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如何看待“無固定期限合同” 勞動合同法第十四條有關無固定期限合同的規(guī)定自法律公布以來一直備受爭議。原因是部分企業(yè)認為，這種規(guī)定會導致“老人走不了、新人進不來”，或者“老人不走，新人進來，冗員增加”，企業(yè)會因此失去用工的靈活性，重新回到“固定工”制度，甚至重拾“鐵飯碗”，使這些年來的用工制度改革化為烏有。對這個備受爭議的條款，我們究竟應該怎么看？本文將對此問題展開分析。一、重新設計勞動合同期限制度的原因我國現(xiàn)有的企業(yè)用工機制是通過對計劃經(jīng)濟的“固定工”制度進行改革而形成的。應該說這種改革取得非常大的成果，基本形成了“勞動者自主擇業(yè)、市場調(diào)節(jié)就業(yè)、政府促進就業(yè)”的格局。在改革“固定工制度”、打碎“鐵飯碗”的過程中，我們使用了勞動合同這一調(diào)整個別勞動關系的工具。通過在勞動合同中設定期限條款，改變過去一次分配定終身、職工工作期限沒有規(guī)定等傳統(tǒng)的就業(yè)制度；同時也通過設定期限，使勞動者產(chǎn)生失業(yè)之虞，調(diào)動其工作的積極性，以此來改變當時的“大鍋飯”與“人浮于事”的狀況，因此從那時起勞動合同期限制度成為改革舊用工制度的重要手段。實踐證明這一改革是成功的，其改革成果被1994年制定的勞動法所肯定，一直延續(xù)到勞動合同法生效。但是，眾所周知勞動法出臺的時期應該說我國還處在向市場經(jīng)濟過渡階段，制度具有很強的過渡期色彩，勞動法第三章所確立的勞動合同期限制度也不例外。勞動法第二十條將勞動合同的期限分為固定期限、無固定期限和以完成一定工作為期限的三種合同。對可以簽訂無固定期限勞動合同僅設計了一種情況，即勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當事人雙方同意延續(xù)勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，應當訂立無固定期限的勞動合同。該制度設計，除在可簽訂無固定期限合同情形與決定權的處理上，沒有使用強行性法律規(guī)范外，還允許企業(yè)不需要任何附加條件簽訂固定期限勞動合同。結果，這一制度設計存在的問題在勞動法實施的12年里顯露無遺，造成用人單位大量簽訂短期固定期限合同，用新不用舊，只使用勞動者的“黃金年齡段”，造成全社會勞動合同短期化，勞動關系非常不穩(wěn)定。企業(yè)不愿意通過培訓等人力資源開發(fā)手段提升勞動力素質(zhì)；員工對企業(yè)沒有歸屬意識，勞資關系不協(xié)調(diào)。并且，企業(yè)通過簽訂固定期限合同規(guī)避勞動法所規(guī)定的解雇保護制度，使解雇保護制度形同虛設。所以勞動合同法必須對勞動合同期限進行重新的制度設計。二、著手構建更適合市場經(jīng)濟的勞動合同期限制度勞動合同法對無固定期限勞動合同這一制度設計的最大特點，是對簽訂固定期限勞動合同的次數(shù)加以限制，并且在固定期限合同與無固定期限合同轉(zhuǎn)化機制上，將主動權移交給了勞動者。這表明立法者不鼓勵用人單位與勞動者訂立固定期限合同，希望企業(yè)對那些常年性、要求保持連續(xù)性與穩(wěn)定性、技術性較強的工作訂立無固定期限合同，以期解決當前全社會勞動關系短期化問題。這樣的制度設計，一方面解決勞動法有關勞動合同期限制度的存在的問題；另一方面表明國家開始有意識地著手構建更適合市場經(jīng)濟的勞動合同期限制度。縮小我們與一般市場經(jīng)濟國家有關勞動合同期限制度的差距。從以上的分析可以看出，由于我國1994年勞動法有關勞動合同期限制度的設計過于籠統(tǒng)，拉大了我國與一般市場經(jīng)濟國家的勞動合同期限制度的距離，致使固定期限勞動合同成為我國勞動合同期限的常態(tài)。這次限制簽訂固定期限勞動合同次數(shù)不能不說是對勞動法有關勞動合同期限制度設計缺欠的一種應有的糾正。如果企業(yè)通過無限制簽訂固定期限勞動合同大量使用勞動者“黃金年齡段”的行為得不到有效遏制，勞動者的“黃金年齡段”被使用后又得不到任何補償，反而將他們推向社會重新就業(yè)，這一勞動者群體不斷擴大，將來很可能演變成一個嚴重的社會問題，勢必影響社會穩(wěn)定與和諧。所以說勞動合同法有關勞動合同期限制度的調(diào)整符合我國人力資源開發(fā)的長遠利益。三、國際上無固定期限合同是常態(tài)國際上，不論被稱為“終身雇傭典范的”日本，還是崇尚“雇傭自由的”美國，以及歐洲的大部分國家，無固定期限合同都是勞動合同期限的常態(tài)，固定期限合同都不超過20。他們通過立法限制能夠簽訂固定期限合同的情形與次數(shù)，以保障無固定期限勞動合同常態(tài)化。比如，德國雇主法堅持訂立無固定期限勞動合同，固定期限勞動合同只有在例外情況下才能簽到，且為了防止雇主只用勞動者的“黃金年齡段”，對固定期限合同的更新次數(shù)也加以限制，只能更新一次；法國勞動法典法律篇第121-5條明確指出：勞動合同一般不確定期限，即雇主與雇員應訂無固定期限勞動合同。固定期限勞動合同是例外情形，只能在法律明確規(guī)定的情況下才能訂立。日本對簽訂固定期限勞動合同也加以限制，1999年以前普通固定期限合同最長只能簽1年，1999年修改勞動基準法時才將普通固定期限合同的期限延長至3年，且規(guī)定反復更新會被認為濫用解雇權，轉(zhuǎn)為無固定期限合同。不僅如此，國際勞工組織（ILO）在1982年通過的關于由于資方原因終止勞動關系條約（158號）中也明確提出禁止無因解雇（第四條），同時，條約禁止利用簽訂固定期限合同規(guī)避解雇保護制度。166號“勸告”的第三項（2）明確要求條約批準國應該制定防止濫用固定期限合同的相關規(guī)定，并且列舉了幾種供條約批準國參考的情形：一，在充分應考慮勞動者的工作環(huán)境與利益的前提下，允許簽訂固定期限勞動合同；二，沒有合理的理由簽訂的固定期限合同應當視為簽訂定無固定期限勞動合同；三，沒有合理的理由更新一回或兩回的固定期限勞動合同的，應視為已經(jīng)簽訂了無固定期限勞動合同。四、四種誤讀導致企業(yè)擔心用工機制僵化盡管立法者三番五次地解釋，無固定期限合同不等于“鐵飯碗”，不會造成用工機制的僵化，但是，部分企業(yè)代表和一些經(jīng)濟學家與立法者相反的論調(diào)還是“一浪高過一浪”，將無固定期限合同視為“洪水猛獸”。筆者認為究其原因，可以歸納為如下四點。首先，對法律的誤讀，沒有真正地理解好法律，錯誤地理解成推行“終身制”，限制企業(yè)用工自主權。這主要是沒有很好理解立法本意與國家建立穩(wěn)定勞動關系的戰(zhàn)略。實際上，法律為了用工能進能出規(guī)定用人單位可以與勞動者協(xié)商一致，以及單方依法解除無固定期限勞動合同的情形，特別允許用人單位在經(jīng)營方式調(diào)整等客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化時可以解除勞動合同。其次，“固定工制度”的后遺癥的影響。怕無固定期限合同大面積出現(xiàn)讓企業(yè)背上沉重的包袱，沒有失業(yè)之虞的無固定期限合同員工，不愿意學習，失去工作積極性，造成生產(chǎn)效率低下。第三，無固定期限勞動合同被“福利化”的影響。勞動合同法所規(guī)定企業(yè)與員工應訂立的無固定期限合同不是被“異化”的福利性質(zhì)的無固定期限合同，而是基于勞資兩利，優(yōu)化人力資源管理的無固定期限合同。第四，觀念沒有轉(zhuǎn)變，不適應新制度變化。我國大多數(shù)企業(yè)與員工都簽訂的是固定期限合同，且也建立了一套適合固定期限勞動合同的人力資源管理模式，尤其一些非公企業(yè)已經(jīng)習慣對員工的“招之即來，揮之即去”。但是勞動合同法需要企業(yè)對人力資源管理制度進行大幅調(diào)整，要更新人力資源管理觀念，要構建新的人力資源管理制度，否則難以適應新的法律要求。一些聲音將這些觀念變化的滯后與不適應都隨聲附和地“發(fā)泄”到勞動合同期限制度的變化上。五、無固定期限合同不會導致用工機制僵化筆者認為，如果企業(yè)根據(jù)勞動合同法改變過去過于粗放型的人力資源管理模式，構建精細型的人力資源管理模式的話，無固定期限合同是不會導致用人機制的僵化。主要有以下幾個理由：首先，勞動合同法里對無固定期限合同的法律定義：無固定期限合同是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。“無確定終止時間”是指勞動合同沒有一個確切的終止時間，勞動合同的期限長短不能確定，但并不是沒有終止時間。一旦出現(xiàn)法定情形或者雙方協(xié)商一致，無固定期限勞動合同就可以解除，無固定期限合同不是計劃經(jīng)濟時期的“鐵飯碗”。其次，勞動合同法為滿足企業(yè)用工需要準備了五種合同制度，無固定期限合同只是其中的一種，企業(yè)有選擇其中任何一種的權利。勞動合同法規(guī)范并認可了一個備受爭議的勞務派遣勞動合同；又充分肯定了非全日制勞動合同。應該說這五種勞動合同從不同層面滿足企業(yè)不同的用工需求，對企業(yè)來說這比勞動法第三章的勞動合同種類更具有可選性。企業(yè)的崗位、工種都有不同的要求，有的需要勞動者長期從事工作，需要工作經(jīng)驗與技能積累；有的則不宜把一個勞動者固定下來，具有很強的替代性；還有些工作崗位本身就只存續(xù)一段時間，這些都需要企業(yè)通過科學的管理方法進行配置。因此，企業(yè)要學會運用好勞動合同法所準備的五種勞動合同制度，而不能只盯著無固定期限合同，擔心“用工機制僵化”。第三，適應企業(yè)管理的需要，放寬了“出口”。勞動合同法除了延續(xù)勞動法的相關規(guī)定外，為了保護用人單位的合法權益，還補充規(guī)定了用人單位可以隨時通知勞動者解除勞動合同的其他情形，即：（1）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（2）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形（即勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立勞動合同的，致使勞動合同無效的。勞動合同法在強化用人單位與符合條件的勞動者訂立無固定期限勞動合同的要求同時，考慮到用人單位調(diào)整經(jīng)濟結構、革新技術以適應市場競爭的需要，放寬了用人單位在確需裁減人員時進行裁減人員的條件：一是增加了用人單位可以裁減人員的法定情形：（1）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；（2）其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。二是放寬了用人單位裁減人員的程序要求。勞動法規(guī)定，用人單位裁減人員的，都應當提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，并向勞動行政部門報告。勞動合同法將勞動法以上規(guī)定內(nèi)容調(diào)整為，用人單位需要裁減人員20人以上或者裁減不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10以上的，才應當按照以上規(guī)定的程序執(zhí)行；裁減人員不足20人且占企業(yè)職工總數(shù)不足10的，無須按照以上規(guī)定的程序執(zhí)行。顯然，只要符合法定條件，企業(yè)和勞動者都是可以協(xié)商或者單方解除無固定期限勞動合同的，勞動合同法并沒有對無固定期限的勞動合同作出特別限制性規(guī)定。所以，無固定期限的勞動合同并不等于無論職工表現(xiàn)如何都要終身使用的終身制。第四，通過提升規(guī)章制度在協(xié)調(diào)勞動關系中的作用，進一步保障企業(yè)對員工“優(yōu)勝劣汰”的管理權。筆者認為勞動合同法為了配合勞動合同期限制度的變化，進一步提升了勞動規(guī)章制度在協(xié)調(diào)企業(yè)層面勞動關系的作用，集中體現(xiàn)在勞動紀律從法定化思路向約定化思路轉(zhuǎn)變這一點上。勞動合同法出臺前，勞動紀律與規(guī)章制度并列，采取的是法定化、擴大化思路。這樣規(guī)定實際上限制了企業(yè)制定勞動紀律的權力，壓縮了企業(yè)通過制定勞動紀律行使自主管理權的空間，這是不合理的，因為每個企業(yè)員工的獎懲與違紀的標準都有其特點，國家不能一概而定。因此，勞動合同法進行了調(diào)整，第三十九條不再列舉勞動紀律，而是將勞動紀律歸為第四條的勞動規(guī)章制度中的一項，改過去兩者的并列關系為從屬關系。這一變化實質(zhì)上是擴大了企業(yè)自主管理權，因為勞動規(guī)章制度在維持企業(yè)的正常生產(chǎn)秩序與提高勞動生產(chǎn)率方面起著非常大的作用。尤其，在較長期限與無固定期限勞動合同較多的情況下，如何利用勞動規(guī)章制度這一管理手段變得非常重要。勞動合同法所設定的企業(yè)單方面的解除條件，大多要靠勞動規(guī)章制度來規(guī)定。所以企業(yè)只要用好勞動規(guī)章制度，提升管理水平，是能淘汰那些不適合企業(yè)、工作不認真、表現(xiàn)不好、不思進取等類員工，也不會形成“想要的人進不來，想讓走的人走不了”的局面。無固定期限合同也就不會變成“鐵飯碗”。因此，如何提高管理水平是無固定期限合同成不成為“鐵飯碗”、會不會導致用工機制僵化的關鍵。總之，勞動合同法解決勞動合同短期化，誘導勞動合同長期化是基于我國長期發(fā)