買賣合同常見問題.doc

合同實務(wù)注意要點一：合同主體要明確在簽訂任何合同之前，都應(yīng)先審查買賣雙方的名稱、地址、身份信息等資料是否真實，合同雙方是否具有簽約的權(quán)限。主體的明確主要防止兩種情況的出現(xiàn)，第一種情況，簽訂合同的相對方提供的是虛假信息，如虛假的公司名稱、虛假的身份信息等，簽訂主體只有真實存在，在發(fā)生糾紛時才具有訴訟主體資格。則可能有發(fā)生糾紛時無法向一方主張權(quán)利等法律風(fēng)險；第二種情況，如果相對方無權(quán)簽約或者超越權(quán)限簽約的，則所簽合同的效力則存在不被承認(rèn)的風(fēng)險，如合同中的賣方對所出賣的標(biāo)的物，不具有所有權(quán)或者處分權(quán)，則其與買方所簽訂的合同屬無效的合同或效力待定的合同，一旦出現(xiàn)這種情況，作為買方，則喪失了按照合同約定，要求賣方交付合同標(biāo)的物的權(quán)利。北辰公司生產(chǎn)電器設(shè)備的，大多數(shù)合同都是買賣合同，二、明確標(biāo)的物及其價格買賣合同的最終目的是通過貨物的流轉(zhuǎn)形成利益，那么標(biāo)的物在合同中永遠(yuǎn)是核心問題。因此在合同中應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物特定化，明確賣方向買方交付的貨物、貨物價格，以免產(chǎn)生歧義或引發(fā)糾紛。簽訂合同中注意防止三種情況的出現(xiàn)，第一種情況：貨物量的不明確，如“一袋”、“一車”、“一批”等籠統(tǒng)的字眼；第二種情況：貨物質(zhì)的不明確，比如變壓器一臺或斷路器一臺，對型號功率大小并未做明確約定；第三種情況，價格的不明確。直接的價格約定不明確很少見，大部分是因為貨物質(zhì)的不明確導(dǎo)致價格不明確。案例：甲乙雙方口頭約定買賣合同，約定甲向乙出售化肥、農(nóng)藥等農(nóng)資產(chǎn)品，貨物交付后及時付款。在實際履行過程中，乙方向甲方出具了欠條一份，內(nèi)容為“今欠甲方化肥10噸、國尿35噸，署名為乙方”，款項經(jīng)甲方多次催款未果，形成訴訟。甲方要求支付10萬元貨款。評析：案件事實情況并不復(fù)雜，供貨之后貨款未付形成的訴訟，但是甲方作為原告在舉證方面存在以下問題：1.標(biāo)的物未特定化，化肥有許多種型號，欠條上面沒有注明是什么樣的化肥?！皣颉?，是國產(chǎn)尿素，同樣的也是注明型號；2.標(biāo)的物未特定化導(dǎo)致價格無法確定。本來沒有約定價格可以根據(jù)市場價確定，法律有這樣的兜底條款，但是因為連型號都沒有注明就無法確定價格（不同的化肥、尿素市場價是不一樣的）。根據(jù)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人對自己的主張負(fù)有舉證責(zé)任，甲方無法就本案的貨值提交相關(guān)證據(jù)。案件結(jié)果，甲方撤訴。三、明確約定標(biāo)的物的質(zhì)量要求以及不符合質(zhì)量的違約責(zé)任合同有關(guān)質(zhì)量的要求是合同履行的關(guān)鍵，根據(jù)合同法的規(guī)定，質(zhì)量不符合約定的視為違約行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)有很多種如國際認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)、國家標(biāo)準(zhǔn)、部門標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等等，這些標(biāo)準(zhǔn)并不是一致的，有高有低。在合同的制定過程中，要注意兩個問題：1.盡量約定明確標(biāo)的物的需要符合什么樣的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，如果因為特殊需要而定制的貨物，還應(yīng)根據(jù)實際情況作出特殊的質(zhì)量要求。有條件的話，賣方可以提供樣品，并將樣品進(jìn)行封存。這樣有助于保護(hù)買賣雙方的合法權(quán)益。不會因質(zhì)量要求的分歧產(chǎn)生糾紛。2.約定因質(zhì)量不符合要求的違約責(zé)任。違約責(zé)任的約定應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際情況確定，如修理、退貨、換貨或者減少價款，可以在細(xì)分什么樣的情況下修理，什么樣的情況下?lián)Q貨，什么樣的情況下退貨，什么樣的情況下減少價款。不建議籠統(tǒng)約定（北辰公司質(zhì)量違約責(zé)任，質(zhì)量“供方所供產(chǎn)品存在質(zhì)量問題的，扣除5%貨款”）法律規(guī)定：合同法第一百一十一條規(guī)定，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇請求修理、更換、重做、退貨、減少價款或者報酬。質(zhì)量不符合約定，造成其他損失的，可以請求賠償損失。買賣合同中買受人對出賣人的質(zhì)量違約行為，就可以通過這些規(guī)定要求其承擔(dān)違約責(zé)任。四、如何確定標(biāo)的物交付方式、地點。在買賣合同中，應(yīng)在合同中約定：標(biāo)的物由賣方送貨，還是由買方提貨。對于“交貨地點”也應(yīng)當(dāng)明確約定，因為該交貨地點可能關(guān)系到貨物毀損、滅失風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。一般貨物毀損、滅失風(fēng)險隨貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，屬于動產(chǎn)的貨物在所有權(quán)交付時轉(zhuǎn)移。如：在合同中約定交貨地點為賣方的倉庫，則意味著該貨物一旦出庫，其毀損、滅失的風(fēng)險則轉(zhuǎn)移到買方處，因此，在簽訂合同時，對于交貨地點的選擇上，應(yīng)慎重對待。案例：甲乙雙方簽訂買賣合同，甲方向乙方購買一批電腦配件，約定由乙方代辦托運，乙方將貨物交由某運輸公司承運，由于承運人保管不善，電腦配件在運輸途中遭水浸全部報廢，甲方因此拒絕收貨，通知乙方立即重新發(fā)貨，否則追究其不能交貨的違約責(zé)任。乙方則認(rèn)為自己已履行了交付貨物的義務(wù)，貨物毀損是運輸公司的過錯造成，甲方應(yīng)直接追究運輸公司責(zé)任。根據(jù)合同法規(guī)定，確定買賣合同交付標(biāo)的物的地點有以下幾種方式：1、如果合同當(dāng)事人約定有交付地點，出賣人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的地點交付標(biāo)的物。2、如果合同當(dāng)事人沒有約定交付地點或約定不明確，可以協(xié)議補充，不能達(dá)成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。3、如果雙方當(dāng)事人沒有約定交付地點或約定不明確，且也無法按合同條款或交易習(xí)慣確定時，依下列方式確定交付地點：(1)標(biāo)的物需要運輸?shù)?，交付地點為第一承運人營業(yè)地。(2)標(biāo)的物不需要運輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點的，如知道標(biāo)的物是從存放在某地倉庫中的一批貨物中要提取的物或知道標(biāo)的物將在某個地方生產(chǎn)或制造，則出賣人交付地點為雙方所知道的標(biāo)的物所在地。(3)標(biāo)的物不需要運輸，出賣人和買受人訂立合同時也不知道標(biāo)的物在某一地點的，出賣人的交付地點為出賣人訂立合同時的營業(yè)地。如果出賣人沒有營業(yè)地，則以出賣人的居住地為交付地點。五：合同中如何約定違約責(zé)任違約責(zé)任要條款化。很多合同對違約責(zé)任沒作約定或約定太過含糊，不具可操作性。比如有的合同約定“違反合同約定，支付違約金10萬元”，這個約定就太過籠統(tǒng)，實務(wù)中很難操作，難以在法律上得到全部支持。每一項權(quán)利義務(wù)約定的內(nèi)容不同，所以具體應(yīng)明確，違反合同的哪條約定，應(yīng)承擔(dān)何種違約責(zé)任，如：質(zhì)量不符、數(shù)量不符、未按時足額付款、未及時交貨等等，不同違約情況應(yīng)制定相應(yīng)的違約責(zé)任，另外，違約金的數(shù)額要具體化、數(shù)字化，以便于向違約方主張。六：合同中如何約定“合同的解除”及“合同的生效”條款。合同的解除可分為協(xié)議解除或單方解除。協(xié)議解除雙方同意即可。單方解除是一方可行使合同解除權(quán)的行為，這種單方解除的情形雙方當(dāng)事人可以進(jìn)行約定，并明確解除時的通知義務(wù)及責(zé)任的分擔(dān)。在實務(wù)中是必備的第九十四條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；(二)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；(五)法律規(guī)定的其他情形。合同一般可約定雙方簽字（蓋章）時生效，但也可約定附條件或附時間生效。在此還應(yīng)注意簽字生效，簽字或蓋章生效，簽字加蓋章生效的區(qū)別。 七、合同文書的訂立1、騎縫章。頁面超過一張的合同書要加蓋騎縫章，這樣確定合同的內(nèi)容，便于當(dāng)事人維護(hù)自己的合法權(quán)益。2、合同附件加蓋騎縫章，包括合同所必需的文件、合同中牽涉到得其他文件。八、合同履行過程中的注意事項1、文本簽署的當(dāng)事方，一定要與履行過程中的履約方一致。有別于第一點主體明確。2、履行合同過程中函件往來的注意事項。主要包括兩個方面：a.合同履行之必要的書面手續(xù)，如發(fā)貨單、送貨單、驗收單、對賬單的簽署等，這些是己方履行了合同義務(wù)的最主要的最直接的證明，因此，簽署時格外慎重，實務(wù)中很多公司對此并不重視，比如送貨，送貨單上隨便一個人的簽字就作為對方接受貨物的憑證。正確的做法，盡量要求加蓋對方公章，如果無法做到這一點，變通的方法就是在合同里約定雙方履行合同的負(fù)責(zé)人，由負(fù)責(zé)人進(jìn)行簽署等同于合同當(dāng)事雙方的行為；b合同履行之單方面的重要通知，包括催款函、催貨函、單方解除合同通知書等等，通知一定要注意保留證據(jù)，建議用寄快件的形式發(fā)出，在快件單的內(nèi)件品名一欄注明函件的名稱，保留快件詳情單，作為日后因?qū)Ψ竭`約而主張權(quán)利的憑證。這個涉及到訴訟時效、實體權(quán)利。九、債權(quán)超過訴訟時效的救濟(jì)途徑。爭取債務(wù)人自愿還款。按照民法理論，超過訴訟時效的債權(quán)，消滅的僅僅是債權(quán)的強制執(zhí)行力，并沒有喪失受領(lǐng)力和保持力。超過訴訟時效后如果債務(wù)人自愿履行債務(wù)，債權(quán)人便可接受債務(wù)人的清償而使債權(quán)得到滿足；債務(wù)人在清償債務(wù)后，不得以債權(quán)已過訴訟時效為由，要求債權(quán)人返還財產(chǎn)。但是，當(dāng)債務(wù)人償還部分債務(wù)后又停止履行債務(wù)，債權(quán)人能否要求債務(wù)人履行未完成的部分債務(wù)？筆者認(rèn)為，應(yīng)將債務(wù)人的履行視為訴訟時效重新計算的事由，債務(wù)人履行部分債務(wù)意味著債務(wù)人對此筆債務(wù)的認(rèn)可，債權(quán)人有權(quán)請求法院強制債務(wù)人履行債務(wù)，而不論債務(wù)人是否意識到債權(quán)是否已過訴訟時效。爭取債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成還款協(xié)議。最高人民法院在法復(fù)（）號文中指出，對超過訴訟時效期間，當(dāng)事人就原債務(wù)達(dá)成還款協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)依法予以保護(hù)。但是這條解釋沒有說明債權(quán)重新獲得保護(hù)的理由。筆者認(rèn)為，雙方當(dāng)事人在超過訴訟時效后達(dá)成還款協(xié)議的，視為對此筆債務(wù)的重新確認(rèn)，債務(wù)人的還款意思表示可以導(dǎo)致訴訟