論我國上市公司小股東表決權(quán)的行使和保護(hù)

裝 訂 處南開大學(xué)現(xiàn)代遠(yuǎn)程教育學(xué)院考試卷 2015-2016年度春季學(xué)期期末(2015.9) 財(cái)務(wù)法規(guī)主講教師： 肖沂學(xué)習(xí)中心：_奧鵬遠(yuǎn)程教育蕪湖學(xué)習(xí)中心（直屬） 專業(yè)：_工商管理_ _姓 名：_ _ 學(xué) 號(hào)：_ _ 成績：_ _一 、請同學(xué)們在下列題目中任選一題，寫成期末論文。1、簡述現(xiàn)階段我國以立法形式規(guī)定的央行貨幣政策工具應(yīng)用2、我國商業(yè)銀行信貸業(yè)務(wù)中的相關(guān)法律問題研究3、依據(jù)信托法律規(guī)范解釋信托當(dāng)事人對(duì)應(yīng)的權(quán)利義務(wù)4、如何完善我國上市公司監(jiān)督機(jī)制的法律思考5、我國現(xiàn)階段小股東權(quán)利的保護(hù)的相關(guān)問題探討6、通過實(shí)例說明合同法在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中的應(yīng)用7、上市公司收購之信息披露義務(wù)研究8、我國中小企業(yè)信用擔(dān)保體系的法律構(gòu)建9、論我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度之構(gòu)建10、法律環(huán)境對(duì)公司財(cái)務(wù)管理有什么影響（以你供職的企業(yè)為例）11、完善我國金融監(jiān)管法律制度芻議12、要約收購中股東權(quán)益保護(hù)問題研究13、論我國上市公司小股東表決權(quán)的行使和保護(hù)14、論上市公司協(xié)議收購15、我國上市公司要約收購的法律問題研究二、論文寫作要求論文題目應(yīng)為授課教師指定題目，論文要層次清晰、論點(diǎn)清楚、論據(jù)準(zhǔn)確；論文寫作要理論聯(lián)系實(shí)際，同學(xué)們應(yīng)結(jié)合課堂講授內(nèi)容，廣泛收集與論文有關(guān)資料，含有一定案例，參考一定文獻(xiàn)資料。 三、論文寫作格式要求：論文題目要求為宋體三號(hào)字，加粗居中；正文部分要求為宋體小四號(hào)字，標(biāo)題加粗，行間距為1.5倍行距；論文字?jǐn)?shù)要控制在20002500字；論文標(biāo)題書寫順序依次為一、（一）、1. 。四、論文提交注意事項(xiàng)：1、論文一律以此文件為封面，寫明學(xué)習(xí)中心、專業(yè)、姓名、學(xué)號(hào)等信息。論文保存為word文件，以“課程名+學(xué)號(hào)+姓名”命名。2、論文一律采用線上提交方式，在學(xué)院規(guī)定時(shí)間內(nèi)上傳到教學(xué)教務(wù)平臺(tái)，逾期平臺(tái)關(guān)閉，將不接受補(bǔ)交。3、不接受紙質(zhì)論文。4、如有抄襲雷同現(xiàn)象，將按學(xué)院規(guī)定嚴(yán)肅處理。論我國上市公司小股東表決權(quán)的行使和保護(hù)摘要：股東表決權(quán)是眾股東對(duì)公司管理做出的意思表達(dá)，是公司管理中一個(gè)不可分離的組成部分。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國公司的結(jié)構(gòu)日益多元化，股權(quán)日益分散，股東大會(huì)職權(quán)弱化，股東對(duì)公司控制呈減弱趨勢。同時(shí)，“股東平等原則”，就是所謂的“一股一權(quán)”或“一股一票”，對(duì)中小股東權(quán)利行使和權(quán)益保護(hù)產(chǎn)生極大威脅。為了確保公司的健全經(jīng)營秩序，強(qiáng)化對(duì)股東權(quán)的保護(hù)十分重要，本文就如何完善股東表決權(quán)制度作出一些探討。關(guān)鍵詞：中小股東 股東權(quán)益 公司法 公司治理目錄：一、 股東表決權(quán)的概念及意義二、 股東平等原則三、 保護(hù)中小股東權(quán)益的必要性（一） 尋求權(quán)利義務(wù)一致性（二） 實(shí)現(xiàn)企業(yè)科學(xué)發(fā)展（三） 健全公司法制四、 中小股東權(quán)益受侵害的主要原因(一) 現(xiàn)代公司中資本所有權(quán)和控制權(quán)分離(二) 公司“一股獨(dú)大”的特有股權(quán)結(jié)構(gòu)(三) 公司治理結(jié)構(gòu)不完善，缺乏有力約束(四) 相關(guān)法律法規(guī)有待完善(五) 信息披露不規(guī)范五、 保護(hù)中小股東權(quán)益的措施（一） 充分行使股東權(quán)利（二） 限制股權(quán)濫用（三） 完善五項(xiàng)制度一、股東表決權(quán)的概念及意義 股東表決權(quán)，又稱股東議決權(quán)、投票權(quán)，是指股東基于其股東地位而享有的、就股東（大）會(huì)決議事項(xiàng)作出贊成、反對(duì)或棄權(quán)的意思表示，從而形成公司意思的權(quán)利。在股東的眾多權(quán)利中，股利分配請求權(quán)和董監(jiān)選舉權(quán)最具有實(shí)在價(jià)值，前者可滿足股東經(jīng)濟(jì)目的，后者則有利于股東對(duì)公司的經(jīng)營管理進(jìn)行有效控制。但這兩種權(quán)利的實(shí)現(xiàn)必須以行使股東表決權(quán)為前提，將股東的意思表示付諸實(shí)施。而后，眾股東的意思表示依資本多數(shù)決原則上升為公司的意思表示即股東大會(huì)決議，對(duì)公司實(shí)現(xiàn)經(jīng)營和管理。二、股東平等原則股東平等原則是指公司與股東間，在基于股東地位而發(fā)生法律關(guān)系之場合，應(yīng)給予股東以平等待遇之謂。1 它包含兩層含義：一是形式上的平等，即一股一權(quán)，每一股份所代表的股東權(quán)利、利益以及股東責(zé)任、風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)該是相等的。二是實(shí)質(zhì)上的平等，即按照股東所持有的股份性質(zhì)和數(shù)量實(shí)行平等對(duì)待。即相同之事同樣對(duì)待、不同之事不同對(duì)待，是存在差別待遇的平等，但這差別待遇只能建立在基于股份種類和數(shù)量的差別之上。股東平等原則是公司法的基本原則，即一股一表決權(quán)原則。在資本表決原則上，公司史上經(jīng)歷了從一致同意到資本多數(shù)決原則的過程。在公司制度產(chǎn)生的初期，面對(duì)規(guī)模較小、業(yè)務(wù)和組織結(jié)構(gòu)相對(duì)簡單或由家族統(tǒng)治和經(jīng)營的公司，公司決策一般采用一致同意原則，擁有多數(shù)股份的股東無力克服持不同意見的股東的反對(duì)。因?yàn)槊恳粋€(gè)股東都有權(quán)阻止涉及公司的合并、分立、解散、收購和章程的修改等提議。2但每一個(gè)股東對(duì)公司的利益有不同的預(yù)期，一致同意難度非常大。并且一致同意原則的絕對(duì)平等觀阻礙了公司行動(dòng)，導(dǎo)致公司運(yùn)營的低效率，容易造成公司運(yùn)行困難的局面。這種將股東平等原則等同于資本平等原則進(jìn)而資本多數(shù)決原則，在理念和制度設(shè)計(jì)上存在諸多弊端，使股東表決權(quán)的行使在現(xiàn)實(shí)中易導(dǎo)致大股東濫用資本多數(shù)決原則、虛增的股份享有表決權(quán)、股東大會(huì)決議不公正等諸多弊端，侵犯中小股東權(quán)益。例如，由于一股一表決權(quán)原則的應(yīng)用，與大股東相比，由于信息不對(duì)稱以及較小持股比例,小股東對(duì)公司幾乎無控制權(quán)，股東大會(huì)變成了“大股東會(huì)”，小股東對(duì)參加股東會(huì)行使表決權(quán)逐漸失去真正意義。這勢必影響股東投資的熱情，動(dòng)搖股份公司資合的基礎(chǔ)。中小股東是相對(duì)于公司的大股東或控股股東而言的，他們是現(xiàn)代公司制度與資本市場存在和發(fā)展的基石。由于大股東經(jīng)常利用其控制地位，侵害中小股東權(quán)益，大股東與中小股東之間存在嚴(yán)重的權(quán)利不對(duì)等?！叭绻麑?duì)公司控制者的權(quán)利不加約束與監(jiān)督，他們便有可能以法律所意想不到的方式去不正當(dāng)?shù)匦惺狗梢哉?dāng)?shù)哪康馁x予他們的權(quán)利，使公司成為違背公平與正義的工具。3”中小股東權(quán)益經(jīng)常成為大股東魚肉的對(duì)象4。如果中小股東的權(quán)益不能得到保護(hù)，必然引發(fā)資本市場的信用危機(jī)，挫傷股東投資積極性，最終使公司難以為繼。廣大中小股東的權(quán)益與公司長遠(yuǎn)權(quán)益息息相關(guān)，也可視中小股東權(quán)益為資本市場的社會(huì)公共權(quán)益。保護(hù)中小股東權(quán)益已成為當(dāng)今公司發(fā)展的瓶頸問題，備受社會(huì)廣泛關(guān)注。本文在分析保護(hù)中小股東權(quán)益必要性和原因基礎(chǔ)上，結(jié)合公司法實(shí)踐，系統(tǒng)闡述保護(hù)中小股東權(quán)益各項(xiàng)措施，盡可能解決中小股東權(quán)益保護(hù)方面存在的問題，從而建立有效的中小股東權(quán)益保護(hù)制度體系。三、保護(hù)中小股東權(quán)益的必要性（一）尋求權(quán)利義務(wù)一致性總體上講，所有股東與公司的目標(biāo)都有一致性，但都存在一定偏差，這種偏差是權(quán)利與義務(wù)的偏差。 （二）實(shí)現(xiàn)企業(yè)科學(xué)發(fā)展既然公司要以保障股東權(quán)益為根本，那么對(duì)待公司股東就要一視同仁，不能因?yàn)樗脊煞莸牟顒e而區(qū)別對(duì)待。 （三）健全公司法制股東平等與股權(quán)平等是公司法的基本原則。股東平等表現(xiàn)為公司對(duì)所有股東一視同仁，沒有歧視和差別。股權(quán)平等要求股東之間同股、同權(quán)、同利，只是形式平等，而不是實(shí)質(zhì)平等。 四、中小股東權(quán)益受侵害的主要原因(一)現(xiàn)代公司中資本所有權(quán)和控制權(quán)分離由于所有權(quán)和控制權(quán)的分離，現(xiàn)代公司的管理層負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理，股東尤其是中小股東基本脫離公司經(jīng)營管理，從而產(chǎn)生所有者和管理者之間的代理關(guān)系問題。（二）公司“一股獨(dú)大”的特有股權(quán)結(jié)構(gòu)我國大公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)由于歷史的原因呈現(xiàn)出與一般國家不同的股權(quán)結(jié)構(gòu)，從而造成上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)包括股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的相互制衡關(guān)系的扭曲。目前, 我國多數(shù)上市公司中有逾70%左右的股權(quán)屬法人股或國家股。股權(quán)高度集中, 使得第一大股東利用控股地位幾乎完全支配了公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì), 從而導(dǎo)致公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的不平衡。而在原先的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期,國有企業(yè)很少考慮股東的權(quán)益,上市以后,由于慣性,自然也就缺乏考慮中小股東權(quán)益的意識(shí)。在現(xiàn)實(shí)“同股同權(quán)”的原則下，股權(quán)高度集中使“獨(dú)大”的股份具有較高的控制權(quán)力，并且與其他股東存在權(quán)益差別，從而非控股股東的權(quán)益往往難以在公司運(yùn)行中得到體現(xiàn)。股權(quán)高度集中，使得第一大股東利用控股地位幾乎完全支配了公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，從而導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)的不平衡。這種情況并非只存在于國有股控制的上市公司，在所有“一股獨(dú)大”的上市公司都是一樣的，大股東在缺乏有力的約束機(jī)制之下，由大股東掌握的董事會(huì)常常擁有至高無上的權(quán)力，在日常經(jīng)營中一手遮天，損害中小股東的權(quán)益的現(xiàn)象較為普遍。（三）公司治理結(jié)構(gòu)不完善，缺乏有力約束從外部治理結(jié)構(gòu)來看,與西方發(fā)達(dá)國家相比,我國的資本市場缺乏流動(dòng)性,占很大比重的國有股不能真正流通,股價(jià)并不能真正反映企業(yè)的價(jià)值,導(dǎo)致用腳投票機(jī)制的失靈。（四）相關(guān)法律法規(guī)有待完善我國公司法也有不完善的地方，未必能完全維護(hù)中小股東的權(quán)益，如公司法的第104條規(guī)定：“必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過”5，但沒有規(guī)定出席股東大會(huì)的股東表決權(quán)占公司已發(fā)行股份總數(shù)的最低法定比例，這在實(shí)踐中易導(dǎo)致在股權(quán)絕對(duì)集中的情況下，股東大會(huì)蛻變?yōu)榇蠊蓶|會(huì)的弊端；或?qū)е略趨?huì)股東所持股份數(shù)比例較少情況下也能通過決議的情況。同時(shí)，在股東大會(huì)表決權(quán)的計(jì)算問題上，公司法仍然沒有明確規(guī)定出席會(huì)議的股東棄權(quán)的股份數(shù)是否應(yīng)計(jì)入出席股東的表決權(quán)數(shù)中。（五）信息披露不規(guī)范由于會(huì)計(jì)準(zhǔn)則及證券監(jiān)管信息披露規(guī)則的相對(duì)滯后以及監(jiān)管的不嚴(yán)格,許多公司往往不及時(shí)、完整、透明地披露有關(guān)信息,造成控股股東與中小股東之間信息呈現(xiàn)嚴(yán)重的不對(duì)稱。如對(duì)于關(guān)聯(lián)方交易,很多公司含糊其詞,不披露有關(guān)交易或沒有披露交易金額或定價(jià)政策,對(duì)關(guān)聯(lián)交易定價(jià)的確定依據(jù)或未作說明,或說明的定價(jià)方式各式各樣,缺乏可比性和可理解性,不具體說明制定價(jià)格的方法和基礎(chǔ)。這樣的披露所能傳遞的信息十分有限,信息使用者往往無法對(duì)關(guān)聯(lián)交易作出判斷。五、保護(hù)中小股東權(quán)益的措施公司股東財(cái)產(chǎn)投入公司后，該財(cái)產(chǎn)所有權(quán)即轉(zhuǎn)歸公司，公司股東喪失對(duì)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，但是獲得股權(quán)，主要有三項(xiàng)內(nèi)容：資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者6?？梢哉f，股東的權(quán)益圍繞上述股權(quán)展開，因此，中小股東權(quán)益的核心保護(hù)體現(xiàn)在對(duì)股權(quán)的有效保障之上。（一）充分行使股東權(quán)利1、股東知情權(quán)。股東雖然將公司的經(jīng)營權(quán)授予了董事會(huì)和經(jīng)理管理層，但是，股東依然享有了解公司基本經(jīng)營狀況的權(quán)利。股東至少有權(quán)獲得如下有關(guān)公司的實(shí)質(zhì)性信息：（1）公司的財(cái)務(wù)狀況；（2）公司重大經(jīng)營信息和重大關(guān)聯(lián)交易信息；（3）大股東及其投票權(quán)的行使；（4）董事會(huì)及高管人員的薪酬政策及董事會(huì)成員的相關(guān)信息。2、股東會(huì)議召集權(quán)和提案權(quán)。3、董事委派權(quán)。4、重大事項(xiàng)表決權(quán)。 5、異議股份回購請求權(quán)。6、股權(quán)訴權(quán)。 （二）限制股權(quán)濫用股權(quán)濫用集中體現(xiàn)在控股股東身上，表現(xiàn)為控股股東濫用自己權(quán)利剝奪了其他中小股東的合法權(quán)益?？毓晒蓶|是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或持有股份占股份有限公司股本總額50%以上，或雖不足50%，但依其出資額或持有的股份所享有的表決權(quán)足以對(duì)股東（大）會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東?！肮镜目毓晒蓶|、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司權(quán)益。”7在資本多數(shù)決原則下，控股股東的意志實(shí)質(zhì)成了公司的意志，中小股東持有的表決權(quán)在公司存在控股股東的情況下，就變得無足輕重甚至喪失了應(yīng)有的意義。如果不加以限制，控股股東就會(huì)利用其控制股東（大）會(huì)、董事會(huì)的便利，損害中小股東合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)自身權(quán)益的最大化。1、課以控股股東注意特別義務(wù)。2、課以控股股東忠實(shí)特別義務(wù)。（三）完善五項(xiàng)制度1、獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事8。我國相關(guān)政策和法規(guī)只要求上市公司建立獨(dú)立董事制度，實(shí)際上建立獨(dú)立董事制度對(duì)非上市公司保護(hù)中小股東權(quán)益具有同樣重要的意義。一般而言，可以采用如下辦法：公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有1/3以上獨(dú)立董事，其中至少有1名會(huì)計(jì)專業(yè)人士。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司權(quán)益。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實(shí)際控制人或者與公司及其主要股東、實(shí)際控制人存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件：（1）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任公司董事的資格；（2）具備公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；（3）具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。2、表決權(quán)回避制度。根據(jù)大陸法系國家公司法規(guī)定，當(dāng)股東（大）會(huì)表決的議題與某一股東或某些股東（特別是控股股東）存在利害關(guān)系時(shí)，該股東或其代理人不能以其所持表決權(quán)參與表決。表決權(quán)回避制度實(shí)質(zhì)是對(duì)利害關(guān)系股東尤其是控股股東表決權(quán)的限制或剝奪，對(duì)少數(shù)股東表決權(quán)的強(qiáng)化或擴(kuò)大，在客觀上起到了保護(hù)公司和中小股東權(quán)益的作用。我國公司法第16條規(guī)定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東（大）會(huì)決議，且該股東或?qū)嶋H控制人支配的股東，不得參加該事項(xiàng)的表決。此外，公司法第104條規(guī)定：“股東出席股東（大）會(huì)，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)?！贝艘?guī)定意味著，在我國股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理、大股東強(qiáng)勢的背景下，必須對(duì)公司所持有的自己的股份（又稱庫藏股）的表決權(quán)予以排除，否則其表決權(quán)由公司機(jī)關(guān)的代理行使會(huì)導(dǎo)致最終由大股東行使的結(jié)果。3、累積投票制度。公司法第106條規(guī)定：“股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制?！崩鄯e投票制是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。此項(xiàng)制度的設(shè)計(jì)，目的在于使董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)中權(quán)力達(dá)到平衡，以彌補(bǔ)資本多數(shù)決原則的缺陷，在一定程度上可為中小股東代言人進(jìn)入董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)提供保障，從而起到保護(hù)中小股東權(quán)益的作用。4、強(qiáng)制分紅制度。對(duì)于中小股東而言，由于不具有對(duì)公司的控制權(quán)，因此其最大的權(quán)益體現(xiàn)在能否獲得公司的穩(wěn)定回報(bào)。如果公司有利潤而不分配，可能導(dǎo)致中小股東的預(yù)期權(quán)益無法實(shí)現(xiàn)。因此，應(yīng)當(dāng)約定強(qiáng)制分紅條款，例如：公司利潤分配注重對(duì)股東合理的投資回報(bào)，利潤分配政策保持連續(xù)性和穩(wěn)定性。公司可以采取現(xiàn)金、股票或現(xiàn)金與股票相結(jié)合的方式分配股利，可以進(jìn)行中期利潤分配。在公司當(dāng)年實(shí)現(xiàn)盈利時(shí)，公司董事會(huì)應(yīng)根據(jù)公司的具體經(jīng)營情況和市場環(huán)境，制定利潤分配預(yù)案報(bào)股東會(huì)批準(zhǔn)。原則上公司每年分配的利潤不低于當(dāng)年實(shí)現(xiàn)的可分配利潤的20%；并且連續(xù)任何三個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)以現(xiàn)金方式累計(jì)分配的利潤不少于該三年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤的30%。5、外部審計(jì)制度。作為公司的股東，只有掌握了充分的信息，才能對(duì)自己的權(quán)益狀態(tài)加以理性的判斷，進(jìn)而做出明智的行動(dòng)決策。在信息的獲取方面，大股東具有明顯的優(yōu)勢，其憑借自己是高級(jí)管理人員或者與公司高級(jí)管理人