買賣合同主意問(wèn)題及實(shí)務(wù)技巧.doc

訂立買賣合同須注意的事項(xiàng)經(jīng)濟(jì)合同的簽訂十分重要，最好熟讀合同法的有關(guān)條款，然后再行簽訂?，F(xiàn)將簽訂合同須注意的事項(xiàng)羅列如下：一. 買賣合同的概念.買賣和同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人,買受人支付價(jià)款的合同。二. 買賣合同一般應(yīng)規(guī)定的內(nèi)容及注意要點(diǎn):（一). 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;（應(yīng)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照名稱為準(zhǔn)，自然人就以居民身份證上的名字為準(zhǔn)）；(二). 標(biāo)的；（應(yīng)寫全稱，寫具體，不能簡(jiǎn)寫，品種，規(guī)格，型號(hào)，等級(jí)，花色等要寫具體）(三). 數(shù)量;（必須明確填寫，不得含糊）(四). 價(jià)款或者報(bào)酬;（由雙方協(xié)商決定）(五). 質(zhì)量;（產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，必須按中華人民共和國(guó)標(biāo)準(zhǔn)化法規(guī)定執(zhí)行，沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的要按企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)簽訂，當(dāng)事人有特殊要求的，由雙方協(xié)商簽訂）(六). 履行期限、地點(diǎn)和方式;應(yīng)有明確規(guī)定(七). 違約責(zé)任；（按經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定）(八). 解決爭(zhēng)議的方法。（可寫仲裁委員會(huì)仲裁或由法院解決）另外還可以規(guī)定包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。三. 買賣合同的漏洞及欺詐1. 主體沒(méi)有訂立合同的資格，沒(méi)有實(shí)際履行能力。在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，經(jīng)常出現(xiàn)的合同欺詐行為就是訂立合同的主體沒(méi)有訂立合同的資格，根本沒(méi)有履行能力。這種情況主要出現(xiàn)在以法人及其他組織為一方當(dāng)事人之間訂立的合同中間，主要表現(xiàn)形式為：a.訂立合同的一方根本沒(méi)有提供法人資格證明；b.合同一方雖提供了企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但為副本或復(fù)印件，其實(shí)為偽造的證明；c.合同一方提供了正式的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照但其實(shí)際虛報(bào)注冊(cè)資本，無(wú)實(shí)有資金，并沒(méi)有實(shí)際履行能力;d.合同一方在訂立合同時(shí)雖提供了正式的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但因未參加工商局年檢已被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 2. 代理人超越代理權(quán)限，以被代理人名義簽訂買賣合同。在買賣合同的簽訂中，經(jīng)常有代理人以被代理人名義簽訂合同的情況，在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)，代理人所簽訂合同的權(quán)利義務(wù)應(yīng)由被代理人承受。但代理人超越代理權(quán)或代理權(quán)授權(quán)期限已屆滿后所訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，由行為人承擔(dān)。 根據(jù)民法通則有關(guān)規(guī)定有可能會(huì)給合同另一方當(dāng)事人造成損失。3標(biāo)的物為法律禁止或限制流通物。在買賣活動(dòng)中當(dāng)事人不了解買賣物品在法律上有無(wú)限制、禁止買賣的規(guī)定，盲目簽訂合同卻因標(biāo)的物為法律禁止流通物或限制流通物，而導(dǎo)致合同的無(wú)效。4. 買賣合同的內(nèi)容中出現(xiàn)漏洞導(dǎo)致權(quán)利得不到保護(hù)。買賣合同中經(jīng)常出現(xiàn)因?yàn)閷?duì)業(yè)務(wù)不熟悉或者談判經(jīng)驗(yàn)不足而在合同內(nèi)容中出現(xiàn)漏洞，常見(jiàn)漏洞有：a. 質(zhì)量約定不明確；b. 履行地點(diǎn)不明確；c. 付款期限不明確；d. 違約責(zé)任不明確；e. 付款方式不明確；f. 履行方式不明確；g. 計(jì)量方法不明確；h. 檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)不明確。以上漏洞多出現(xiàn)在合同主文內(nèi)容缺少或者約定不明，使用字眼雙方有爭(zhēng)議等情況。5. 在買賣合同中的惡意履行。簽訂了一份內(nèi)容齊備、詳盡完善的合同并不代表沒(méi)有任何風(fēng)險(xiǎn)，在實(shí)際履行中有可能出現(xiàn)惡意履行的情況，一般有：a. 借口產(chǎn)品質(zhì)量差而拒付貨款；b. 產(chǎn)品有質(zhì)量問(wèn)題而故意不告知；c. 在發(fā)生多交貨時(shí)不予通知；d. 在對(duì)方履行不符合約定時(shí)，不及時(shí)采取措施避免或減少損失的發(fā)生6虛開(kāi)支票，套取貨物。 虛開(kāi)支票是近年來(lái)增長(zhǎng)較快的一種欺詐行為。主要形式是開(kāi)具不實(shí)面額的支票即空頭支票，這樣當(dāng)收票人將支票交給自己的開(kāi)戶行轉(zhuǎn)賬時(shí)會(huì)被出票人的開(kāi)戶行拒付而使支付額不可兌現(xiàn)。另一種形式是故意制造障礙使開(kāi)出的支票不能兌現(xiàn)，這種形式更具有隱蔽性。例如，支票上的印鑒與出票人在銀行預(yù)留的印鑒不同；支票的大小寫不同；日期有誤；連筆致使支票不能清晰辨認(rèn)；有涂改等都會(huì)導(dǎo)致支票被拒付。虛開(kāi)支票方利用收票人需用一段時(shí)間才能弄清支票真?zhèn)危兹×素浳?，使?duì)方處于十分不利的局面。對(duì)于電匯，一定要恪守款到生效的原則，不能憑傳真件作為已到帳的依據(jù)，因?yàn)榻谝寻l(fā)現(xiàn)有搞假電匯騙取貨物的案例（辦電匯銀行一般不馬上查驗(yàn)他的存款額度）。四. 買賣合同漏洞及欺詐的防范對(duì)于買賣合同中易出現(xiàn)的漏洞及欺詐行為，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)可以從以下方面采取防范措施:1. 訂立合同前應(yīng)盡可能了解對(duì)方當(dāng)事人的有關(guān)信息。訂立合同前應(yīng)對(duì)對(duì)方的法律地位、經(jīng)營(yíng)范圍、資信狀況以及近期的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)、商業(yè)信譽(yù)進(jìn)行必要的考察，如當(dāng)事人自己進(jìn)行了解有困難，可以向?qū)Ψ疆?dāng)事人所在地的工商部門進(jìn)行查詢，并且可以通過(guò)對(duì)方同行業(yè)或相關(guān)企業(yè)進(jìn)行了解。2. 對(duì)代理人簽訂合同應(yīng)對(duì)其代理權(quán)進(jìn)行了解。對(duì)于對(duì)方業(yè)務(wù)員或經(jīng)營(yíng)管理人員代表其單位訂立的合同，應(yīng)注意了解對(duì)方的授權(quán)情況，包括授權(quán)范圍、授權(quán)期限、所開(kāi)立介紹信的真實(shí)性，對(duì)非法定代表人的高級(jí)管理人員，如副總經(jīng)理、副董事長(zhǎng)等，應(yīng)了解其是否具有代表權(quán)。3. 注意提高具體業(yè)務(wù)人員及領(lǐng)導(dǎo)人的素質(zhì)在合同訂立過(guò)程中許多漏洞的出現(xiàn)是由于經(jīng)辦人員對(duì)業(yè)務(wù)不熟悉，對(duì)相關(guān)法律法規(guī)不了解所致，因此應(yīng)注意提高業(yè)務(wù)人員及領(lǐng)導(dǎo)人員的業(yè)務(wù)能力及素質(zhì)，熟悉本行業(yè)的業(yè)務(wù)情況切實(shí)反印和保護(hù)自己的利益。掌握本行業(yè)相關(guān)法律法規(guī)，了解法律是否對(duì)該交易行為有禁止或限制性規(guī)定。對(duì)專業(yè)性較強(qiáng)的合同可以讓律師等法律專業(yè)人員提供幫助。4. 合同訂立應(yīng)采取書面形式并使用比較標(biāo)準(zhǔn)的合同范本。我國(guó)合同法雖然允許采用書面形式、口頭形式和其他形式，但因?yàn)榉菚嫘问皆诎l(fā)生糾紛時(shí)不好確定責(zé)任，也為免被人利用進(jìn)行欺詐，訂立合同應(yīng)盡量采用書面形式。同時(shí)訂立合同時(shí)應(yīng)盡量參照合同范本，并結(jié)合具體情況訂立。內(nèi)容應(yīng)盡量詳盡、明確。我國(guó)工商行政管理機(jī)關(guān)頒布有標(biāo)準(zhǔn)的合同范本可以進(jìn)行參照。若有條件可以由工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)合同進(jìn)行鑒證。一方面可以對(duì)內(nèi)容進(jìn)行把關(guān)，另一方面也可以增強(qiáng)合同的嚴(yán)肅性和可信度。5. 對(duì)惡意履行的防范。對(duì)合同進(jìn)行惡意履行的情況非常復(fù)雜，但在訂立合同時(shí)如能進(jìn)行積極的事前防范將極大的減少合同風(fēng)險(xiǎn)。如，對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的資信有所懷疑，應(yīng)盡可能要求對(duì)方提供擔(dān)保。另外在合同履行中出現(xiàn)問(wèn)題，應(yīng)積極主張自己的權(quán)利，并保留相關(guān)證據(jù)。積極行使訴權(quán)通過(guò)人民法院保護(hù)自己的權(quán)利，以免因超過(guò)訴訟時(shí)效而蒙受損失。6. 對(duì)用支票進(jìn)行支付應(yīng)按規(guī)定程序檢查以免被套走標(biāo)的物。防止虛開(kāi)支票的欺詐有兩個(gè)方法較有效，一種是款到交貨，根據(jù)支票轉(zhuǎn)賬所需時(shí)間，要求買方款到賣方賬面后才交貨，但這種方法一般很難使買方接受除非貨物較為緊俏。另一種方法是直接到出票人開(kāi)戶銀行去持票入賬，馬上就能知道支票能否兌現(xiàn)，如能兌現(xiàn)可以即行轉(zhuǎn)賬，如被拒付可以立即停止發(fā)貨，從而避免損失。另外，應(yīng)寫清合同的簽約地點(diǎn)，交貨地點(diǎn)（十分重要）；出了糾紛由那里的仲裁委員們仲裁，或由那里的法院受理，這些可由雙方協(xié)商填寫 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)中，經(jīng)濟(jì)往來(lái)很重要的一個(gè)環(huán)節(jié)是簽訂合同。在您和合作伙伴簽訂合同時(shí)，建議您注意如下的幾個(gè)小細(xì)節(jié)：第一，對(duì)方的基本信息很重要。簽訂合同的目的是防止將來(lái)產(chǎn)生糾紛有依據(jù)可遵守，或者協(xié)商或者訴訟或者仲裁都要按照合同的約定說(shuō)話。如果起訴或仲裁的話，被告或者被訴人的身份一定要確定。假如，對(duì)方是個(gè)人，而合同上只有對(duì)方名字和電話，沒(méi)有其他任何信息，你又無(wú)從查詢，那么你的訴狀或者仲裁申請(qǐng)書就沒(méi)法寫，你就會(huì)面臨起訴屋門或者被駁回的尷尬局面，你的權(quán)利當(dāng)然就不會(huì)被得到保護(hù)。建議：把自然人的身份證件作為合同的附件，注明對(duì)方的住址和通訊方式。如果對(duì)方是公司，那么就要把公司的經(jīng)常營(yíng)業(yè)地注明，公司的通訊電話注明。第二，為使你的合法權(quán)益得到保證。對(duì)于那些信譽(yù)不好的小公司或者自然人（尤其是沒(méi)有固定工作、外地自然人）為約束他認(rèn)真履行合同，最好讓他提供擔(dān)保，這樣，即使他無(wú)能力償還或者賠償你的損失，可以要求保證人代為承擔(dān)責(zé)任或者以擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)抵償。第三，違約責(zé)任要明確具體，要規(guī)定違約金。很多合同中雖然約定了違約方要承擔(dān)損失等，但是并沒(méi)有具體的標(biāo)準(zhǔn)，使得實(shí)際執(zhí)行起來(lái)沒(méi)法確定，造成一定的舉證不能，很多損失銀缺乏足夠的依據(jù)和政局支持而得不到法院的支持。比如，對(duì)違約方可以這樣約定：違約方支付對(duì)方貨款總額的20%的違約金?；诖?，對(duì)于違約的約定一定要具體明確，否則，連違約的問(wèn)題都沒(méi)法確定，那損失或者違約金的也就失去了意義。第四，權(quán)利義務(wù)內(nèi)容要具體明確。比如，一個(gè)土地租賃合同，一定明確土地的四至，不能產(chǎn)生歧義，而且一定要有雙方蓋章認(rèn)可的位置圖，防止對(duì)方鉆空子。第五，明確定金和訂金的含義。定金是訂立合同的保證或者叫擔(dān)保。一旦收到定金方違約依法違約方要雙倍返還對(duì)方；交付定金方違約無(wú)權(quán)要求返還定金。而訂金確實(shí)訂立合同的資金。合同不能履行，收到訂金的一方要返還訂金。不會(huì)涉及雙倍返還的問(wèn)題。簽訂買賣合同 買賣合同應(yīng)重點(diǎn)注意的幾個(gè)問(wèn)題 近些年來(lái)，買賣合同糾紛量逐年上升的趨勢(shì)。除去惡意簽約的情形外，絕大部分買賣合同糾紛的形成是因?yàn)楫?dāng)事人在簽訂和履行合同中的不謹(jǐn)慎和過(guò)失造成的。而出現(xiàn)不謹(jǐn)慎和過(guò)失的原因則是多方面的，但重要的原因是當(dāng)事人沒(méi)有足夠的合同法律意識(shí)和合同目的意識(shí)。 筆者根據(jù)多年合同管理的實(shí)踐，認(rèn)真分析和研究了產(chǎn)生合同糾紛的成因，感到有幾個(gè)問(wèn)題在合同簽訂前、起草中、簽字時(shí)和簽訂后應(yīng)特別注意。 一、 明確把握買賣合同的目的 在實(shí)踐中，不少買賣合同簽訂者都認(rèn)為自己很清楚合同簽訂的目的。根據(jù)公司或老板、領(lǐng)導(dǎo)的安排，讓我采購(gòu)設(shè)備，我的目的就是將設(shè)備買回來(lái)；讓我銷售產(chǎn)品，我的目的就是把產(chǎn)品賣出去。其實(shí)這只是買賣合同的淺層次目的。因?yàn)橛辛诉@樣一個(gè)目的，而且是一個(gè)淺層次目的，但卻被當(dāng)事人認(rèn)為是唯一的、最高的目的，所以，在簽約過(guò)程中就會(huì)預(yù)埋不能被當(dāng)事人覺(jué)察的風(fēng)險(xiǎn)，從而導(dǎo)致合同糾紛。 簽訂買賣合同的目的是多方面，需要簽約人或者決策人全面考慮，并全面體現(xiàn)在合同中。簽定合同的目的至少有以下幾點(diǎn)： 一是實(shí)現(xiàn)與市場(chǎng)形成和價(jià)值體現(xiàn)相聯(lián)系的等價(jià)交換目的。交換是經(jīng)濟(jì)學(xué)中的重要概念，若干種類或若干數(shù)量的交換就形成 了市場(chǎng)，交換過(guò)程也是勞動(dòng)價(jià)值的體現(xiàn)過(guò)程。這是每一個(gè)具體買賣合同中都包含的重要社會(huì)內(nèi)容。可以說(shuō)，這個(gè)目的是訂立合同經(jīng)濟(jì)學(xué)層面上的目的。 在這樣一個(gè)目的中，要求訂立合同的當(dāng)事人自覺(jué)遵守誠(chéng)信、等價(jià)、公平的原則。其實(shí)，有不少合同糾紛的形成 是因?yàn)椤罢\(chéng)信缺失”或“顯失公平”或“非等價(jià)”造成的。我們說(shuō)“誠(chéng)信缺失”而不是“缺失誠(chéng)信”，指的是誠(chéng)信有瑕疵。商人的通常心理是賣高價(jià)和買低價(jià)，正常狀態(tài)下，這是商人或者說(shuō)是買賣關(guān)系的特征，否則就不會(huì)有利潤(rùn)。但是，如果有目的的放任瑕疵結(jié)果的發(fā)生，或者遮掩商品未來(lái)必定會(huì)出現(xiàn)的瑕疵，那么糾紛就必然產(chǎn)生，也就達(dá)不到等價(jià)、公平和誠(chéng)信交換的目的。既然是實(shí)現(xiàn)了交換，這次交換也沒(méi)有完全達(dá)到目的，甚至?xí)p害社會(huì)利益。 另一種情況是為了追求低價(jià)購(gòu)入，而有意或無(wú)意隱藏所購(gòu)產(chǎn)品的功能，導(dǎo)致產(chǎn)品使用價(jià)值的降低，也會(huì)發(fā)生這樣的問(wèn)題。 我們經(jīng)?？梢月?tīng)到“買的不如賣的精”，其實(shí)這里就包含著一個(gè)誠(chéng)信問(wèn)題，不等價(jià)和顯失公平就是這樣一個(gè)情況。有一個(gè)生產(chǎn)羽絨服的公司，曾經(jīng)廣泛宣稱其羽絨服如何好。 一件普通的羽絨服坎肩要價(jià)高達(dá)600多元，打折銷售后也達(dá)到了300多元，而消費(fèi)者并沒(méi)有享受到所宣稱的感覺(jué)，因此，很快進(jìn)入滯銷階段。到后來(lái)，干脆賣不出了，企業(yè)只好關(guān)閉。買賣羽絨服是一種合同行為，是一種交換，當(dāng)誠(chéng)信缺失后，合同便缺少了等價(jià)交換的基礎(chǔ)，交換也就不會(huì)再存在了。 二是實(shí)現(xiàn)獲取利潤(rùn)的企業(yè)經(jīng)營(yíng)目的。這是管理學(xué)層面的目的。企業(yè)生產(chǎn)商品并進(jìn)行銷售，目的就是要獲取利潤(rùn)。 作為企業(yè)，要研究和分析利潤(rùn)的來(lái)源。利潤(rùn)受多種因素的影響，并非價(jià)格越高，利潤(rùn)就越大。沃爾瑪?shù)牧闶蹆r(jià)格最低，但利潤(rùn)最豐，我國(guó)有一個(gè)生產(chǎn)暢銷口服液的公司，曾經(jīng)每百毫升賣到了280元，可謂價(jià)格之高，但由一件小小的合同糾紛案為起因，年銷售收入上百億元的公司很快就倒閉了，利潤(rùn)就更無(wú)從談起了。 一次買賣獲得的利潤(rùn)不是利潤(rùn)，獲得長(zhǎng)期的買賣才是真正的利潤(rùn)。企業(yè)最大的利潤(rùn)是有長(zhǎng)期的買賣做。原材料有人賣給你，產(chǎn)品有人買你的，這才是根本。 而要實(shí)現(xiàn)這樣一種目的，就要精心策劃每一份合同，將這種理念貫穿到每一份合同中。 但是，有不少合同在訂立時(shí)沒(méi)有考慮的這樣深遠(yuǎn)，埋下了糾紛的禍根。 如果我們能夠接觸一下形形色色的合同簽訂者，你會(huì)深感這種企業(yè)經(jīng)營(yíng)責(zé)任對(duì)合同的重要性。 有的業(yè)務(wù)員簽合同只是為了完成公司下達(dá)的指標(biāo)。因此，便不擇手段地去尋找商機(jī)，將自己的行為獨(dú)立于企業(yè)之外，常見(jiàn)的是交不了貨卻稱沒(méi)問(wèn)題，“交不了再說(shuō)！”在“再說(shuō)”時(shí)被告上了法庭。 有的業(yè)務(wù)員是為了吃回扣，只要有回扣，什么條件都可以放松，結(jié)果導(dǎo)致了糾紛。 有的業(yè)務(wù)人員為了多拿提成，只要收回貨款，我拿到了提成，以后的事愛(ài)誰(shuí)管誰(shuí)管，結(jié)果糾紛不斷。 有的業(yè)務(wù)人員是為了在領(lǐng)導(dǎo)或老板面前表現(xiàn)自己水平，在合同中規(guī)定不切實(shí)際、無(wú)法實(shí)現(xiàn)的理論條款，結(jié)果形成了糾紛。 如此等等。 所以說(shuō)，企業(yè)的合同必須圍繞持續(xù)經(jīng)營(yíng)和長(zhǎng)期獲利來(lái)訂立。這要求業(yè)務(wù)人員具有責(zé)任感，忠誠(chéng)于企業(yè)，將企業(yè)的目的與訂立合同的目的相結(jié)合。 三是實(shí)現(xiàn)使用價(jià)值得以體現(xiàn)的商品功能目的。這是經(jīng)濟(jì)學(xué)層面的第二個(gè)目的 。商品具有兩種屬性，其中的價(jià)值屬性在前面已經(jīng)涉及，這里指的是使用價(jià)值屬性。所有買賣合同都是針對(duì)標(biāo)的物的買賣，而所有合同標(biāo)的物都有其使用價(jià)值屬性，即物的有用性，而這種有用性與商品緊密相聯(lián)，實(shí)質(zhì)上是功能的有用性。也就是說(shuō)，我們簽訂合同，購(gòu)買物品，買的不是某一種物品，實(shí)際上買的是能滿足我需要的商品的功能。老師購(gòu)買教鞭，用以指點(diǎn)板面，買的是指點(diǎn)功能，現(xiàn)在激光指示器能更好地體現(xiàn)這種功能那么就不用買教鞭了，如此而已。 我們?cè)诤炗喓贤瑫r(shí)，要著重考慮功能，能滿足我生產(chǎn)生活需要的功能，而不是確定的某一種物。這在確定合同標(biāo)的物時(shí)非常重要。我們?cè)诖_定合同標(biāo)的物時(shí)，要考慮幾點(diǎn)，一是不同物品具有相同的功能，采購(gòu)者要做出購(gòu)買那一種的選擇，二是同一物品具有不同的多種功能，采購(gòu)者要做出以那種功能為主的選擇。三是基于“功能 價(jià)格比”公式，做出對(duì)價(jià)格的選擇。 采購(gòu)的東西功能欠缺，不能較為理想地滿足需要，或者采購(gòu)的東西功能過(guò)剩價(jià)格昂貴，都會(huì)成為合同糾紛行成的原因。如果在采購(gòu)談判開(kāi)始，能夠較為準(zhǔn)確科學(xué)地確定標(biāo)的物的功能，并根據(jù)功能確定標(biāo)的的種類、規(guī)格、型號(hào)、產(chǎn)地、商標(biāo)，就能夠減少合同糾紛的發(fā)生。比如因退貨發(fā)生糾紛，有的是因?yàn)橘|(zhì)量不合格，有的是因?yàn)椴辉傩枰械膭t是因?yàn)閷?duì)功能的不滿意。要退貨就要找個(gè)退貨的理由。銷售者則要找出對(duì)應(yīng)的理由來(lái)反駁，互不相讓時(shí)，糾紛就產(chǎn)生了。 四是實(shí)現(xiàn)法律保護(hù)和準(zhǔn)備得到法律救濟(jì)的目的，這是法學(xué)層面的目的。 買賣雙方為什么要簽訂合同？實(shí)際上是在解決相互信認(rèn)條件下的不信認(rèn)矛盾。雙方訂立合同，是一種相互信認(rèn)，但又怕對(duì)方不履約，于是就“白紙黑字”的干。如果你違約了，靠我個(gè)人的力量沒(méi)有辦法對(duì)付你時(shí)，我依據(jù)合同就可以得到國(guó)家政權(quán)的保護(hù)，這是一種最高保護(hù)。 若要想依據(jù)合同得到國(guó)家的保護(hù)，就要按照國(guó)家的法律規(guī)定來(lái)。否則國(guó)家不但不會(huì)保護(hù)你，而且還會(huì)懲罰你。 要實(shí)現(xiàn)這樣一個(gè)目的，就要嚴(yán)格地、靈活地遵守和運(yùn)用國(guó)家的法律。要求簽約人員掌握合同法、質(zhì)量法、訴訟法、擔(dān)保法等法律和法規(guī)。需要強(qiáng)調(diào)的是遵守法律要嚴(yán)格，運(yùn)用法律要靈活。 實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的糾紛問(wèn)題是因合同條款不明確、不全面、不準(zhǔn)確而形成的。經(jīng)常出現(xiàn)的模棱兩可的條款有：“合同簽訂后30日內(nèi)交貨”，“驗(yàn)收合格后付款”，“按相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)驗(yàn)收”，“發(fā)生糾紛雙方友好協(xié)商解決，協(xié)商未果則仲裁解決”，“木箱包裝”，“送貨到需方所在地”等。這些條款都是獨(dú)立條款，在執(zhí)行時(shí)要靠雙方的意會(huì)和再協(xié)商才能履行，一旦意會(huì)有分歧或協(xié)商不成，便會(huì)糾紛驟起。 （上述條款的問(wèn)題是：1、30日內(nèi)交貨時(shí)間不準(zhǔn)確。有這樣一個(gè)案例，雙方簽訂購(gòu)買20噸鋼材，上午簽訂合同后，下午供方即要求送貨，原因是貨占用租來(lái)的倉(cāng)庫(kù)，是付費(fèi)的，但需方也無(wú)地方存放，要求過(guò)20天再發(fā)貨，糾紛發(fā)生。2、驗(yàn)收合格后付款，不知“后”多少天；3、這樣的仲裁條款無(wú)效，之后又引起了管轄權(quán)糾紛；4、木箱包裝太籠統(tǒng)，三合板木箱和真正原生材木箱差別太大；5、送貨到需方所地不明確。需方的營(yíng)業(yè)地、生產(chǎn)廠所在地、標(biāo)的物使用地有時(shí)不是一個(gè)地方。） 因此，在簽訂合同時(shí)，當(dāng)事人必須考慮如何才能得到國(guó)家法律的有效保護(hù)。 五是實(shí)現(xiàn)合同順利履行的目的。訂立合同就是為了履行。一份規(guī)范、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤?，能?duì)雙方當(dāng)事人形成善意、誠(chéng)信履約的壓力。 因此可見(jiàn)，訂立合同的目的是多層次的，不是唯一的，合同目的不明是會(huì)引發(fā)合同糾紛的。 二 、資信考察具有特別重要的意義 因?yàn)橘Y信審查不明所導(dǎo)致的合同糾紛履見(jiàn)不鮮，并且損失更大?？梢哉f(shuō)，欺詐合同的產(chǎn)生，絕大多數(shù)中因?yàn)橘Y信審查不到位，在判決后難于執(zhí)行的案件中，相當(dāng)一部分也是由于資信審查沒(méi)做好。 某廠采購(gòu)一臺(tái)露天行吊。選擇了某省會(huì)城市的一家“起重設(shè)備制造廠”。營(yíng)業(yè)執(zhí)照上顯示，這個(gè)起重設(shè)備制造廠注冊(cè)資本4000萬(wàn)元，注冊(cè)地在省會(huì)，成立時(shí)間1975年，企業(yè)性質(zhì)是國(guó)有?？芍^是有實(shí)力的老牌子廠家。一臺(tái)18萬(wàn)元的行吊買賣合同簽訂后，很快進(jìn)入了履行期，當(dāng)設(shè)備運(yùn)抵某廠安裝時(shí)，才發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品根本不是正規(guī)廠家生產(chǎn)的，除機(jī)械和電器部分有問(wèn)題外，連主梁的強(qiáng)度都達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)，糾紛形成了，在法院參與的調(diào)查中才發(fā)現(xiàn)，該廠在2000年就倒閉了，倒閉了的工廠承包給了個(gè)人經(jīng)營(yíng)，承包人從省城周邊的個(gè)體戶那里購(gòu)買各種零配件，拼裝后銷售，根本達(dá)不到起重設(shè)備的技術(shù)要求和性能要求，購(gòu)買廠造成了很大的損失。 對(duì)合同當(dāng)事人的資信考察分資格和信用兩部分。資格指的是當(dāng)事人的資質(zhì)和能力，包括資產(chǎn)狀況、生產(chǎn)能力、技術(shù)能力、資質(zhì)等級(jí)、生產(chǎn)許可、經(jīng)營(yíng)范圍、特許進(jìn)入、財(cái)務(wù)狀況等。信用則指的是誠(chéng)信度，包括履約能力、納稅狀況、售后服務(wù)狀況、廣告真實(shí)性、承諾兌現(xiàn)等。每一項(xiàng)考察不到位，都可能造成合同糾紛。 實(shí)踐中經(jīng)常遇到的與資信考察相關(guān)的問(wèn)題是： 第一、輕信。在商業(yè)交往中，理智謹(jǐn)慎是十分重要的，輕信別人的言行往往招致禍種。特別是熟人的介紹，是輕信對(duì)方的媒介。談判場(chǎng)上經(jīng)?？梢钥吹竭@樣的說(shuō)法：“這個(gè)公司沒(méi)問(wèn)題，我們可以拿人格擔(dān)保！”豈不知這種人格根本不值錢。 第二、誘惑。價(jià)格誘惑、質(zhì)量誘惑、效益誘惑隨處可見(jiàn)，并往往起到作用。網(wǎng)頁(yè)上的廣告“XX項(xiàng)目一天賺一萬(wàn)！”能一天賺一萬(wàn)元的項(xiàng)目還會(huì)登廣告賣給別人？保密都來(lái)不及，但還是有人相信。 第三、急于求成?；诙喾N原因，當(dāng)事人急于完成合同的簽訂，省略或放松了資信審查，等到合同成立后，才發(fā)現(xiàn)了問(wèn)題，結(jié)果產(chǎn)生了糾紛，不但沒(méi)有加快速度，反而卻延誤了時(shí)間。 第四、自信。有的人過(guò)份相信自己的感覺(jué)和經(jīng)驗(yàn)。比較典型的是在合同決策時(shí)，有的人會(huì)說(shuō)：“不會(huì)有問(wèn)題的，我不見(jiàn)兔子不撒鷹，他能騙我什么？”沒(méi)想到明明看見(jiàn)了兔子，但鷹卻逮不著，原來(lái)是一個(gè)幻影。 某公司訂立了一份來(lái)料加工鋁合金窗戶的合同，前提是送料到公司后，公司應(yīng)提供19萬(wàn)元的質(zhì)量保證金。公司領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為，來(lái)料的價(jià)格比質(zhì)保金還要高，應(yīng)該沒(méi)問(wèn)題，便簽訂了合同。等到合金窗加工好之后，對(duì)方提出產(chǎn)品質(zhì)量不合格，拒收貨物，形成了糾紛。事后才調(diào)查清楚，對(duì)方是為了銷售積壓的鋁合金材料。 第五、義氣。不少糾紛合同的原因是當(dāng)事人講哥們義氣。商業(yè)活動(dòng)是規(guī)范的、嚴(yán)肅的，不能論義氣，俗話說(shuō)“買賣場(chǎng)上無(wú)父子”，就是這個(gè)道理。 某單位規(guī)定，貨物銷售給個(gè)人必須帶款提貨。有一個(gè)人在開(kāi)始代理銷售貨物時(shí)，每次都帶款提貨。隨著時(shí)間的延長(zhǎng)，當(dāng)事人之間感情越來(lái)越好，這個(gè)人提出了賒銷。單位領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為這哥兒們有信譽(yù)，講義氣，沒(méi)問(wèn)題，賒銷開(kāi)始了。當(dāng)欠款額達(dá)到100萬(wàn)元時(shí)，對(duì)方卻找不到人了。 資信審查是合同決策的重要的、不可忽略的環(huán)節(jié)。從技術(shù)上看，審查資信的途徑有以下幾條： 一是咨詢政府機(jī)構(gòu)。主要是工商行政管理部門。查詢對(duì)方的注冊(cè)情況和經(jīng)營(yíng)情況。各地工商管理部門對(duì)這種查詢是很負(fù)責(zé)的。筆者曾經(jīng)向河南省新鄉(xiāng)市工商局發(fā)出查詢當(dāng)?shù)匾粋€(gè)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)情況。該局在不到一周的時(shí)間內(nèi)，特快專遞回函，詳細(xì)介紹了該企業(yè)的情況，并提示“該企業(yè)信譽(yù)不佳，我局剛接到三項(xiàng)投訴，請(qǐng)貴公司慎簽合同。” 二是銀行查詢。向銀行了解對(duì)方的財(cái)務(wù)狀況和信譽(yù)。銀行查詢一般不要直接向?qū)Ψ姐y行查詢，最好是委托自己的開(kāi)戶行，向?qū)Ψ姐y行查詢。筆者曾委托任丘市中國(guó)銀行向中行哈薩克斯坦分行查詢當(dāng)?shù)匾患夜镜馁Y信，不到三個(gè)小時(shí)就得到了詳細(xì)答復(fù)。 三是律師查詢，重要合同可委托當(dāng)?shù)芈蓭煶鼍叻勺稍儠?四是公證查詢。向?qū)Ψ剿魅〗?jīng)公證的有關(guān)文件或說(shuō)明。 五是委托審查。既委托一個(gè)專業(yè)機(jī)構(gòu)，以第三方的名義對(duì)對(duì)方的財(cái)務(wù)、質(zhì)量等進(jìn)行審查。并依據(jù)審查報(bào)告確定是否合作。從技術(shù)手段看，資信審查可通過(guò)對(duì)對(duì)方的資質(zhì)文件、管理程序、設(shè)備狀況、技術(shù)狀況、財(cái)務(wù)狀況等進(jìn)行審查。美國(guó)的大公司在確定分供方時(shí)，首先要委托第三方中介機(jī)構(gòu)對(duì)分供方的質(zhì)量保證體系進(jìn)行審查。以第三方出具的報(bào)告為依據(jù)，來(lái)決定是否簽訂采購(gòu)合同。 六是派人調(diào)查。這是最常見(jiàn)的查詢方法。 資信審查的意義和作用很大，它能夠預(yù)防合同糾紛的形成，能夠提高合同訂立的質(zhì)量；能夠規(guī)范企業(yè)內(nèi)部的管理。 資信審查不是一個(gè)獨(dú)立的環(huán)節(jié)，在整個(gè)合同決策、談判過(guò)程中都包含有資信審查的內(nèi)容。特別是在談判中，隨時(shí)都要注意分析和評(píng)價(jià)對(duì)方的資信狀況。當(dāng)把握到有關(guān)資信的重要信息后，要采取果斷措施。 資信審查過(guò)程中，除了對(duì)公司、企業(yè)等法人資格進(jìn)行審查外，還要對(duì)當(dāng)事人的身份進(jìn)行審查。這一點(diǎn)也是很重要的。簽約當(dāng)事人的身份很復(fù)雜，有法定代表人親自談判簽約的，還有企業(yè)員工代理談判簽約的，也有其他委托代理人談判簽約的。這就是注意審查這些人的身份真實(shí)性，授權(quán)范圍和授權(quán)期限。有些人的授權(quán)委托書上寫著“全權(quán)授權(quán)”或者“全權(quán)代理”，這是不能完全信賴的。遇有這種情況，一定要和授權(quán)單位聯(lián)系，弄清授權(quán)范圍。“特命全權(quán)”是一個(gè)國(guó)際法范疇的外交術(shù)語(yǔ)，是不適用合同法和訴訟法的。 三、細(xì)節(jié)不能忽視 合同法規(guī)定，合同主要條款齊備，符合法律規(guī)定的要件，合同就可成立，當(dāng)事人在談判簽約時(shí)，對(duì)主要條款都能夠認(rèn)真對(duì)待，但往往忽視了合同的細(xì)節(jié)。實(shí)踐中，因?yàn)楹贤募?xì)節(jié)問(wèn)題所引起的訴訟非常多，應(yīng)當(dāng)予以重視。 合同實(shí)踐中，簽訂合同是不應(yīng)該區(qū)分主要條款和次要條款的，合同中的每一個(gè)字都非常重要，每句話都是對(duì)權(quán)利義務(wù)的界定。我們經(jīng)常聽(tīng)到因?yàn)橐粋€(gè)字所形成的合同糾紛，雖然不可思議，但的確是存在的。有人曾經(jīng)向筆者咨詢過(guò)這樣一個(gè)案子，說(shuō)甲方給乙方寫了一張條子，內(nèi)容是“還欠款一萬(wàn)元?！苯Y(jié)果乙方向法院起訴要求甲方還錢。甲方辯稱：“我是欠乙方一萬(wàn)元，但已經(jīng)還清了，我給他打的條子明明寫著還欠款一萬(wàn)元，他怎么還和我要！” 由于“還”字的多音多義，在這里引出了糾紛。真可謂是一字訴了。 筆者曾經(jīng)遇到過(guò)一次糾紛，是因?yàn)橘|(zhì)量異議期限不明造成的。這份合同規(guī)定“質(zhì)量應(yīng)達(dá)到GB-1999XX號(hào)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，由乙方驗(yàn)收并出具書面報(bào)告，異議期6個(gè)月?！北砻嫔峡?，這個(gè)條款設(shè)有什么問(wèn)題。當(dāng)產(chǎn)品發(fā)出后，乙方卻遲遲不出檢驗(yàn)報(bào)告。過(guò)了6個(gè)月之后，甲方認(rèn)為乙方違約，找乙方進(jìn)行交涉。乙方說(shuō)：“這個(gè) 產(chǎn)品我們還沒(méi)有使用，要等到使用后，才能發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，那時(shí)起才能開(kāi)始計(jì)算異議期。這個(gè)糾紛的原因是異議期沒(méi)有起始時(shí)間。 下面是常見(jiàn)的容易引起糾紛的幾個(gè)問(wèn)題。 1、以“前”或“后”限定期限。如“X月X日前交貨”、“X月X日后付款”等。合同期限應(yīng)當(dāng)明確，幾月幾日就是幾月幾日，不能含糊。鮮活商品要規(guī)定到分鐘。曾經(jīng)有一個(gè)魚苗買賣合同，規(guī)定X月X日運(yùn)到，結(jié)果在規(guī)定日的晚上運(yùn)到交貨地，魚苗全部死亡。司機(jī)說(shuō)上午他檢查時(shí)還好好的。 2、以“有關(guān)”、“相關(guān)”等詞做定語(yǔ)。如“按有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)驗(yàn)收”，“執(zhí)行相關(guān)規(guī)定”等等。產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)和國(guó)家的法律法規(guī)是很多的，有一些產(chǎn)品，標(biāo)準(zhǔn)與標(biāo)準(zhǔn)是不一樣的，有一些法律和法規(guī)相互間也有沖突。由于雙方對(duì)“相關(guān)”的理解不盡一致，往往導(dǎo)致糾紛。某單位購(gòu)買一批閥門不能使用。原因是采購(gòu)單位執(zhí)行的是石油系統(tǒng)通用的美國(guó)石油學(xué)會(huì)制訂的標(biāo)準(zhǔn)，而供貨方執(zhí)行的是中國(guó)的國(guó)標(biāo)。糾紛就不可避免了。 3、以“普通”、“特殊”等詞替代標(biāo)準(zhǔn)。如“普通包裝”、“特殊材料”等等。包裝和材料都是有標(biāo)準(zhǔn)的，不能以普通和特殊替代。 4、驗(yàn)收條款不明確，驗(yàn)收方法中應(yīng)明確規(guī)定驗(yàn)收時(shí)間、地點(diǎn)，驗(yàn)收手段，驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，由誰(shuí)驗(yàn)收，驗(yàn)收發(fā)生爭(zhēng)議由誰(shuí)仲裁等，不能簡(jiǎn)單說(shuō)一句“由X方按質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)驗(yàn)收”就完了。 5、標(biāo)的物數(shù)量不明確。有些合同標(biāo)的在規(guī)定數(shù)量時(shí)，還要包括計(jì)量單位和計(jì)量方法，既使是購(gòu)買設(shè)備，也要明確整機(jī)、輔件、配件、工具的數(shù)量，不能只簡(jiǎn)單規(guī)定“XX設(shè)備一臺(tái)套，”或“鋼材“XX噸”，這都容易引起糾紛。 6、標(biāo)的物名稱不標(biāo)準(zhǔn)。不少工業(yè)用品有多種名稱，有的名稱屬于包容與被包容關(guān)系，在理解上可能產(chǎn)生歧義，如氧氣有醫(yī)用氧和工業(yè)氧之分，醫(yī)院買氧氣用于醫(yī)療，只能買醫(yī)用氧，如僅寫氧氣，則很可能被供方理解為工業(yè)氧。塑料管和PVC管也不一樣。老百姓鋼與鐵不分，廢鋼、廢鐵是一回事，工廠則有嚴(yán)格區(qū)分，機(jī)床是車、銑、刨、磨床子的統(tǒng)稱，只說(shuō)機(jī)床就不能區(qū)分那個(gè)品種等。不少合同糾紛是因?yàn)槊Q不清導(dǎo)致的。當(dāng)需方收到貨物才發(fā)現(xiàn)，此物非彼物，紛爭(zhēng)就發(fā)生了。 細(xì)節(jié)上還有其它一些應(yīng)注意的問(wèn)題，諸如合同的有效期、仲裁條款、違約責(zé)任等。這里不再累述。 四、要注重對(duì)履行過(guò)程的管理 前面提到了合同訂立的目的，這些目的都是要通過(guò)履行來(lái)實(shí)現(xiàn)的，只有全面履行了合同，才能實(shí)現(xiàn)價(jià)值交接，推動(dòng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)轉(zhuǎn)。合同的履行是個(gè)動(dòng)態(tài)過(guò)程，其中會(huì)有很多變數(shù)，因此，合同法專章規(guī)定了合同的變更和轉(zhuǎn)讓，同時(shí)合同法還規(guī)定“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其它形式”，“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。 由此可見(jiàn)，合同的表現(xiàn)形式是多樣的，可以分為狹義和廣義兩種。狹義的合同形式僅指合同書，既我們常見(jiàn)的明確標(biāo)有“合同”字樣的書面文件，即合同書，廣義的則包括了口頭合同、數(shù)據(jù)電文合同和其它合同。實(shí)踐中還有協(xié)議、意向書等稱謂，實(shí)際上與合同沒(méi)有實(shí)質(zhì)性區(qū)別，都要受合同法的調(diào)整，只不過(guò)條款詳略不同而已。 在不少人的思想上，合同僅指合同書。翻開(kāi)一些單位的合同檔案，所保存的大多數(shù)是合同書，信件、數(shù)據(jù)電文、電話記錄等很少保存，或者一件都沒(méi)有。沒(méi)有保存在合同檔案中不是說(shuō)沒(méi)有，而是因?yàn)闆](méi)有重視，或者是沒(méi)有把這些當(dāng)作合同。 律師在搜集證據(jù)進(jìn)行合同訴訟時(shí)，最為難的也是這一點(diǎn)，當(dāng)事人會(huì)給你介紹交涉的詳細(xì)過(guò)程，發(fā)了幾份傳真，寫了幾封信，打了幾個(gè)電話，對(duì)方如何承諾等等，但就是沒(méi)有記錄或文字痕跡，造成了證據(jù)缺失，結(jié)果是可想而知的。 合同還可區(qū)分為原始合同和變更合同，原始合同指得是針對(duì)某一標(biāo)的經(jīng)雙方協(xié)商后，首次訂立的那份合同，其表現(xiàn)形式也是多樣的，有書面的，數(shù)據(jù)電文的，也有口頭的等等，變更合同是指在履行過(guò)程中，根據(jù)情勢(shì)的變化，雙方針對(duì)原始合同進(jìn)行變更后成立的合同。這種變更可能是補(bǔ)充或刪節(jié)，也可能是原條款的修改，合同法中統(tǒng)稱為合同的變更。變更合同包括了原始合同中未變更的內(nèi)容和變更后的新內(nèi)容。類似于原法和法律修正案的關(guān)系。 實(shí)踐中，由于企業(yè)規(guī)章制度、管理流程、人員變動(dòng)等原因，對(duì)變更合同的管理往往不到位，審批程序不明，形式不規(guī)范、重視程度不夠，或多或少地會(huì)產(chǎn)生一些問(wèn)題。一是影響工作效率。一般情況下，雙方變更合同的程序較之簽約正式合同的程序要簡(jiǎn)單，不象首次簽訂合同那樣審慎，往往源于領(lǐng)導(dǎo)的指令，以電文數(shù)據(jù)方式來(lái)完成。表象上看，這種變更是快捷的，其實(shí)不然。因?yàn)槭墙?jīng)辦人員的行為，其他人員沒(méi)有得到同步的信息，這就給運(yùn)輸、驗(yàn)收、使用等帶來(lái)了問(wèn)題，內(nèi)部有關(guān)部門的人員相互扯皮，有的在執(zhí)行原始合同，有在執(zhí)行變更條款，往往要扯好長(zhǎng)時(shí)間，這樣就會(huì)明顯降低工作效率。 二是引發(fā)合同糾紛。對(duì)履行過(guò)程管理不到位，所造成的合同資料分散持有，信息傳遞提前或滯后，信息交換口徑不統(tǒng)一等問(wèn)題會(huì)直接導(dǎo)致合同糾紛。有一個(gè)單位訂立了一份加工訂作合同，合同簽訂后，使用單位為標(biāo)的物尺寸訂大了要求縮小，便書面通知技術(shù)人員，技術(shù)人員又通知采購(gòu)員，采購(gòu)員接到信息后將變更后的圖紙傳到訂做廠，訂做廠的銷售人員答復(fù)說(shuō)沒(méi)問(wèn)題，至此，合同變更程序應(yīng)該說(shuō)完成了。但過(guò)了三天后，訂作方的銷售人員回電稱，料已全部下好，無(wú)法變更，隨之產(chǎn)生了糾紛。這一案例比較典型，雙方的履行過(guò)程管理都存在問(wèn)題。在生活中我們經(jīng)常遇到的小事是在飯館吃飯，顧客要求退菜、退飯的問(wèn)題。其實(shí)這也是飯館和顧客對(duì)訂餐合同履行管理不到位的問(wèn)題。顧客要退，飯館不讓退，吵嚷就不可避免了。 三是增大成本。合同成本由多個(gè)成本要素構(gòu)成，有改善成本、履行成本、變更成本、結(jié)算成本、載體成本、或有成本等。具體說(shuō)有差旅費(fèi)、咨詢費(fèi)、電話費(fèi)、招待費(fèi)、周轉(zhuǎn)費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、文本費(fèi)、裝卸費(fèi)、倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)、中介費(fèi)等等，如果履行過(guò)程管理不到位就會(huì)增加支出，如果引發(fā)糾紛，或有成本就會(huì)變成現(xiàn)實(shí)成本，使成本迅速增大。 四是影響決策。我們訂立的絕大部分合同都能夠順利有效履行，出問(wèn)題的合同是少數(shù)的，引發(fā)爭(zhēng)議的合同更少。順利有效履行不是說(shuō)沒(méi)問(wèn)題，而是雙方經(jīng)不斷協(xié)商，問(wèn)題解決了。有些雖然有問(wèn)題，但都沒(méi)有達(dá)到引起紛爭(zhēng)，上升到仲裁、訴訟的程度，表象也就沒(méi)有問(wèn)題了。 但是，紛爭(zhēng)合同數(shù)量極少危害卻特別大，有時(shí)一件紛爭(zhēng)會(huì)使一個(gè)企業(yè)甚至一個(gè)大公司破產(chǎn)倒閉。 引起紛爭(zhēng)不是偶然的，而是必然的。哲學(xué)告訴我們，必然性存在于偶然性之中，并通過(guò)大量的偶然性表現(xiàn)出來(lái)，偶然性一定與必然性相互聯(lián)系而存在，偶然性背后隱藏著必然性，偶然性是必然性的表現(xiàn)形式和補(bǔ)充，偶然性為必然性的發(fā)展開(kāi)辟道路。一個(gè)單位偶爾發(fā)生一件合同糾紛不能確定為合同管理不到位，但合同問(wèn)題比例不斷上升，或同類問(wèn)題經(jīng)常發(fā)現(xiàn)，這必然是管理出了問(wèn)題。將發(fā)生的問(wèn)題用不同方式掩蓋起來(lái)，或者不重視問(wèn)題的揭露，使決策層看不到問(wèn)題，這就必然影響決策的質(zhì)量。 因此，企業(yè)及企業(yè)的各管理部門和管理人員，必須注重合同履行過(guò)程的管理。要做好以下幾項(xiàng)工作： 一是建立以合同為中心的物流和資金管理體制。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)，法制經(jīng)濟(jì)其實(shí)就是合同經(jīng)濟(jì)。建立適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需要的管理體制，首先是要建立以合同為中心的管理體制。 二是建立以合同履行過(guò)程管理為中心的信息反饋制度。合同簽訂后，經(jīng)辦人員要全程跟蹤履行情況，并逐日向相關(guān)部門反饋履行信息。 三是建立完善的分層級(jí)的合同檔案管理制度。從原始合同到履行過(guò)程中所有的數(shù)據(jù)電文、信件、電話記錄、信息反饋單等一并入檔。 四是建立健全基礎(chǔ)管理臺(tái)帳。 五要重視合同語(yǔ)言的運(yùn)用 每一個(gè)行業(yè)都有自己的行業(yè)術(shù)語(yǔ)，有些行業(yè)術(shù)語(yǔ)已上升到了標(biāo)準(zhǔn)或法律的地位，對(duì)每個(gè)人的相關(guān)行為具有約束力。合同屬于法學(xué)、社會(huì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)和自然科學(xué)相融會(huì)的一門學(xué)問(wèn)，可稱為“合同學(xué)”，也有其自身性質(zhì)和要求所決定的語(yǔ)言，在訂立合同中必須按照要求來(lái)規(guī)范使用。 合同語(yǔ)言使用的關(guān)鍵是標(biāo)準(zhǔn)和準(zhǔn)確。因?yàn)楹贤械拿恳痪湓?、每一個(gè)詞、每一個(gè)字都是權(quán)利義務(wù)的界定線，有時(shí)一個(gè)標(biāo)點(diǎn)符號(hào)都能造成權(quán)利義務(wù)的錯(cuò)位，因此必須講究。 在簽訂合同時(shí)，要規(guī)范使用下列術(shù)語(yǔ)： 法律術(shù)語(yǔ)。如要約、承諾、法律責(zé)任、合同履行、合同變更等等； 專業(yè)術(shù)語(yǔ)。針對(duì)標(biāo)的物所屬學(xué)科領(lǐng)域，使用本專業(yè)的術(shù)語(yǔ)。如硬度、強(qiáng)度、沖擊功，潮濕率、吸水率、發(fā)芽率等等； 慣例術(shù)語(yǔ)。主要是指國(guó)際慣例，如CIF、FOB等。 標(biāo)準(zhǔn)術(shù)語(yǔ)。企標(biāo)、部標(biāo)、行標(biāo)、國(guó)標(biāo)或國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)等。 除了準(zhǔn)確使用術(shù)語(yǔ)外，合同語(yǔ)言要符合中國(guó)的基本語(yǔ)法，這是解決準(zhǔn)確問(wèn)題的關(guān)鍵所在。因?yàn)橹袊?guó)語(yǔ)言非常豐富，該主則主，該謂則謂，該定則定，該補(bǔ)則補(bǔ)，來(lái)不得半點(diǎn)含糊。但又不能機(jī)械使用，要與法律要求相適應(yīng)，比如“中國(guó)女排大勝古巴隊(duì)”，和“中國(guó)女排大敗古巴隊(duì)”是一回事，但在合同中就不能這樣表述。在合同中，主語(yǔ)不能省略，不能標(biāo)無(wú)主句等等。 買賣合同的一般條款及須注意的問(wèn)題首部 合同主體，即當(dāng)事人雙方。注意：最好寫為供方和需方，或買方和賣方，不要簡(jiǎn)稱為甲方和乙方，以免在合同中引起誤會(huì)。正文部分一、買賣標(biāo)的物（貨物）的基本情況，主要是標(biāo)的物的名稱、種類或者品種、規(guī)格、型號(hào)、等級(jí)、花色等。注意：這些是一種物與其他物區(qū)別的標(biāo)志。只有在某項(xiàng)買賣合同中將買賣的標(biāo)的物的具體名稱、品種、規(guī)格、等級(jí)、花色等寫清楚，才不會(huì)引起誤解，產(chǎn)生分歧。不在合同中將買賣商品的基本情況規(guī)定清楚，要正確履行合同就難以得到保證，容易產(chǎn)生糾紛。需要指出的是，對(duì)于機(jī)電等配套產(chǎn)品，不僅要寫明主機(jī)（主物）的名稱、品種、型號(hào)、規(guī)格、等級(jí)和花色，必要時(shí)還應(yīng)當(dāng)寫明隨主機(jī)的輔機(jī)、配件（附物）的名稱、品種、型號(hào)、規(guī)格、等級(jí)、花色等內(nèi)容。如果買受人一次購(gòu)買出賣人不同種類或規(guī)格的商品，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)分別寫明每一種類或者規(guī)格商品的基本情況。二、標(biāo)的物的數(shù)量和計(jì)量方法。注意：買賣的標(biāo)的物數(shù)量是衡量當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)多少或者大小的一個(gè)尺度，如果沒(méi)有規(guī)定數(shù)量，一旦發(fā)生糾紛就很難分清雙的責(zé)任。因此，雙方當(dāng)事人必須對(duì)買賣的標(biāo)的物的具體數(shù)量及計(jì)量單位在合同中作出明確規(guī)定。三、標(biāo)的物的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)（含質(zhì)量要求）。注意：不同的物品，其質(zhì)量要求也不一樣。同一物品，其檔次或者等級(jí)不同，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)也不相同。因此，雙方當(dāng)事人應(yīng)在買賣合同中規(guī)定出賣物執(zhí)行的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。產(chǎn)品的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的按國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)而有專業(yè)（部）標(biāo)準(zhǔn)的，按專業(yè)（部）標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、專業(yè)（部）標(biāo)準(zhǔn)的，按企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。在合同中必須寫明執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)代號(hào)、編號(hào)和標(biāo)準(zhǔn)名稱。沒(méi)有上述標(biāo)準(zhǔn)的，或雖有上述標(biāo)準(zhǔn)，但需方有特殊要求的，按供需雙方在合同中商定的技術(shù)條件、樣品或補(bǔ)充的技術(shù)要求執(zhí)行。合同中還要明確規(guī)定供方對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)責(zé)的條件和期限。對(duì)成套產(chǎn)品，在合同中應(yīng)明確規(guī)定附件的質(zhì)量要求。對(duì)某些必須安裝運(yùn)轉(zhuǎn)后才能發(fā)現(xiàn)內(nèi)在質(zhì)量缺陷的產(chǎn)品，除有關(guān)法規(guī)另有規(guī)定者外，合同中應(yīng)具體規(guī)定提出質(zhì)量異議的條件和時(shí)間。四、標(biāo)的物的包裝方式和包裝要求。注意：在貨物買賣中，特別是從較遠(yuǎn)的地方購(gòu)買物品時(shí)，往往需要對(duì)該物進(jìn)行包裝。包裝，一般由出賣人負(fù)責(zé)。對(duì)買賣的物品進(jìn)行包裝是為了保證該物運(yùn)輸安全和保管安全，使該物安全地送給買受人或者買受人指定的其他收貨人。包裝方式包含著對(duì)包裝技術(shù)和包裝物器的質(zhì)量要求。具體的包裝的方式，由雙方當(dāng)事人根據(jù)標(biāo)的物的性質(zhì)等情況來(lái)商定。當(dāng)然，不需要專門進(jìn)行包裝的物品，僅裸裝即可。五、產(chǎn)品價(jià)格及支付期限、地點(diǎn)和方式。注意：對(duì)于買賣的物品價(jià)格，除國(guó)家規(guī)定必須執(zhí)行國(guó)家定價(jià)（或者指導(dǎo)價(jià)，下同）的以外，由當(dāng)事人協(xié)商議定。既要寫明產(chǎn)品的單價(jià)，也要寫明所有產(chǎn)品的總價(jià)款。除了即時(shí)清結(jié)的外，需要雙方在買賣合同中對(duì)買受人向出賣人支付貨款的具體期限、地點(diǎn)作出規(guī)定。買受人可以在出賣人交貨前支付一部分貨款（預(yù)付款），待交完貨后一次或者分期支付其余款額，也可以在接貨后某時(shí)間一次性付清；至于支付貨款的地點(diǎn)，一般是出賣人所在地，也可以是買受人所在地，還可以是第三人所在地，這些由雙方根據(jù)具體情況選擇。六、交貨的期限、地點(diǎn)和方式。注意：這里所說(shuō)交貨（交付）是指出賣人在買賣合同簽訂后按照合同約定將標(biāo)的物交付給買受人。交貨期限，是指出賣人向買受人履行交付出賣物的期間，一般以年、季度、月、旬、周、日、時(shí)計(jì)算。出賣人可以在合同簽訂后立即交貨，也可以在合同簽訂后某一期限內(nèi)交貨；標(biāo)的物數(shù)量多的，出賣人可以一次性交付，也可以分批交貨。交貨地點(diǎn)，可以是出賣人所在地，還可以是買受人所在地，也可以是運(yùn)輸部門（需要經(jīng)過(guò)運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)者運(yùn)輸?shù)模┧诘氐绕渌攸c(diǎn)。交貨方式，主要包括買受人到出賣人所在地自己提貨、出賣人送貨到買受人所在地和通過(guò)運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)者運(yùn)輸或者通過(guò)郵電單位郵寄交付等，雙方當(dāng)事人選擇哪一種方式，由雙方協(xié)商。至于出賣人交貨的具體時(shí)間、地點(diǎn)和方式，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定。七、運(yùn)輸方式的要求及運(yùn)雜費(fèi)用的支付。注意：運(yùn)輸方式包括鐵路、公路、水路（含海上和內(nèi)河運(yùn)輸在內(nèi)）和航空運(yùn)輸，雙方可自由協(xié)商確定。運(yùn)輸?shù)馁M(fèi)用是由買受人還是由出賣人承擔(dān)，需要雙方在合同中明確約定。八、驗(yàn)收或者檢驗(yàn)的標(biāo)準(zhǔn)、方式、日期。這里所說(shuō)的驗(yàn)收，是指買受人在接受出賣人交付的貨物時(shí)，對(duì)標(biāo)的物數(shù)量和質(zhì)量進(jìn)行檢驗(yàn)、接收的行為。買受人驗(yàn)收標(biāo)的物的時(shí)間、地點(diǎn)一般與出賣人交貨的時(shí)間、地點(diǎn)一致。對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量的驗(yàn)收、檢疫方法，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，沒(méi)有規(guī)定的由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定。需要指出的是，買賣雙方當(dāng)事人可根據(jù)需要商定檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)。對(duì)貨物質(zhì)量的檢驗(yàn)，尤其是在雙方對(duì)質(zhì)量有異議時(shí)，需要由專門的產(chǎn)品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)來(lái)檢驗(yàn)。在國(guó)際（涉外）買賣中，貨物進(jìn)出口一般需要由進(jìn)出口商品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)或者動(dòng)植物免疫檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)。九、結(jié)算方式。結(jié)算方式是對(duì)合同規(guī)定的價(jià)款以及實(shí)際支付的運(yùn)雜費(fèi)和其他費(fèi)用的清結(jié)。這些貨款和費(fèi)用的結(jié)算，應(yīng)按照中國(guó)人民銀行結(jié)算辦法關(guān)于異地結(jié)算、同城結(jié)算等的規(guī)定辦理。當(dāng)事人雙方應(yīng)在合同中規(guī)定開(kāi)戶銀行、帳號(hào)名稱和帳號(hào)。除國(guó)家允許使用現(xiàn)金履行義務(wù)的外，必須通過(guò)銀行轉(zhuǎn)帳或者使用票據(jù)結(jié)算。另外，還應(yīng)規(guī)定結(jié)算的貨幣種類。在國(guó)內(nèi)買賣中，當(dāng)事人應(yīng)以人民幣結(jié)算，只有在少數(shù)情況下，符合國(guó)家規(guī)定條件的，方可用外幣按國(guó)家規(guī)定的匯率折合成人民幣結(jié)算。在涉外買賣（進(jìn)出口貿(mào)易）中，一般以外幣結(jié)算。十、違約責(zé)任。注意：這是指當(dāng)事人雙方在合同中規(guī)定任何一方違反合同規(guī)定或者不按照合同規(guī)定履行時(shí)應(yīng)承擔(dān)的支付違約金、賠償金及其計(jì)算辦法等違約責(zé)任。當(dāng)事人也可以在合同中訂明對(duì)產(chǎn)品實(shí)行包修、包退、包換的條件。違約金的比例由當(dāng)事人雙方按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，在訂立合同時(shí)協(xié)商確定。十一、合同使用的文字及其效力。在涉外買賣中，可以根據(jù)需要規(guī)定買賣合同所使用的文字及其效力。不同文字的合同條文，在對(duì)同一事項(xiàng)的認(rèn)定、理解上有時(shí)會(huì)產(chǎn)生不同的解釋，從而產(chǎn)生合同糾紛。因此，當(dāng)事人可以對(duì)使用的文字效力進(jìn)行規(guī)定。除涉外買賣合同外，在國(guó)內(nèi)同民族地區(qū)的單位、個(gè)人買賣時(shí)也可使用該少數(shù)民族的文字。十二、解決合同爭(zhēng)議的方法。注意：合同糾紛的解決辦法包括協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟、協(xié)議選擇管轄法院，當(dāng)事人應(yīng)在合同、特別是涉外買賣合同中加以明確。如果希望通過(guò)仲裁解決的，則要把仲裁機(jī)構(gòu)的名稱寫準(zhǔn)確。十二、其他條款。如對(duì)買賣合同的擔(dān)保、公證、貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)、變更或者解除合同的條件、涉外買賣合同中法律的適用等內(nèi)容，只要經(jīng)過(guò)雙方協(xié)商同意，都可以成為合同的條款?？傊p方在協(xié)商買賣合同內(nèi)容時(shí)，任何一方提出有關(guān)要求，對(duì)方同意接受的，都可成為合同的內(nèi)容。尾部 當(dāng)事人的名稱或者姓名、住所（或者地址）和簽章注意：出賣人、買受人是單位的，應(yīng)當(dāng)寫明單位的全稱、地址和法定代表人的姓名；是個(gè)人的，應(yīng)當(dāng)寫明個(gè)人姓名、住所。此外，有聯(lián)系電話的，還可以寫明電話號(hào)碼。在涉外買賣合同中，還應(yīng)當(dāng)寫明當(dāng)事人的國(guó)籍。單位應(yīng)該盡量加蓋公章，不要用那些沒(méi)有在工商部門備案的印章。一、買方應(yīng)注意的問(wèn)題： 1、確定賣方提供的標(biāo)的物有無(wú)權(quán)利瑕疵 買賣合同標(biāo)的物的權(quán)利瑕疵，是指第三人得對(duì)標(biāo)的物主張權(quán)利，買方不能取得所有權(quán)或不能取得完全的所有權(quán)。為保證買方能夠取得不受爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)，買方必須要求賣方在訂立合同時(shí)提前說(shuō)明，該出賣物是其擁有所有權(quán)和合法處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)，如果賣方未將標(biāo)的物上存有第三人的權(quán)利的情形預(yù)先告知買方，則買方有權(quán)請(qǐng)求降低價(jià)格、或解除合同和要求賠償損失。 2、確定標(biāo)的物有無(wú)質(zhì)量缺陷 賣方出賣的標(biāo)的物必須符合法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約不定期，如果標(biāo)的物有表面缺陷（以通常方法檢查即可發(fā)現(xiàn)的缺陷），買方應(yīng)于接受標(biāo)的物的當(dāng)時(shí)提出；如果標(biāo)的物有隱蔽缺陷（即需要經(jīng)過(guò)技術(shù)鑒定或在物的使用過(guò)程中才能發(fā)現(xiàn)的缺陷），買方應(yīng)于規(guī)定的期限內(nèi)提出。賣方交付的標(biāo)的物有缺陷，買方有權(quán)拒收。買方已接受的，賣方應(yīng)根據(jù)情況承擔(dān)降價(jià)、修理、更換、退貨、支付違約金、賠償損失等責(zé)任。但是，如果賣方在訂立買賣合同時(shí)已對(duì)標(biāo)的物的缺陷作了聲明，或買方知道標(biāo)的物的缺陷而愿意購(gòu)買，則賣方對(duì)標(biāo)的物的缺陷不負(fù)責(zé)任。 3、敦促賣方按約定和法律規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式，完整地交付標(biāo)的物和辦理有關(guān)手續(xù)。例如對(duì)于房產(chǎn)、機(jī)動(dòng)車輛、船舶必須辦理登記手續(xù)，方視為所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。 二、賣方應(yīng)注意以下幾點(diǎn)： 1、主動(dòng)明確價(jià)格條款。價(jià)格是買賣合同的一項(xiàng)重要條款。如果價(jià)格條款沒(méi)有或不明確，買方付款就沒(méi)有標(biāo)準(zhǔn)，沒(méi)有依據(jù)，很容易發(fā)生糾紛。 2、敦促買方按合同規(guī)定的時(shí)間和方式支付價(jià)款。在即時(shí)清結(jié)的買賣合同中，買方應(yīng)按規(guī)定支付價(jià)款，否則，可要求買方承擔(dān)違約責(zé)任。 3、敦促買方接受標(biāo)的物。一般來(lái)說(shuō)，買方訂立合同的目的就是取得標(biāo)的物，買方會(huì)按約定接合同的約定及時(shí)接受標(biāo)的物這會(huì)給賣方造成不利。賣方若遇買方無(wú)故拒不接受標(biāo)的物或由于買方的原因無(wú)法交付的情況，為終結(jié)買賣關(guān)系也可將標(biāo)的物交公證機(jī)關(guān)提存。買賣合同關(guān)注點(diǎn) 一、買賣合同的內(nèi)容除了具有一般合同的條款以外，還可以包括包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。二、出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分。法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依照其規(guī)定。三、標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。四、當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。五、出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)。六、出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。七、出賣具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。八、出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時(shí)間交付。九、標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時(shí)間為交付時(shí)間。十、出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （一）標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人； （二）標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣人和買受人訂立合同時(shí)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時(shí)的營(yíng)業(yè)地交付標(biāo)的物。十一、標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。十二、因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。十三、出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)。十四、當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照合同法第一百四十一條第二款第一項(xiàng)的規(guī)定標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。十五、出賣人按照約定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買受人違反約定沒(méi)有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物