自行申請或者利害關系人申請，機關根據(jù)申請決定或者自行決定。公務回避重要法條憲法第114條公務員法第68（1）、69、70、71、102條地方組織法第56（3）條真題回顧7（2007年卷二第85題）下列哪些情形違反公務員法有關回避的規(guī)定？（ ）A張某擔任家鄉(xiāng)所在縣的縣長B劉某是工商局局長，其侄擔任工商局人事處科員C王某是稅務局工作人員，參加調查一企業(yè)涉嫌偷漏稅款案，其妻之弟任該企業(yè)的總經(jīng)理助理D李某是公安局局長，其妻在公安局所屬派出所擔任戶籍警察四、交流（圖表十）調任1、從機關外調入機關的人員：國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團體和群眾團體中從事公務的人員2、就任的職務：領導職務或者副調研員以上及其他相當職務層次的非領導職務（必要時考試）轉任1、機關內部的調動2、省部級正職以下的領導成員應當有計劃、有重點地實行跨地區(qū)、跨部門轉任3、機關內設機構領導職務和工作性質特殊的非領導職務的公務員，應在本機關內轉任1、選派公務員在一定期間到下級機關或上級機關、其他地區(qū)機關以及國有企業(yè)事業(yè)單位擔任一定職務2、不改變與原機關的人事關系（臨時性）掛職鍛煉重要法條公務員法第64條真題回顧8（2009年卷二第42題）下列哪一做法不屬于公務員交流制度？（ ）A沈某系某高校副校長，調入國務院某部任副司長B劉某系某高校行政人員，被聘為某區(qū)法院書記員C吳某系某國有企業(yè)經(jīng)理，調入市國有資產(chǎn)管理委員會任處長D鄭某系某部人事司副處長，到某市掛職擔任市委組織部副部長五、辭職、辭退、退休（圖表十一）辭職辭退1、年度考核連續(xù)兩次不稱職（一次不稱職的，降低一個職務層次）；2、不勝任現(xiàn)職工作，又不接受其他安排的；3、機關調整、撤并或減編需調整工作，本人拒絕合理安排的；4、不履行義務、不遵守紀律，經(jīng)教育無轉變，不適合繼續(xù)工作，又不宜開除處分的；5、曠工或者因公外出，請假期滿無正當理由逾期不歸連續(xù)超過十五天，或一年內累計超過三十天。1、因公致殘，被確認喪失或者部分喪失工作能力的；2、患病或者負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內的；3、女性公務員在孕期、產(chǎn)期、乳期內的；4、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。退休1、達到退休年齡；2、完全喪失勞動能力。自愿申請：經(jīng)任免機關批準，可以提前退休，滿足條件之一：1、工作滿三十年；2、距國家規(guī)定的退休年齡不足五年，且工作滿二十年的；3、國家規(guī)定的其他情形。向任免機關提出書面申請，任免機關30日內審批（領導成員90內）1、未滿國家規(guī)定的最低服務年限的；2、在涉及國家秘密等特殊職位任職或離開上述職位不滿國家規(guī)定的脫密期限的；3、重要公務尚未處理完畢，且須由本人繼續(xù)處理的；4、正在接受審計、紀律審查，或者涉嫌犯罪，司法程序尚未終結的；5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形主動申請不得辭職辭退情形不予辭退強制退休自愿申請重要法條公務員法第80、81、83、84、87、88、89條六、懲戒（圖表十二）處分效果處分適用1、所有處分期間不得晉升職務和級別；2、受警告處分的可以晉升工資檔次；3、受記過、記大過、降級、撤職處分的，不得晉升工資檔次，4、受降級、撤職處分的，級別和工資檔次同時降低處分種類警告（6）、記過（12）、記大過（18）、降級（24）、撤職（24）、開除1、數(shù)個違紀行為同時處分：（1）不同類采吸收規(guī)則；（2）同類采限制加重原則（一個處分期以上、多個處分期之和以下）2、受處分期間受新處分：（1）新處分為開除的采吸收規(guī)則；（2）新處分為開除以外處分的采并科原則：處分期為原處分期尚未執(zhí)行的期限與新處分期限之和。處分期最長不得超過48個月。3、公務員在作出處分決定前已經(jīng)退休的，不再給予處分；但依法應當給予降級、撤職、開除處分的，應當按照規(guī)定相應降低或者取消其享受的待遇。4、共同處分、從重處分、從輕處分（主動交代or主動采取措施，有效避免或者挽回損失or檢舉他人重大違法違紀行為）、減輕處分（主動交代and主動采取措施，有效避免或者挽回損失）。 “應當”處分解除處分權限1、對國務院組成人員給予處分，由國務院決定；2、對地方各級人民政府正副職領導人員給予處分，由上一級人民政府決定；3、對縣級以上地方各級人民政府工作部門正職領導人員給予處分，由本級人民政府決定處分設定1、法律、其他行政法規(guī)、國務院決定；2、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章可以補充規(guī)定；3、除法律、法規(guī)、規(guī)章以及國務院決定外，行政機關不得以其他形式設定行政機關公務員處分事項。1、晉升工資檔次、級別和職務不再受原處分的影響；2、解除降級、撤職處分的，不視為恢復原級別、原職務重要法條公務員法第47、56、58（1）、59（2）條處分條例第6、7、10、35、36（1）條七、申訴控告（一）人事處理決定（圖表十三）適用情形：（1）行政處分（警告、記過、記大過、降級、撤職、開除）；（2）辭退或取消錄用；（3）降職；（4）定期考核不稱職；（5）免職；（6）申請辭職提前退休未批準；（7）未按規(guī)定變化工資福利保險待遇；（8）法律法規(guī)規(guī)定的其他情形。公務員不服向同級公務員主管部門或原決定機關的上一級機關申訴（60日）向申訴處理機關的上一級機關再申訴（限于向省級以下機關的申訴決定不服）30日15日30日向原處理機關申請復核（30日）注：區(qū)分“知道”與“接到”。（二）履行人事聘任合同發(fā)生的爭議（圖表十四）聘任合同履行爭議60日向人事爭議仲裁委員會申請仲裁15日向人民法院訴訟注：時效：爭議發(fā)生之日。仲裁裁決生效后，一方不履行的，另一方可申請法院執(zhí)行重要法條公務員法第90、91、93、100條法官法第44條檢察官法第47條真題回顧9（2008年卷二第98題）某行政機關負責人孫某因同時違反財經(jīng)紀律和玩忽職守被分別給予撤職和記過處分。下列說法正確的是：（ ） A應只對孫某執(zhí)行撤職處分B應同時降低孫某的級別 C對孫某的處分期為36個月 D解除對孫某的處分后，即應恢復其原職務真題回顧10（2010年卷二第41題）關于國家機關公務員處分的做法或說法，下列哪一選項是正確的？（ ）A.張某受記過處分期間，因表現(xiàn)突出被晉升一檔工資B.孫某撤職處分被解除后，雖不能恢復原職但應恢復原級別C.童某受到記大過處分，處分期間為二十四個月D.田某主動交代違紀行為，主動采取措施有效避免損失，應減輕處分專題四 抽象行政行為一、行政法規(guī)1、制定程序（圖表十五）權限：1、執(zhí)行法律規(guī)定的事項（執(zhí)行性）；2、憲法規(guī)定的國務院職權事項（自主性）；3、全國人大及其常委會授權的事項（授權性）1、由國務院有關部門報請立項；2、由國務院法制機構擬訂年度立法工作計劃報國務院審批1、國務院組織起草，可確定由一個或幾個部門起草，也可確定由國務院法制機構起草或組織起草；2、由起草部門主要負責人簽字送審1、國務院法制機構負責審查；2、國務院法制機構修改后形成草案與說明，由其主要負責人建議提請審議（修改意見不一致報國務院決定）。對調整范圍單一、各方面意見一致或法律的配套法規(guī)可以傳批；3、直接涉及公民、法人或其它組織切身利益的可舉行聽證會，有關行政許可的必須聽證1、國務院常務會議審議，法制機構或起草部門做說明，或由國務院審批2、總理簽署國務院令公布施行1、在國務院公報和全國范圍內發(fā)行的報紙上刊登，標準文本為國務院公報文本；2、公布后30日后施行，涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策確定及公布后不立即施行將有礙法規(guī)施行的，可以自公布之日起施行；3、公布后30日內由國務院辦公廳報請全國人大常委會備案1、（抽象性）屬條文本身問題的，國務院各部門和省級政府可要求解釋，由國務院法制機構擬訂解釋草案報國務院同意后，由國務院或其授權的有關部門公布；2、（具體性）屬具體應用問題的，國務院各部門與省級政府的法制機構可請求解釋，由國務院法制機構解釋答復；涉及重大問題的由其提出意見報國務院同意后答復國務院立項起草審查決定公布解釋重要法條立法法第55、59、62條行政法規(guī)制定程序條例第10、15、18、22、2533條真題回顧11（2008年卷二第41題）關于行政法規(guī)制定程序的說法，下列哪一選項是正確的？ （ ）A行政法規(guī)的制定程序包括起草、審查、決定和公布，立項不屬于行政法規(guī)制定程序 B幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿報送國務院，應當由牽頭部門主要負責人簽署 C對重要的行政法規(guī)送審稿，國務院法制辦經(jīng)國務院同意后向社會公布 D行政法規(guī)應當在公布后30日內由國務院法制辦報全國人大常委會備案真題回顧12（2010年卷二第42題）關于行政法規(guī)的決定與公布，下列哪一說法是正確的？（ ）A.行政法規(guī)均應由國務院常務會議審議通過B.行政法規(guī)草案在國務院常務會議審議時，可由起草部門作說明C.行政法規(guī)草案經(jīng)國務院審議報國務院總理簽署前，不得再作修改D.行政法規(guī)公布后由國務院法制辦報全國人大常委會備案二、行政規(guī)章（圖表十六）國務院組成部門、直屬機構省級政府、較大的市政府執(zhí)行法律或者國務院的行政法規(guī)、決定、命令的事項（執(zhí)行性）1、執(zhí)行法律、法規(guī)的規(guī)定；（執(zhí)行性）2、本區(qū)域的具體行政管理事項（自主性）國務院部門的內設機構或者其他機構向該部門提請立項所屬工作部門或者下級政府向該省、自治區(qū)、直轄市或者較大的市政府報請立項由國務院部門組織起草，可確定由國務院部門的一個或者幾個內設機構或其他機構起草，或確定由國務院部門的法制機構起草或組織起草由省級、較大市政府組織起草，可確定由政府的一個部門或者幾個部門起草，也可確定由其法制機構起草或組織起草1、由法制機構負責統(tǒng)一審查；2、修改后的規(guī)章草案和說明由法制機構負責人簽署，提出提請本部門或者本級政府有關會議審議的建議；3、對于規(guī)章送審稿直接涉及公民、法人或其他組織切身利益，存在重大意見分歧，可以舉行聽證部務會議或者委員會會議審議決定政府常務會議或者全體會議決定本部首長簽署，在部門公報或者國務院公報和全國范圍內發(fā)行的有關報紙上刊登，公報為標準文本省長、自治區(qū)主席、市長簽署，在本級政府公報和本行政區(qū)域范圍內發(fā)行的報紙上刊登，公報為標準文本公布后30日內由國務院部門的法制機構報請國務院備案1、省的規(guī)章，公布后30日內由省政府法制機構報請國務院和本級人大常委會備案；2、較大市的規(guī)章，公布后30日內由政府的法制機構報請國務院、本級人大常委會、省級人大常委會、省級政府備案主體立項起草審查決定簽署公布備案權限部門規(guī)章地方政府規(guī)章重要法條立法法第72、73、76、77條規(guī)章制定程序條例第9、10、11、15、23、31、32、34條真題回顧13（2009年卷二第39題）下列哪一選項符合規(guī)章制定的要求？（ ）A某省政府所在地的市政府將其制定的規(guī)章定名為“條例”B某省政府在規(guī)章公布后60日向省人大常委會備案C基于簡化行政管理手續(xù)考慮，對涉及國務院甲乙兩部委職權范圍的事項，甲部單獨制定規(guī)章加以規(guī)范D某省政府制定的規(guī)章既規(guī)定行政機關必要的職權，又規(guī)定行使該職權應承擔的責任三、立法的監(jiān)督1、立法沖突的解決（圖表十七）人大高于政府；上級高于下級上位法優(yōu)于下位法規(guī)章V規(guī)章 國務院裁決 國務院認為應適用地方性法規(guī)，即適用之；地方法規(guī)V部門規(guī)章 （先由國務院處理） 認為應適用部門規(guī)章，應提請全國人大常委會裁決同級機關，家長裁決不同機關的立法同一機關新的一般法V舊的特別法制定機關裁決授權立法V法律授權機關裁決特別法優(yōu)于一般法授權立法的沖突重要法條立法法第83、85、86條2、立法的監(jiān)督（圖表十八）領導關系可撤銷或改變只撤銷不改變只撤銷不改變；必要時撤銷授權只撤銷不改變監(jiān)督關系合法性授權關系批準關系合法性合法性合法性合理性重要法條立法法第87、88條真題回顧14（2005年卷二第43題）下列有關法律規(guī)范的適用和備案的哪一種說法是正確的？（ ）A地方性法規(guī)與部門規(guī)章對同一事項的規(guī)定不一致不能確定如何適用時，由國務院作出最終裁決B不同行政法規(guī)的特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致不能確定如何適用時，由國務院裁決C地方政府規(guī)章內容不適當?shù)?，國務院應當予以改變或者撤銷D凡被授權機關制定的法規(guī)違背授權目的的，授權和所制定的法規(guī)應當一并被撤銷專題五 具體行政行為具體行政行為的構成（圖表十九）法律性特定性外部性主觀上：是否存在意思表示客觀上：是否產(chǎn)生法律效果主客觀，是否相一致行政事實行為內部行政行為職權性對象是否特定適用是否反復形式是否抽象抽象行政行為主體角度 依據(jù)角度內容角度 效果角度一看依據(jù)二看目的刑事偵查行為真題回顧15（2008年卷二第44題）下列哪一選項不屬于行政訴訟的受案范圍？（ ）A因某企業(yè)排污影響李某的魚塘，李某要求某環(huán)保局履行監(jiān)督職責，遭拒絕后向法院起訴 B某市政府發(fā)出通知，要求非本地生產(chǎn)乳制品須經(jīng)本市技術監(jiān)督部門檢驗合格方可在本地銷售，違者予以處罰。某外地乳制品企業(yè)對通知提起訴訟 C劉某與某公司簽訂房屋預售合同，某區(qū)房管局對此進行預售預購登記。后劉某了解到某公司向其銷售的房屋系超出規(guī)劃面積和預售面積房屋，遂以某區(qū)房管局違法辦理登記為由提起訴訟 D公司登記管理條例規(guī)定，設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟二、具體行政行為的成立（圖表二十）具體行政行為享有行政職權 具體實施人員意志健全向當事人作出具有效果意思的表示按照法律規(guī)定的時間和方式進行送達主體內容程序重要法條行政處罰法第31、32、41條真題回顧16（2002年卷二第75題）劉某因超載被公路管理機關執(zhí)法人員李某攔截，李某口頭作出罰款200元的處罰決定，并要求當場繳納。劉某要求出具書面處罰決定和罰款收據(jù)，李某認為其要求屬于強詞奪理，拒絕聽取其申辯。關于該處罰決定，下列哪些說法是錯誤的？ （ ）A該處罰決定不成立，劉某可以拒絕B. 該處罰決定違法，劉某繳納罰款后可以申請復議或者提起訴論C該處罰決定不成立，劉某繳納罰款后可以申請復議或者提起訴訟D該處罰決定無效，劉某可以拒絕三、具體行政行為的效力（圖表二十一）爭議期履行期執(zhí)行力確定力拘束力真題回顧17（2006年卷二第40題）下列哪一選項是關于具體行政行為拘束力的正確理解? （ ）具體行政行為具有不再爭議性，相對人不得改變具體行政行為 行政主體非經(jīng)法定程序不得任意改變或撤銷具體行政行為 相對人必須遵守和實際履行具體行政行為規(guī)定的義務具體行政行為在行政復議或行政訴訟期間不停止執(zhí)行A. B. C. D.四、具體行政行為的無效、撤銷與廢止（圖表二十二）1、要求從事犯罪行為2、明顯缺乏法律依據(jù)3、明顯缺乏事實根據(jù)4、從事客觀上不可能的行為自始無法律效力可隨時主張無效隨時宣告無效當事人可拒絕，不負責任可獲國家賠償1、事實不清、證據(jù)不足2、適用法律依據(jù)錯誤3、違反法定程序4、超越職權5、濫用職權撤銷前不可拒絕，只能先履行需依法定程序撤銷撤銷后可獲國家賠償1、法律依據(jù)改變2、客觀事實改變3、行為目的實現(xiàn)廢止前有效廢止后無效因信賴保護可獲國家補償條 件效 力后 果無效被撤銷前推定為有效，撤銷后溯及為自始無效撤銷廢止真題回顧18（2010年卷二第81題）關于具體行政行為的效力，下列哪些說法是正確的？（ ）A.可撤銷的具體行政行為在被撤銷之前，當事人應受其約束B.具體行政行為廢止前給予當事人的利益，在該行為廢止后應收回C.為某人設定專屬權益的行政行為，如此人死亡其效力應終止D.對無效具體行政行為，任何人都可以向法院起訴主張其無效真題回顧19（2006年卷二第45題）法院在審理某藥品行政處罰案時查明，藥品監(jiān)督管理局在作出處罰決定前拒絕聽取被處罰人甲的陳述申辯。下列關于法院判決的哪種說法是正確的？（ ）A拒絕聽取陳述申辯屬于違反法定程序，應判決撤銷行政處罰決定，并判令被告重新作出具體行政行為 B拒絕聽取陳述申辯屬于程序瑕疵，應判決駁回原告的訴訟請求 C拒絕聽取陳述申辯屬于違反法定程序，應判決確認行政處罰決定無效 D拒絕聽取陳述申辯屬于違反法定程序，應判決確認行政處罰決定不能成立專題六 行政許可一、行政許可的范圍（圖表二十三）可以設定許可的事項可不設定許可的事項不適用許可的事項停止實施許可的事項1.直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟宏觀調控、生態(tài)環(huán)境保護以及直接關系人身健康、生命財產(chǎn)安全等特定活動（普通許可）；2.有限自然資源的開發(fā)利用、公共資源的配置以及直接關系公共利益的特定行業(yè)的市場準入等（特許）；應當通過招標、拍賣方式作出決定。3.提供公共服務并且直接關系公共利益的特定職業(yè)行業(yè)的資格、資質的確定（認可）；4.直接關系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的特定設備、設施、產(chǎn)品、物品的檢驗、檢測、檢疫（核準）；5.企業(yè)或者其他組織的設立等需要確定主體資格（登記）。1、能夠自主決定的；2、市場能夠有效調節(jié)的；3、行業(yè)組織或中介組織能夠自律管理的；4、能夠事后監(jiān)督予以解決的。有關行政機關對其他機關或者對其直接管理的事業(yè)單位的人事、財務、外事等事項的審批省級政府對行政法規(guī)設定的有關經(jīng)濟事務的許可，認為符合可以不設定許可的標準的，報國務院批準后可在本區(qū)域內停止實施。重要法條許可法第1、3、12、13、21條二、行政許可的設定（圖表二十四）法 律可立法設定經(jīng)常性許可非經(jīng)常性許可無上位許可規(guī)范制定具體規(guī)定無特殊禁止禁止設定許可行政法規(guī)法律未設定的可設定法律未設定的，必要時可以決定方式設定；實施后除臨時性許可外，應及時提請全國人大及其常委會立法或自行制定行政法規(guī)地方法規(guī)上位法未設定的可設定省級地方規(guī)章無權設定上位法未設定許可的，必要時可設定臨時性許可；實施滿1年需繼續(xù)實施的應當提請本級人大及其常委會制定地方性法規(guī)行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章可在上位法范圍內作出具體規(guī)定，但不得增設許可，不得增設違反上位法的其他條件1、由國家統(tǒng)一確定資格資質的許可；2、企業(yè)或其他組織的設立登記及其前置性許可；3、限制外地生產(chǎn)、經(jīng)營、服務、商品進入的許可不設定不設定重要法條許可法第1420條三、行政許可的實施（圖表二十五）權力歸屬者被授權組織委托機關多個機關“一個窗口對外”統(tǒng)一辦理聯(lián)合、集中辦理被授權組織受委托機關一個機關一個機關一個機關多個內設機構地方政府的兩個以上部門一個部門集中實施委托實施授權實施須注意問題必須依據(jù)法律、法規(guī)授權，規(guī)章授權無效以自己名義委托應公告；以委托機關名義；不得轉委托以法律、法規(guī)、規(guī)章為依據(jù)國務院批準，省級政府可以決定行政機關應當統(tǒng)一實施（受理、送達）行政許可的各機關分別決定；統(tǒng)一受理、送達；本級政府可以采取此種實施方法具體實施者重要法條許可法第2326條、53條第1款、54條第1款四、行政許可的程序（圖表二十六）1、可委托申請；2、多種申請方式；3、有數(shù)量限制的許可，根據(jù)行政許可申請的先后受理順序來作出許可決定1、依法不需許可的，即時告知不受理；2、不屬于職權范圍的，即時不受理，并告知向有權機關申請；3、可以當場更正錯誤材料的，應當允許當事人當場更正；4、材料不符合要求的，應當場告知或者5日內一次告知補正的全部內容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起為受理注意：行政機關受理與不受理應出具加蓋本行政機關印章和注明日期的書面憑證1、需要對實質內容進行核實的，應指派兩名以上工作人員核查（正當程序）；2、下級機關先審查后報上級機關決定的行政許可，下級機關將初審意見（20日內審查完畢）和材料全部直接上報，上級機關不得要求申請人重復提供材料（跨級上報）注意：1、許可關系他人重大利益的，應當告知該利害關系人；2、申請人、利害關系人有權陳述、申辯1、許可形式：書面。（證書、批準文件加印、加貼標簽、加蓋印章）；2、應公開許可決定（國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私除外），公眾有權查閱；3、法律、行政法規(guī)的許可無地域限制。注意：不能當場作出決定的：1、受理之日20日內決定（經(jīng)本機關負責人批準，可延至30日）；2、統(tǒng)一辦理與聯(lián)合集中辦理的，自受理之日45日內決定，（經(jīng)本級政府負責人批準，可延至60日）；法律、法規(guī)另規(guī)定的除外；3、聽證、招標、拍賣、檢驗、檢測、檢疫、鑒定和專家評審的時間另算。作出許可決定之日起10日內頒發(fā)、送達許可證、加貼標簽、加蓋印章申請受理審查決定頒發(fā)許可證聽證變更延續(xù)1、需要延續(xù)許可的，應在許可有效期屆滿30日前向許可機關申請，法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其例外。2、許可機關應在許可有效期屆滿前決定，逾期視為準予延續(xù)；3、可依法提出變更申請，符合條件的，辦理變更手續(xù)啟動方式：1、依職權聽證：行政機關對法定事項或其認為涉及公共利益的事項應當決定聽證；2、依申請聽證：對直接涉及申請人與他人重大利益的事項應告知聽證權聽證期限：1、申請期限：權利人應在被告知聽證權利之日5日內申請聽證；2、組織期限：行政機關應當在20日內組織聽證；3、告知期限：行政機關應于舉行聽證7日前告知聽證時間、地點，必要時予以公告聽證主持人回避：1、實體回避：申請人、利害關系人有權申請與該許可有直接利害關系的主持人回避；2、程序回避：應指定審查許可申請的工作人員之外的人員為聽證主持人案卷排它：1、聽證應當制作聽證筆錄，筆錄應交聽證參加人確認無誤后簽字或蓋章；2、行政機關根據(jù)聽證筆錄作出決定重要法條許可法第2932、3340、 4250條真題回顧20（2009年卷二第40題）2001年原信息產(chǎn)業(yè)部制定的電信業(yè)務經(jīng)營許可證管理辦法（簡稱辦法）規(guī)定“經(jīng)營許可證有效期屆滿，需要繼續(xù)經(jīng)營的，應提前90日，向原發(fā)證機關提出續(xù)辦經(jīng)營許可證的申請?！?003年9月1日獲得增值電信業(yè)務許可證（有效期為五年）的甲公司，于2008年擬向原發(fā)證機關某省通信管理局提出續(xù)辦經(jīng)營許可證的申請。下列哪一選項是正確的？（ ）A因辦法為規(guī)章，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請期限無效B因辦法在行政許可法制定前頒布，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請期限無效C如甲公司依法提出申請，某省通信管理局應在甲公司許可證有效期屆滿前作出是否準予延續(xù)的決定D如甲公司依法提出申請，某省通信管理局在60日內不予答復的，視為拒絕延續(xù)真題回顧21（2010年卷二第43題）劉某向衛(wèi)生局申請在小區(qū)設立個體診所，衛(wèi)生局受理申請。小區(qū)居民陳某等人提出，診所的醫(yī)療廢物會造成環(huán)境污染，要求衛(wèi)生局不予批準。對此，下列哪一選項符合行政許可法規(guī)定？（ ）A.劉某既可以書面也可以口頭申請設立個體診所B.衛(wèi)生局受理劉某申請后，應當向其出具加蓋本機關專用印章和注明日期的書面憑證C.如陳某等人提出聽證要求，衛(wèi)生局同意并聽證的，組織聽證的費用應由陳某承擔D.如衛(wèi)生局拒絕劉某申請，原則上應作出書面決定，必要時口頭告知即可五、行政許可的監(jiān)督（圖表二十七）撤回、變更（針對合法）行政機關可依法撤回或變更許可：1、許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止的；2、準予許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的特點：1、許可行為作出時為合法；2、造成財產(chǎn)損失的，給予補償，補償程序采取行政機關處理前置原則。補償標準：法定標準、實際損失標準、特許事項采實際投入標準。3、撤回主體為作出許可機關撤銷（針對違法）被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的：（1）許可的行政機關或上級機關應當撤銷；（2）行政機關應給予行政處罰；（3）許可屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的，申請人在三年內不得再次申請該許可。以欺騙手段申請許可的（隱瞞情況、提供虛假材料），行政機關不予受理或不予許可，并給予警告，對直接關系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的，申請人在一年內不得再次申請該許可應當撤銷（申請人過錯）可以撤銷（機關過錯）行政許可機關或上級機關可以根據(jù)利害關系人申請或依職權，撤銷許可：1、工作人員濫用職權、玩忽職守的；2、超越法定職權的；3、違反法定程序的；4、對不具備申請資格或不符合法定條件的申請人進行許可的。如果造成被許可人合法權益損害的，應依法給予賠償不予撤銷符合撤銷的情形，但是撤銷可能對公共利益造成重大損害的注銷（不存在或無法實現(xiàn)）1、許可期屆滿未延續(xù)；2、賦予公民特定資格的行政許可，該公民死亡或喪失行為能力的；3、法人或者其他組織終止的；4、許可被依法撤銷、撤回或者吊銷的；5、因不可抗力導致許可無法實施的重要法條許可法第63、66、6870條真題回顧22（2007年卷二第81題）劉某參加考試并取得醫(yī)師資格證書。后市衛(wèi)生局查明劉某在報名時提供的系虛假材料，于是向劉某送達行政許可證件撤銷告知書。劉某提出聽證申請，被拒絕。市衛(wèi)生局隨后撤銷了劉某的醫(yī)師資格證書。下列哪些選項是正確的？（ ）A市衛(wèi)生局有權撤銷醫(yī)師資格證書 B撤銷醫(yī)師資格證書的行為應當履行聽證程序 C市政府有權撤銷醫(yī)師資格證書 D市衛(wèi)生局撤銷醫(yī)師資格證書后，應依照法定程序將其注銷專題七 行政處罰一、行政處罰的種類與設定（圖表二十八）下位法對行政處罰的設定必須在上位法規(guī)定的給予處罰的行為、種類和幅度的范圍內設定行政處罰種類1、警告2、罰款3、沒收違法所得、非法財物4、責令停產(chǎn)營業(yè)5、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照6、行政拘留（15日以下）7、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰（驅逐出境等）行政處罰的設定法律可以設定各類行政處罰；限制人身自由的由法律保留行政法規(guī)除限制人身自由之外的所有處罰地方性法規(guī)除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之外的所有處罰部委規(guī)章警告、一定數(shù)額的罰款，罰款數(shù)額由國務院決定；國務院可授權直屬機構處罰設定權地方政府規(guī)章警告、一定數(shù)額的罰款，罰款數(shù)額由省級人大常委會決定規(guī)定權重要法條行政處罰法第8、9、10、11、12、13條真題回顧23（2003年卷二第70題）我國種子法規(guī)定，違法經(jīng)營、推廣應當審定而未經(jīng)審定通過的種子的，可處以1萬元以上5萬元以下罰款。某省人民政府在其制定的某省種子法實施辦法中規(guī)定，違法經(jīng)營、推廣應當審定而未經(jīng)審定通過的種子的，可處以3萬元以上5萬元以下罰款。下列說法哪些是正確的？（ ） A.實施辦法超越了種子法的規(guī)定，無效 B.實施辦法沒有超越種子法的規(guī)定，有效 C.國務院若認為實施辦法超越了種子法的規(guī)定，有權予以撤銷 D.受處罰人不服處罰申請行政復議的同時，可以對實施辦法一并請求審查 真題回顧24（2010年卷二第44題）下列哪一行為屬于行政處罰？（ ）A.公安交管局暫扣違章駕車張某的駕駛執(zhí)照六個月B.工商局對一企業(yè)有效期屆滿未申請延續(xù)的營業(yè)執(zhí)照予以注銷C.衛(wèi)生局對流行性傳染病患者強制隔離D.食品藥品監(jiān)督局責令某食品生產(chǎn)者召回其已上市銷售的不符合食品安全標準的食品二、行政處罰的實施與管轄（圖表二十九）一般處罰1、行政機關；2、法律、法規(guī)授權組織（規(guī)章不得授權）；3、委托的組織（法律、法規(guī)規(guī)章皆可規(guī)定）1、地域管轄：違法行為發(fā)生地的縣級以上地方政府（行為實施地與結果發(fā)生地）2、指定管轄：對管轄發(fā)生爭議的，報請共同的上一級行政機關指定管轄3、移送管轄：如果違法行為已構成犯罪，行政處罰機關應移送司法機關，追究刑事責任集中處罰1、國務院或者國務院授權的省級政府可以決定將原本屬于多個行政機關享有的行政處罰權交由一個行政機關行使；2、限制人身自由的行政處罰只能由公安機關行使；3、中央垂直領導機關（海關、國稅、金融、外匯管理）的處罰權不能被集中行使實施機關管 轄重要法條處罰法第1522條三、行政處罰的適用（圖表三十）1、應當從輕或減輕處罰：（1）已滿14不滿18周歲的；（2）主動消除或者減輕違法行為危害后果的；（3）受他人脅迫；（4）配合行政機關查處違法行為有立功表現(xiàn)的。2、不予處罰：（1）不滿14周歲的；（2）違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的；（3）精神病人；（4）違法事實不清的。行為能力的適用刑罰相抵1、行政拘留折抵拘役或有期徒刑；2、罰款折抵罰金；但沒收的處罰不能折抵沒收財產(chǎn)的刑罰。一事不再罰1、當事人的同一違法行為，只違反一個法律規(guī)范，不得給予兩次以上行政處罰。2、當事人的同一違法行為，違反多個法律規(guī)范，存在多個處罰事由，不得給予兩次以上同種類的行政處罰。處罰不成立1、處罰決定前未告知當事人處罰的事實、理由和依據(jù)；2、處罰決定前拒絕聽取當事人陳述、申辯的。處罰時效1、違法行為在兩年內未發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰，法律另規(guī)定的除外（治安管理處罰6個月，稅收處罰5年）；2、該期限從行為發(fā)生之日起算，行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從終了之日起算。重要法條許可法第24、25、26、27、28、29條四、行政處罰的程序（圖表三十一）一般程序調查程序1、執(zhí)法人員不得少于2人，并出示證件；2、執(zhí)法人員與當事人有直接