侵權(quán)責(zé)任法視野中的第三者損害賠償制度的探析.doc

侵權(quán)責(zé)任法視野中的第三者損害賠償制度探析婚姻的本質(zhì)是一種契約，而契約不僅強(qiáng)調(diào)權(quán)利，更強(qiáng)調(diào)自由。因此我們可以說，婚姻意味著自由。法律上的婚姻自由制度的根據(jù)就是契約自由，包括結(jié)婚自由與離婚自由。在自由離婚主義下，不以過錯(cuò)作為離婚的條件，但因婚姻的締結(jié)而在夫妻雙方之間產(chǎn)生基于配偶身份而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因一方違背婚姻義務(wù)并因其過錯(cuò)行為而導(dǎo)致離婚時(shí)，另一方是否可以據(jù)此要求損害賠償？2001年頒布實(shí)施的新婚姻法對(duì)此給予了肯定的回答，從而在我國(guó)建立了離婚過錯(cuò)損害賠償制度。本文是在分析我國(guó)離婚精神損害賠償制度的基礎(chǔ)上，對(duì)這項(xiàng)制度的完善提出一些我的看法。 一、我國(guó)離婚損害賠償制度的建立家庭是社會(huì)的細(xì)胞，婚姻家庭關(guān)系的科學(xué)調(diào)整和穩(wěn)定是社會(huì)進(jìn)步、文明昌盛的標(biāo)志?！拔覈?guó)于1950年制定了新中國(guó)首部婚姻法，1981、2001年分別進(jìn)行了兩次修改。這兩次修改都是在新的歷史條件出現(xiàn)后作出的。其中1981年的修改是在“對(duì)外開放”政策的前提下進(jìn)行的，2001年的修改是在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下和依法治國(guó)方略確定的前提下開展的”。1政治制度的變革必然帶來社會(huì)生活的變革。因而，修訂婚姻法是順勢(shì)而為，是建立現(xiàn)代生活制度，鞏固一夫一妻婚姻制度的重大舉措。應(yīng)該看到，隨著我國(guó)改革開放的擴(kuò)大，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立，先進(jìn)生產(chǎn)力、先進(jìn)文化在得到引進(jìn)的同時(shí)，一些不良生活方式也乘機(jī)涌入，封建思想沉渣泛起，部分人在生活富裕之后“飽暖思淫欲”，拋糟糠，包“二奶”，養(yǎng)小蜜，找情人，極大地危害了正常的婚姻家庭關(guān)系。限制和制裁這種破壞婚姻家庭關(guān)系的行為，維護(hù)健康、文明和先進(jìn)的婚姻家庭關(guān)系在現(xiàn)階段顯得極為迫切，極為需要，而建立我國(guó)的離婚精神損害賠償制度就是限制和制裁這種破壞婚姻家庭關(guān)系行為的一項(xiàng)重要利器。2001年頒布實(shí)施的新婚姻法第46條規(guī)定：重婚；有配偶者與他人同居；實(shí)施家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。從而在我國(guó)確立起了離婚過錯(cuò)損害賠償制度。我國(guó)離婚損害賠償制度的確立，無疑是極大的進(jìn)步，這對(duì)于維護(hù)正?；橐黾彝リP(guān)系；維護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益；保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益具有重大意義。雖然離婚損害賠償制度確立以后，各方對(duì)損害賠償數(shù)額、過錯(cuò)范圍、第三方過錯(cuò)等問題提出了不同的意見，但是不可否認(rèn)這一制度對(duì)婚姻關(guān)系中處于弱勢(shì)地位的一方切實(shí)地提供了法律救濟(jì)手段和保障機(jī)制，只有這樣，才能夠?qū)崿F(xiàn)法律的公平正義和對(duì)弱者的人文關(guān)懷，體現(xiàn)我國(guó)法律扶弱濟(jì)貧、保障弱勢(shì)群體利益的人權(quán)理念與精神，也才能真正實(shí)現(xiàn)離婚自由對(duì)人性解放的真諦。二、我國(guó)離婚損害賠償制度的內(nèi)容離婚損害賠償制度作為離婚弱者的權(quán)益保護(hù)器，它的確立初衷是對(duì)無過錯(cuò)一方的損害給予救濟(jì)和補(bǔ)償。根據(jù)新婚姻法的立法精神，離婚損害賠償制度的構(gòu)成要件有以下幾點(diǎn)：1、夫妻一方對(duì)離婚具有主觀上、行為上的過錯(cuò)。這是離婚損害賠償?shù)闹饔^方面要件，即要求一方有過錯(cuò)，而且該“過錯(cuò)”必須是導(dǎo)致離婚的過錯(cuò)。實(shí)施破壞婚姻家庭關(guān)系的違法行為必須是配偶一方有主觀上的故意或過失。2、一方的行為具有違法性。這是離婚損害賠償?shù)目陀^行為要件，即過錯(cuò)方的行為違反了婚姻法的規(guī)定或婚姻契約對(duì)婚姻義務(wù)的要求，如違反了夫妻的忠實(shí)義務(wù)，相互扶養(yǎng)義務(wù)等。 3、受害人無過錯(cuò)。這是離婚損害賠償?shù)氖芎θ艘凑?qǐng)求損害賠償?shù)氖芎θ吮仨殯]有主觀過錯(cuò)。 4、請(qǐng)求權(quán)人有損害事實(shí)。這是離婚損害賠償?shù)目陀^后果要件，即享有請(qǐng)求權(quán)的一方當(dāng)事人必須具有損害事實(shí)，包括財(cái)產(chǎn)損害與精神損害。從婚姻法的規(guī)定來看，這個(gè)事實(shí)是以離婚這一結(jié)果來表現(xiàn)的。四十六條規(guī)定的是因破壞婚姻家庭關(guān)系行為而導(dǎo)致離婚的，才能夠請(qǐng)求賠償。如果沒有出現(xiàn)離婚這一最終結(jié)果，即使這些違法行為已經(jīng)造成了實(shí)質(zhì)性的損害，也不能請(qǐng)求賠償。5、過錯(cuò)行為與損害事實(shí)之間具有因果關(guān)系。這是離婚損害賠償?shù)囊蚬P(guān)系要件，即過錯(cuò)一方的違法行為與無過錯(cuò)一方的損害事實(shí)具有法律上的因果關(guān)系。離婚賠償必須是在配偶一方和第三者的破壞婚姻家庭關(guān)系行為直接導(dǎo)致離婚這一最終后果，才能實(shí)施。沒有直接的因果關(guān)系，不存在賠償問題。所謂直接因果關(guān)系，是這些損害行為是導(dǎo)致婚姻破裂的根本原因，而不是離婚當(dāng)事人所提出的離婚理由。比如受害人以感情不合為由提出離婚訴訟，在審理中若查明“感情不合”實(shí)際上是另一方當(dāng)事人重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力等等因素所致，就應(yīng)當(dāng)適用離婚賠償。“在審判實(shí)踐中，并不是每個(gè)離婚當(dāng)事人都知曉離婚賠償?shù)姆ǘㄊ掠傻模灰?dāng)事人在訴訟中提出了離婚損害賠償請(qǐng)求，法官就應(yīng)予查明并做出相應(yīng)裁判”。6、符合法定的情形?；橐龇ǖ谒氖鶙l明確規(guī)定的導(dǎo)致離婚的四種情形即重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員的，無過錯(cuò)方才可提起損害賠償。以上六個(gè)構(gòu)成要件缺一不可，必須同時(shí)具備才能進(jìn)行離婚損害賠償?？梢姡覈?guó)確立的離婚損害賠償制度具有嚴(yán)格的實(shí)施條件。應(yīng)該注意的是，法律將離婚損害賠償制度的適用范圍限于離婚時(shí)，對(duì)婚內(nèi)賠償不宜適用。所謂“婚內(nèi)賠償”是指在不解除婚姻關(guān)系的前提下，法院判決配偶一方給配偶他方的損害賠償?；橐龇ǖ牧⒎ㄗ谥际菫榱朔€(wěn)定婚姻家庭關(guān)系，而維系婚姻關(guān)系的核心是夫妻感情的存在。“婚內(nèi)賠償”與我國(guó)的傳統(tǒng)觀念相悖，即使是以調(diào)解的方式進(jìn)行，也會(huì)嚴(yán)重?fù)p害夫妻感情，對(duì)雙方今后的共同生活十分不利，可能給婚姻的終結(jié)埋下隱患，此時(shí)法律的介入反而會(huì)將婚姻推向兩難的境地。正因?yàn)槿绱耍禄橐龇ú艑p害賠償嚴(yán)格限定在離婚時(shí)，法律的局限性使其很多時(shí)候不能滿足人們內(nèi)心的所有需要。這個(gè)制度只是在必要時(shí)為離婚當(dāng)事人提供最后的權(quán)利保護(hù)。三、我國(guó)離婚損害賠償制度的完善 (一)適當(dāng)擴(kuò)大離婚損害賠償制度的法定范圍“從立法原義來說，離婚賠償制度是對(duì)過錯(cuò)行為破壞婚姻家庭關(guān)系并導(dǎo)致婚姻破裂結(jié)果的賠償制度。這種過錯(cuò)，不論是何種形式，只要違背了婚姻法的基本原則，達(dá)到一定程度導(dǎo)致婚姻破裂，都應(yīng)予以賠償”。3但四十六條以示例的方式對(duì)眾多的過錯(cuò)予以了較大的限制，僅列舉了四種情形，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能包含離婚過錯(cuò)賠償?shù)姆秶?，這不能不說是立法瑕疵。這種將其它過錯(cuò)行為推歸于道德調(diào)整的限制不僅在理論上缺乏說服力，在現(xiàn)實(shí)生活中也缺乏相應(yīng)的支撐。比如通奸，就是一個(gè)很典型的問題。通奸是指有配偶的一方秘密與配偶以外的其他人發(fā)生性關(guān)系的行為。雖然有些人的通奸行為在一定范圍內(nèi)被人知曉，但這種知曉是出于當(dāng)事人意愿之外的知曉，它在本質(zhì)上是不公開的，是不愿被他人知曉的。通奸與重婚、同居的根本區(qū)別就在于它是隱秘的、一般不為他人所知曉的、不希求夫妻名分和配偶的權(quán)利、義務(wù)。而它們?cè)谇趾ε渑紮?quán)方面并沒有什么大的區(qū)別，特別是長(zhǎng)期的通奸和與多人通奸行為，給配偶另一方所造成的損害在某些程度上并不亞于重婚和同居。通奸與重婚、同居的本質(zhì)區(qū)別在于后兩者是公開行為，而前者是隱秘行為，這一點(diǎn)與偷竊和搶劫非常類似。若因?yàn)槭请[秘行為就可以免除賠償責(zé)任，那么偷竊行為似乎也可以免除刑事責(zé)任，這在理論上和實(shí)踐上都是站不住腳的. 本人認(rèn)為，對(duì)違背忠實(shí)原則的其他過錯(cuò)行為引起婚姻家庭破裂的，應(yīng)當(dāng)靈活使用法律和道德手段進(jìn)行調(diào)整，對(duì)重大的、情節(jié)和影響嚴(yán)重的其他過錯(cuò)行為，也應(yīng)適用離婚過錯(cuò)賠償制度，使忠實(shí)原則向離婚損害賠償制度適當(dāng)滲透，以體現(xiàn)法律的公平性，體現(xiàn)裁判的公正性。(二)將有過錯(cuò)的第三人列為離婚損害賠償?shù)膶?duì)象婚姻法解釋(一)第二十九條第一款規(guī)定：“承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯(cuò)方的配偶”。根據(jù)此條規(guī)定，承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯(cuò)方的配偶。即只能是有過錯(cuò)配偶一方來承擔(dān)損害賠償責(zé)任，而不能將第三者列為賠償責(zé)任人。對(duì)因第三者插足，導(dǎo)致夫妻一方重婚，或者有配偶者與其同居以及有其他婚外性行為的，夫妻離婚時(shí)，有過錯(cuò)的第三者是否應(yīng)當(dāng)向夫妻中無過錯(cuò)的一方賠償?shù)膯栴}，有不同意見：一種意見認(rèn)為，第三者插足，破壞了他人的婚姻家庭，是一種侵權(quán)行為，由此導(dǎo)致離婚的，有過錯(cuò)的第三者應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任；追究第三者的賠償責(zé)任問題，是此次婚姻法修改中，廣大婦女的強(qiáng)烈要求。她們認(rèn)為第三者是共同侵權(quán)行為人，可以在離婚案件中直接作為被告或作為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的第三人參與訴訟。此外，離婚案件中，如果有第三者的婚姻一方當(dāng)事人將夫妻共同財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與或轉(zhuǎn)移給第三者，在這種情況下，為更好地分割夫妻財(cái)產(chǎn)，第三者就應(yīng)當(dāng)作為離婚案件的訴訟主體。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為：“婚姻以感情為基礎(chǔ)，第三者插足是感情問題，談不上什么侵權(quán)，由此導(dǎo)致離婚的，第三者不負(fù)賠償責(zé)任”.此外，第三者是不規(guī)范的法律術(shù)語，沒有明確的定義，要求第三者承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任，在司法實(shí)踐中無法操作，再者，對(duì)三者追究賠償責(zé)任，將會(huì)激化矛盾，也不是本法應(yīng)當(dāng)調(diào)整的內(nèi)容。本人認(rèn)為，在離婚損害賠償中，第三者可以被列為賠償請(qǐng)求的對(duì)象。如果第三者明知婚姻一方有配偶，仍故意或放任自己的感情，與婚姻一方同居、結(jié)婚以及其他婚外性行為，以至婚姻方離婚，那么，第三者就具備了所有離婚賠償?shù)臈l件，應(yīng)該對(duì)婚姻的另一方作出賠償。但應(yīng)該注意的是，在離婚損害賠償中，配偶一方的故意往往是明顯的，應(yīng)該注意的是第三者的主觀故意和過失，若第三者不知道婚姻一方已有婚姻事實(shí)，她(他)自己本身也處于蒙蔽、受害地位，那么就不存在主觀上的過錯(cuò)，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。(三)對(duì)離婚損害賠償?shù)闹黧w“無過錯(cuò)方”進(jìn)行擴(kuò)充理解依照四十六條的規(guī)定，離婚損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)在于“無過錯(cuò)者”，有過錯(cuò)者是無法請(qǐng)求和獲得賠償?shù)摹Ｔ趯徟袑?shí)踐中，確定婚姻家庭關(guān)系一方有無過錯(cuò)并非易事。在婚姻家庭中，一方有可能因?yàn)榱硪环降呐按a(chǎn)生婚外情，也可能因?yàn)榱硪环讲魂P(guān)心而產(chǎn)生婚外情，也可能因?yàn)榱硪环綉卸琛⒂问趾瞄e、好逸惡勞等產(chǎn)生婚外情，還可能因?yàn)榱硪环交榍暗男孕袨槎a(chǎn)生婚外情。在這些情況中，出現(xiàn)重婚、同居、虐待、遺棄等固然是重大過錯(cuò)，但僅僅因?yàn)椴魂P(guān)心、懶惰這類相對(duì)較小的過錯(cuò)就失去損害賠償請(qǐng)求權(quán)，甚至被重婚者、同居者、施暴者以此作為抗辯，使受害者賠償請(qǐng)求落空，這不能不說有失公允，也不能體現(xiàn)“以人為本”的原則。這樣的情況在現(xiàn)實(shí)生活和審判實(shí)踐中是大量存在的，如果在離婚案件中出現(xiàn)大量過錯(cuò)相對(duì)較小的一方喪失請(qǐng)求權(quán)這一不良狀況，第四十六條規(guī)定的作用就很難正常發(fā)揮，很難取得立法本意上良好的預(yù)期效果。本人認(rèn)為，在審判實(shí)踐中不能拘泥于該條所限制的“無過錯(cuò)者”，而應(yīng)依照婚姻法的立法精神和民法原則，采取區(qū)別過錯(cuò)、過錯(cuò)相抵的原則來裁判案件。只要一方存在四十六條所規(guī)定的賠償情形，另一方不論有無過錯(cuò)及過錯(cuò)大小，都允許其提出賠償請(qǐng)求，同樣，也應(yīng)允許另一方提出相應(yīng)的抗辯，并在審判中查清損害的事實(shí)，區(qū)分過錯(cuò)的有無、大小和程度，在過錯(cuò)相抵之后，由過錯(cuò)大的一方予以賠償。這樣，才能體現(xiàn)審判的公平和公正，才能取得更好的法律效果和社會(huì)效果。(四)明確離婚損害賠償中精神賠償?shù)南嚓P(guān)標(biāo)準(zhǔn)“對(duì)于離婚損害賠償中精神損失的賠償標(biāo)準(zhǔn)問題，爭(zhēng)議較多，難度較大，雖然最高人民法院對(duì)民事侵權(quán)案件中精神損害賠償問題作了相應(yīng)的司法解釋，但離婚損害賠償中對(duì)夫妻身份權(quán)的精神損害不同于一般的民事侵權(quán)所造成的精神損害，不屬于該解釋所規(guī)定的精神損害的賠償范圍，因而許多內(nèi)容不適用于離婚損害賠償”。筆者認(rèn)為，應(yīng)內(nèi)外結(jié)合解決這個(gè)問題，離婚損害的賠償取決于過錯(cuò)方對(duì)受害人精神上的損害程度，這是離婚損害精神賠償?shù)膬?nèi)在因數(shù)，其具體表現(xiàn)在于：1、過錯(cuò)方實(shí)施行為的多寡、時(shí)間的長(zhǎng)短、手段的惡劣程度、公開度以及