買賣合同陷阱與法律風(fēng)險(xiǎn)防范

第二講買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 本講要點(diǎn)提示 一 常識(shí)導(dǎo)讀 一 買賣合同的概念與特征 二 賣方合同當(dāng)事人的義務(wù)二 簽約陷阱與風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)防范 一 簽訂買賣合同前必須注意的事項(xiàng) 二 簽訂合同應(yīng)盡量采取書面形式并使用比較標(biāo)準(zhǔn)的合同范本 三 買賣合同的簽訂要點(diǎn)及技巧 四 如何在買賣合同中選擇對(duì)自己有利的管轄法院 五 常見買賣合同的漏洞處理 六 買賣合同簽訂后的管理 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 三 實(shí)例說法 傳真詢問對(duì)方是否有貨 是否屬于要約 合同中約定向第三人交貨 義務(wù)方應(yīng)向誰承擔(dān)違約責(zé)任 以口頭形式訂立的合同受法律保護(hù)嗎 承諾期限應(yīng)當(dāng)如何計(jì)算 訂立合同時(shí)對(duì)貨物材料認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤 是否構(gòu)成重大誤解 未成年人未經(jīng)家長同意購買電腦 家長不同意是否構(gòu)成違約 因親屬受傷未能按期履行合同 能否以不可抗力主張免責(zé) 以合同未明確約定為由要求解除合同 其理由應(yīng)否給予支持 四 合同范本及簽訂提示 買賣合同 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 一 常識(shí)導(dǎo)讀 一 買賣合同的概念與特征買賣合同是指一方當(dāng)事人向另一方轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán) 另一方當(dāng)事人支付價(jià)款的合同 在這一合同關(guān)系中 按照約定轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的一方為出賣人 也就是賣方 接受所有權(quán)并支付價(jià)款的一方為買受人 也就是買方 按照買賣方式不同 買賣可以分為一般買賣和特殊買賣 其中 特殊買賣又可以分為憑樣品買賣 拍賣 試用買賣 招標(biāo)買賣等 買賣合同與其他合同一樣 一般包括以下條款 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 標(biāo)的 數(shù)量 質(zhì)量 價(jià)款或者報(bào)酬 履行期限 地點(diǎn)和方式 違約責(zé)任 解決爭議的方法等 在買賣合同中 當(dāng)事人可以根據(jù)具體情況 在這些條款之外 再約定包裝方式 檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn) 檢驗(yàn)方法 結(jié)算方式 合同使用的文字及其效力等條款 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 買賣合同有如下法律特征 1 買賣合同為不要式合同買賣合同是不要式合同 買賣合同采用何種形式簽訂 一般可由雙方當(dāng)事人自己決定 可以采取書面形式 也可以采取口頭形式 但在法律有明確規(guī)定或當(dāng)事人有明確約定的情況下 買賣合同應(yīng)當(dāng)采用法律規(guī)定或者合同約定的形式 2 買賣合同是轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同買賣以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為目的 出賣人不僅需將標(biāo)的物交付于買受人 并且需轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)給買受人 買受人訂立合同的根本目的在于取得標(biāo)的物的所有權(quán) 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 3 買賣合同是雙務(wù)合同買賣合同的當(dāng)事人雙方都享有一定的權(quán)利 同時(shí)又負(fù)有相應(yīng)的義務(wù) 也就是說 買賣合同雙方根據(jù)合同約定都負(fù)有義務(wù) 賣方的義務(wù)就是轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)給買方 買方的義務(wù)就是按照合同的約定向賣方支付價(jià)款 4 買賣合同是有償合同買賣合同的有償性是指合同的任何一方當(dāng)事人的獲得都以自己的付出為代價(jià)己買受人要取得標(biāo)的物的所有權(quán) 就必須支付價(jià)金 出賣人要獲得價(jià)金 就必須交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 5 買賣合同是諾成合同在民法理論上 根據(jù)合同成立是否以交付標(biāo)的物為要件 可將合同分為諾成性合同和實(shí)踐性合同 諾成性合同是指當(dāng)事人對(duì)合同的標(biāo)的 數(shù)量 質(zhì)量 履行期限等主要內(nèi)容協(xié)商一致即告成立的合同 凡除當(dāng)事人意思表示一致外 還必須實(shí)際交付標(biāo)的物才能成立的合同 為實(shí)踐性合同 買賣合同的雙方當(dāng)事人就買賣事宜意思表示一致 合同即告成立 而不以標(biāo)的物的實(shí)際交付為成立條件 因此買賣合同屬于諾成合同 而不是實(shí)踐合同 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 二 賣方合同當(dāng)事人的義務(wù)1 買方的義務(wù) 1 支付價(jià)款 在買賣合同中 當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)主要是圍繞標(biāo)的物的交付及價(jià)款支付而發(fā)生的 對(duì)于買方而言 其主要義務(wù)就是支付貨款 對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行檢驗(yàn)以及合同約定的其他義務(wù) 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 支付價(jià)款是買賣合同中買受人的基本義務(wù) 買賣合同對(duì)標(biāo)的物的價(jià)款作出約定的 買受人應(yīng)當(dāng)依照約定履行義務(wù) 有時(shí)合同可能并未直接約定價(jià)款的數(shù)目 而是約定了一個(gè)如何計(jì)算價(jià)款的方法 如果該方法清晰明確 同樣屬于對(duì)價(jià)款有約定的情形 買賣合同當(dāng)事人未就價(jià)款作出約定或者約定不明確并不必然導(dǎo)致合同不成立 依照法律的規(guī)定 當(dāng)事人可以就價(jià)款的問題協(xié)議補(bǔ)充不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的 按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定 比如標(biāo)的物的型號(hào)質(zhì)量等狀況就是決定價(jià)格多少的重要參照 如果此時(shí)仍然不能確定價(jià)款時(shí) 除依法由政府定價(jià)的以外 按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行 由法律規(guī)定確定價(jià)的原則是為了彌補(bǔ)當(dāng)事人訂立合同時(shí)考慮的不足 而依訂立合同時(shí)的市場價(jià)格確定能夠合理地反映當(dāng)事人的真實(shí)意思 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 2 檢驗(yàn)標(biāo)的物 買賣合同的履行過程中 在出賣人交付標(biāo)的物后 一個(gè)重要問題就是買受人對(duì)標(biāo)的物的檢驗(yàn) 檢驗(yàn)的目的是查明出賣人交付的標(biāo)的物是否與合同的約定相符 因此它密切關(guān)系著買受人的合同利益 對(duì)標(biāo)的物的及時(shí)檢驗(yàn) 可盡快地確定標(biāo)的物的質(zhì)量狀況 明確責(zé)任 及時(shí)解決糾紛 有利于加速商品的流轉(zhuǎn) 否則 就會(huì)使合同當(dāng)事人之間的法律關(guān)系長期處于不穩(wěn)定的狀態(tài) 不利于維護(hù)健正常的交易秩序 因此 合同法規(guī)定 買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn) 沒有約定檢驗(yàn)期間的 應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn) 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 2 賣方的義務(wù) 1 交付標(biāo)的物出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物 買賣合同的買受人的目的就是取得標(biāo)的物的所有權(quán) 所以交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)是出賣人最基本的義務(wù) 在買賣合同中 交付可以是出賣人將標(biāo)的物的占有直接轉(zhuǎn)移于買受人 使標(biāo)的物處于買受人的實(shí)際控制之下 如將出賣的商品直接交給買受人 也可以是出賣人將對(duì)于第三人的請求提取標(biāo)的物的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給買受人 如將倉單 提單交給買受人 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 合同約定交付期間的 出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時(shí)間交付 當(dāng)事人沒有約定標(biāo)的物的交付期限或者約定不明確的 依照法律規(guī)定執(zhí)行 標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的 合同生效的時(shí)間為交付時(shí)間 合同約定交付地點(diǎn)的 出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定地點(diǎn)交付標(biāo)的物 沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確 依照 合同法 有關(guān)規(guī)定仍不能確定的 適用下列規(guī)定 1 標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人 2 標(biāo)的物不需要運(yùn)輸 出賣人和買受人訂立合同時(shí)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的 出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物 不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的 應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時(shí)的營業(yè)地交付標(biāo)的物 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 2 轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證 并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的義務(wù) 所以 買賣合同中出賣的標(biāo)的物 在合同履行時(shí)應(yīng)當(dāng)是屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分的物 實(shí)踐中 在訂立合同時(shí) 標(biāo)的物可能尚不屬于出賣人所有或者出賣人尚無權(quán)處分 甚至可能尚不存在 如尚未生產(chǎn)出來 但在交付標(biāo)的物時(shí) 標(biāo)的物必須是屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分的物 法律 行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物 不得隨意轉(zhuǎn)讓 應(yīng)依照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移 但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外 出賣人還應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料 當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的 標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人 即訂立所有權(quán)保留條款 這樣使出賣人可以在買受人不履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)時(shí) 依據(jù)其所有權(quán)直接追回標(biāo)的物 避免標(biāo)的物因交付而轉(zhuǎn)移所有權(quán)后發(fā)生錢 貨兩空的風(fēng)險(xiǎn) 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 出賣具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件等標(biāo)的物的 除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外 該標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不屬于買受人 此外 出賣人還應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料 比如商業(yè)發(fā)票 產(chǎn)品合格證 質(zhì)量保證書 使用說明書 產(chǎn)品檢疫書 產(chǎn)地證明 保修單 裝箱單 海關(guān)發(fā)票等 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 二 簽約陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范買賣合同是商業(yè)活動(dòng)中最常見的合同之一 在實(shí)際生活中 很多單位或者個(gè)人由于對(duì)買賣合同法律常識(shí)的不了解或者說是了解得不深入 最終陷入買賣合同的陷阱不能自拔 也有的企業(yè)因一份買賣合同而瀕臨破產(chǎn) 因此 買賣合同的簽訂十分重要 如果當(dāng)事人能在合同簽訂過程中 慎重 細(xì)致地考慮問題 對(duì)合同的相關(guān)條款反復(fù)推敲 那么就能為日后可能出現(xiàn)的糾紛提供法律上的依據(jù) 從而保護(hù)自己合法權(quán)益 這就要求當(dāng)事人在簽訂買賣合同前做到以下幾點(diǎn) 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 首先 應(yīng)當(dāng)熟讀 合同法 的有關(guān)條款 尤其要注意 合同法 中關(guān)于買賣合同的相關(guān)規(guī)定 這 些關(guān)于買賣合同的基本知識(shí)在相關(guān)內(nèi)容中均有闡述 其次 要求當(dāng)事人要掌握簽訂買賣合同的要點(diǎn)與技巧 當(dāng)事人在簽訂買賣合同的過程中 應(yīng)對(duì)買賣合同中應(yīng)當(dāng)約定的事項(xiàng)作出明確的說明 以防止在履行和發(fā)生糾紛時(shí)因合同內(nèi)容約定不明而產(chǎn)生歧義 如果產(chǎn)生糾紛 也會(huì)為維護(hù)自己的合法權(quán)益打好基礎(chǔ) 再次 要在買賣合同的簽訂過程中樹立風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí) 警惕掉入他人精心設(shè)置的合同陷阱 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 下面我們將對(duì)買賣合同的簽訂技巧與風(fēng)險(xiǎn)防范做具體的歸納講解 一 簽訂買賣合同前必須注意的事項(xiàng)1 訂立合同前應(yīng)盡可能了解對(duì)方當(dāng)事人的有關(guān)信息在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中 經(jīng)常出現(xiàn)的合同欺詐行為就是訂立合同的主體沒有訂立合同的資格 或者根本沒有履行能力 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 這種情況主要出現(xiàn)在以法人及其他組織為一方當(dāng)事人訂立的合同中間 主要表現(xiàn)為 l 訂立合同的一方根本沒有提供法人資格證明 2 合同一方雖提供了 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照 但為副本或復(fù)印件 其實(shí)為偽造的證明 3 合同一方提供了正式的 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照 但虛報(bào)注冊資本 無實(shí)有資金 并沒有實(shí)際履行能力 4 合同一方在訂立合同時(shí)雖提供了 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照 但因未參加工商局年檢已被吊銷營業(yè)執(zhí)照 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 因此 當(dāng)事人在訂立合同前應(yīng)對(duì)對(duì)方的法律地位 經(jīng)營范圍 資信狀況以及近期的經(jīng)營業(yè)績 商業(yè)信譽(yù)進(jìn)行必要的考察 如當(dāng)事人自己進(jìn)行了解有困難 可以向?qū)Ψ疆?dāng)事人所在地的工商部門進(jìn)行查詢 并且可以通過對(duì)方同行業(yè)或相關(guān)企業(yè)進(jìn)行了解 如果對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的資信有所懷疑 應(yīng)盡可能要求對(duì)方提供擔(dān)保 另外在合同履行中出現(xiàn)問題 應(yīng)積極主張自己的權(quán)利 并保留相關(guān)證據(jù) 積極行使訴權(quán)通過人民法院保護(hù)自己的權(quán)利 以免因?yàn)槌^訴訟時(shí)效而蒙受不必要的損失 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 2 查明買賣合同的標(biāo)的物是否為法律禁止或限制流通物當(dāng)事人在訂立買賣合同前 應(yīng)查明買賣的是否為禁止流通或者限制流通的物品 我國法律法規(guī)禁止流通的物品如象牙 槍支 彈藥 毒品 珍稀動(dòng)植物 迷信物品 淫穢物品 走私物品等 限制流通的物品如麻醉藥品等 同時(shí)還要查明賣主對(duì)買賣的標(biāo)的物是否具有處分權(quán) 不要貪圖價(jià)格優(yōu)惠及其他誘惑 急功近利 以免購得盜竊物 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 3 代理人簽訂合同時(shí)應(yīng)審查其授權(quán)情況 在買賣合同簽訂中 經(jīng)常有代理人以被代理人名義簽訂合同的情況 在被代理人授權(quán)范圍內(nèi) 代理人所簽訂合同的權(quán)利義務(wù)應(yīng)由被代理人承受 但代理人超越代理權(quán)或代理權(quán)授權(quán)期限已屆滿后所訂立的合同 未經(jīng)被代理人追認(rèn) 由行為人承擔(dān) 根據(jù) 民法通則 有關(guān)規(guī)定 無權(quán)代理 越權(quán)代理有可能會(huì)給合同另一方當(dāng)事人造成損失 所以 對(duì)于對(duì)方業(yè)務(wù)員或經(jīng)營管理人員代表其單位訂立的合同 應(yīng)注意了解對(duì)方的授權(quán)情況 包括授權(quán)范圍 授權(quán)期限 所開立介紹信的真實(shí)性 對(duì)非法定代表人的高級(jí)管理人員 如副總經(jīng)理 副董事長等 應(yīng)了解其是否具有代表權(quán) 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 二 簽訂合同應(yīng)盡量采取書面形式并使用比較標(biāo)準(zhǔn)的合同范本我國 合同法 雖然允許當(dāng)事人采用書面形式 口頭形式和其他形式訂立合同 但因?yàn)榉菚嫘问皆诎l(fā)生糾紛時(shí)不好確定責(zé)任 也為免被人利用進(jìn)行欺詐 訂立合同應(yīng)盡量采用書面形式 同時(shí)訂立合同時(shí)應(yīng)盡量參照合同范本 并結(jié)合具體情況訂立 內(nèi)容應(yīng)盡量詳盡 明確 我國工商行政管理機(jī)關(guān)頒布有標(biāo)準(zhǔn)的合同范本可以進(jìn)行參照 若有條件可以由工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)合同進(jìn)行鑒證 一方面可以對(duì)內(nèi)容進(jìn)行把關(guān) 另一方面也可以增強(qiáng)合同的嚴(yán)肅性和可信度 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 必須指出的是 在買賣合同實(shí)踐中 很多買賣合同雖表面上看是參照了工商行政管理機(jī)關(guān)的范本 但是對(duì)方往往會(huì)對(duì)范本中的一些條款作細(xì)節(jié)上的改動(dòng) 有時(shí)哪怕是改動(dòng)一個(gè)字詞 都有可能會(huì)導(dǎo)致合同內(nèi)容的千差萬別 對(duì)此合同當(dāng)事人務(wù)必要擦亮眼睛 否則發(fā)生糾紛后有苦難言 只能自認(rèn)倒霉 如某電器批發(fā)公司與某電器廠協(xié)商簽訂一份電器買賣合同 電器批發(fā)公司總經(jīng)理王某在合同的付款欄目中故意將 貨到付款 寫成 貸到付款 電器廠方面未仔細(xì)審查便簽了字 當(dāng)電器廠發(fā)完貨后派人催收貨款時(shí) 電器公司便以合同中這一條款為由進(jìn)行搪塞 稱貸款尚未下來 只有等電器賣完后再付款了 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 再如某技術(shù)開發(fā)公司 甲方 轉(zhuǎn)讓一項(xiàng)技術(shù)時(shí) 買方 乙方 要求由甲方負(fù)責(zé)原材料與成品的化驗(yàn) 當(dāng)時(shí)甲方應(yīng)允了 在雙方草簽的合同中這一條原為 由甲方負(fù)責(zé)提供原材料 負(fù)責(zé)成品的化驗(yàn) 但在正式合同上卻表述為 甲方負(fù)責(zé)原材料及成品的化驗(yàn) 后來某技術(shù)開發(fā)公司以此為據(jù)稱其負(fù)責(zé)只提供 化驗(yàn) 而不負(fù)責(zé) 提供原材料 買方因此遭受800多萬元的經(jīng)濟(jì)損失 在實(shí)踐中此類例子舉不勝舉 當(dāng)事人要小心提防 以免掉進(jìn)對(duì)方的圈套 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 實(shí)踐中還有一種情況 就是買賣雙方因各種原因沒有事先簽訂買賣合同 買方直接向賣方發(fā)訂單 這些訂單上往往有一些不合理?xiàng)l款 如果賣方按訂單交貨了 則必須受訂單的約束 因?yàn)橘u方交貨的行為就表示承諾 買方所發(fā)的訂單在沒有合同的前提下已上升為合同 所以買方收到訂單必須全面檢查一遍 發(fā)現(xiàn)不合理?xiàng)l款 必須立即回復(fù) 在對(duì)方修改訂單后再發(fā)貨 對(duì)買方也一樣 如果接收到賣方發(fā)出的訂單 也必須要對(duì)該訂單進(jìn)行全面細(xì)致的審查后方支付貨款 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 三 買賣合同的簽訂要點(diǎn)及技巧當(dāng)事人簽訂買賣合同時(shí) 首先不要遺漏買賣合同中的必要條款 同時(shí)要對(duì)這些必要的條款進(jìn)行明確的約定 并掌握相應(yīng)條款的簽訂要點(diǎn)和技巧 以免發(fā)生糾紛時(shí)有效地維護(hù)自身的合法權(quán)益 買賣合同條款的簽訂要點(diǎn)與技巧歸納起來有以下幾個(gè)方面 1 當(dāng)事人的名稱或姓名和住所當(dāng)事人的名稱或姓名及住所要真實(shí) 明確簽訂合同的當(dāng)事人是誰 地址在什么地方 如果出現(xiàn)糾紛 將會(huì)明確案件的原 被告 有利于人民法院司法文書的順利送達(dá) 如果當(dāng)事人提供的是虛假信息 一旦法院無法送達(dá) 則其訴訟請求可能面臨被法院駁回的風(fēng)險(xiǎn) 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 2 合同標(biāo)的合同標(biāo)的是合同法律關(guān)系的客體 是合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)共同指向的對(duì)象 是合同成立的必要因素 沒有合同標(biāo)的就不可能成立合同 合同標(biāo)的可分為物 權(quán)利 智力成果 行為等 買賣合同中買賣雙方約定買賣的貨物就是合同的標(biāo)的物 買賣合同中的標(biāo)的物必須是屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分的 法律 行政法律禁止或限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物 要依照其規(guī)定 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 當(dāng)事人在簽訂合同時(shí) 要使用標(biāo)的物的學(xué)名并且要用全稱 如果交易標(biāo)的是特定物 則要寫明標(biāo)的物的詳細(xì)特征 比如型號(hào) 出廠時(shí)間等 如是不動(dòng)產(chǎn) 則要標(biāo)明所處位置 面積大小或門牌號(hào)等 如果買受人一次購買出賣人不同種類或規(guī)格的商品 雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)分別寫明每一種類或者規(guī)格商品的基本情況 需要指出的是 對(duì)于機(jī)電等配套產(chǎn)品 不僅要寫明主機(jī) 主物 的名稱 品種 型號(hào) 規(guī)格 等級(jí)和花色 必要時(shí)還應(yīng)當(dāng)寫明隨主機(jī)的輔機(jī) 配件 附物 的名稱 品種 型號(hào) 規(guī)格 等級(jí) 花色等內(nèi)容 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 3 貨物數(shù)量貨物的數(shù)量是衡量當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)多少或者大小的一個(gè)尺度 如果沒有規(guī)定數(shù)量 一旦發(fā)生糾紛就很難分清雙方的責(zé)任 因此當(dāng)事人簽訂買賣合同時(shí) 應(yīng)當(dāng)明確約定買賣的貨物數(shù)量 如無法確定 也應(yīng)約定好數(shù)量的計(jì)算方式 在買賣合同實(shí)務(wù)中 有的當(dāng)事人因?qū)?biāo)的物的數(shù)量約定不是很明確 從而導(dǎo)致買賣雙方發(fā)生分歧 比如說用 一車 一批 等字眼 再有 最好雙方在簽訂合同時(shí)就將標(biāo)的物超出約定數(shù)量或少于約定數(shù)量的情況作出明確處理約定 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 在實(shí)際交易行為中 經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)將貨物直接交給第三人的情況 這種情況下 負(fù)有驗(yàn)貨義務(wù)的不限于買受人 有的時(shí)候甚至將買受人的驗(yàn)貨義務(wù)否定掉 而直接約定為第二人 則第三人在送貨單上簽字就視為買方對(duì)貨物數(shù)量的檢驗(yàn) 第三人對(duì)標(biāo)的物質(zhì)量出具的檢驗(yàn)意見完全代表了買方的意思 在這種情況下 若為了防止第三人多收貨物 可以在合同中約定買方為唯一驗(yàn)貨人 或者約定對(duì)超出合同約定數(shù)量外的供貨除經(jīng)買方認(rèn)可 由賣方與收貨人單獨(dú)結(jié)算 這樣才能有效維護(hù)買賣雙方的利益 防止第三人濫用自己的收貨權(quán)利 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 4 質(zhì)量及檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法對(duì)于檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法 要明確約定檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)和檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及時(shí)間 雙方認(rèn)可的檢驗(yàn)方法 質(zhì)量異議的提出方式等內(nèi)容 對(duì)于種類物也要有級(jí)別或時(shí)限等標(biāo)準(zhǔn) 很多買賣合同就是因這一條款約定不明而產(chǎn)生歧義 從而產(chǎn)生訴訟糾紛 所以約定一定要詳盡明確 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 5 價(jià)格和結(jié)算方式對(duì)于買賣的物品價(jià)格 除國家規(guī)定必須執(zhí)行國家定價(jià) 或者指導(dǎo)價(jià) 下同 的以外 由當(dāng)事人協(xié)商議定 目前 隨著我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和物價(jià)放開 執(zhí)行國家定價(jià)的產(chǎn)品很少 絕大多數(shù)產(chǎn)品的價(jià)格由市場供求法則自由決定 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 因此 實(shí)踐中 除了極少數(shù)外 其他一切產(chǎn)品的價(jià)格都由買賣雙方當(dāng)事人協(xié)商 在雙方商定產(chǎn)品價(jià)格時(shí) 除了考慮生產(chǎn)成本外 還需要考慮市場行情 買受人所購產(chǎn)品的數(shù)量等因素 如買受人一次所購產(chǎn)品數(shù)量較大 價(jià)格就應(yīng)相對(duì)低一些 一次買賣的產(chǎn)品數(shù)量較多 既要寫明產(chǎn)品的單價(jià) 也要寫明所有產(chǎn)品的總價(jià)款 價(jià)款結(jié)算方式可以為定金 銀行票據(jù)等 還包括支付時(shí)間 是預(yù)付款 貨到付款還是分期付款 都由合同雙方自行約定 有的買賣合同只約定付款或報(bào)酬的金額 沒有對(duì)支付時(shí)間和支付地點(diǎn)作出約定 從而為支付方無限期不支付或無法支付找到借口 那么除了即時(shí)清結(jié)的外 雙方在買賣合同中應(yīng)對(duì)買受人向出賣人支付貨款的具體期限 地點(diǎn)作出規(guī)定 買受人可以在出賣人交貨前支付一部分貨款 預(yù)付款 待交完貨后一次或者分期支付其余款項(xiàng) 也可以在接貨后某時(shí)間一次 性付清 至于支付貨款的地點(diǎn) 一般是出賣人所在地 也可以是買受人所在地 還可以是第三人所在地 這些由雙方根據(jù)具體情況選擇 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 實(shí)踐中 買方逾期付款引發(fā)的買賣合同糾紛是最常見的買賣合同糾紛形式 主要是買受方 接受貨物或者設(shè)備后資金緊張 再加上經(jīng)營不善 從而逾期支付貨物價(jià)款 導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生 當(dāng)然 也有些情況是由于買方不誠信 懶散履行買賣合同的義務(wù)而導(dǎo)致糾紛的發(fā)生 就買賣合同逾期付款所引起的糾紛而言 如果合同雙方當(dāng)事人約定了付款期限的 相關(guān)糾紛處理并不難 賣方可直接向法院起訴 但是對(duì)于沒有預(yù)先約定付款期限的 可能有一些麻煩 按照 合同法 的規(guī)定 對(duì)支付時(shí)間沒有約定或者約定不明確 且依照交易習(xí)慣等仍不能確定的 買受人應(yīng)當(dāng)在收到標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證的同時(shí)支付合同價(jià)款 對(duì)于逾期付款違約金 如果沒有約定的 按照最高人民法院的司法解釋規(guī)定 可以參照中國人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算逾期付款違約金 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 6 標(biāo)的物的包裝方式在貨物買賣中 特別是從較遠(yuǎn)的地方購買物品時(shí) 往往需要對(duì)該物進(jìn)行包裝 包裝 一般由出賣人負(fù)責(zé) 對(duì)買賣的物品進(jìn)行包裝是為了保證該物運(yùn)輸安全和保管安全 使該物安全地送給買受人或者買受人指定的其他收貨人 包裝方式包含著對(duì)包裝技術(shù)和包裝物器的質(zhì)量要求 具體的包裝的方式 由雙方當(dāng)事人根據(jù)標(biāo)的物的性質(zhì)等情況來商定 對(duì)有些標(biāo)的物來說 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的一部分可能就通過包裝本身來表現(xiàn) 因此 出賣人交付的標(biāo)的物 應(yīng)當(dāng)符合合同約定的包裝方式 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中對(duì)此進(jìn)行約定 當(dāng)然 不需要專門進(jìn)行包裝的物品 僅裸裝即可 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 7 交貨的期限 地點(diǎn)和方式這里主要明確合同在什么時(shí)間或時(shí)間期間內(nèi)履行 在何地履行 以什么方式交貨 是代辦 托運(yùn)還是送貨上門 此條款是衡量合同義務(wù)是否能繼續(xù)履行下去的重要標(biāo)尺 也會(huì)對(duì)產(chǎn)生糾紛選定立案法院管轄地有較大影響 這里所說交貨 交付 是指出賣人在買賣合同簽訂后按照合同約定將標(biāo)的物交付給買受人 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 交貨期限 是指出賣人向買受人履行交付出賣物的期間 一般以年 季度 月 旬 周 日 時(shí)計(jì)算 有的合同對(duì)交貨期限作出模糊約定 如 一個(gè)月內(nèi)履行完畢 但從何時(shí)起算一個(gè)月沒有約定 這就容易使雙方產(chǎn)生歧義 都作出對(duì)自己有利的解釋 如果將期限明確化 約定在 某年某月某日前履行完畢 則就避免了歧義的產(chǎn)生 出賣人可以在合同簽訂后立即交貨 也可以在合同簽訂后某一期限內(nèi)交貨 標(biāo)的物數(shù)量多的 出賣人可以一次性交付 也可以分批交貨 交貨地點(diǎn) 可以是出賣人所在地 可以是買受人所在地 還可以是運(yùn)輸部門 需要經(jīng)過運(yùn)輸經(jīng)營者運(yùn)輸?shù)?所在地等其他地點(diǎn) 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 交貨方式 主要包括買受人到出賣人所在地自己提貨 出賣人送貨到買受人所在地和通過運(yùn)輸經(jīng)營者運(yùn)輸或者通過郵電單位郵寄交付等 當(dāng)事人選擇哪一種方式 由少雙方協(xié)商 運(yùn)輸方式包括鐵路 公路 水路 含海上和內(nèi)河運(yùn)輸在內(nèi) 和航空運(yùn)輸 雙方可自由協(xié)商確定 運(yùn)輸?shù)馁M(fèi)用是由買受人還是由出賣人承擔(dān) 需要雙方在合同中明確約定 因此 出賣人交貨的具體時(shí)間 地點(diǎn) 方式和運(yùn)輸方式 由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定 在實(shí)踐中 賣方如果是送貨上門的 為防止買受人在收貨時(shí)讓其員工簽名 而后不承認(rèn)工人簽名的作法 出賣人對(duì)于合同交貨部分的權(quán)利義務(wù)可以在合同中作以下約定 買受人收貨時(shí) 須在送貨單上加蓋公章 或蓋收貨專用章 同時(shí)仍應(yīng)當(dāng)注意 買受人的工人收貨簽名時(shí) 出賣人送貨人員應(yīng)在場 認(rèn)清其相貌 如屬收貨專用章 也應(yīng)將該章預(yù)留在本合同上 當(dāng)然最好的確認(rèn)收到貨的方式還是由買受人在送貨單上加蓋公章或合同專用章 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 在有些買賣合同中 合同約定由買方預(yù)先支付全部或者部分貨款 但賣方在收取一定的貨款后 因諸多原因可能會(huì)導(dǎo)致企業(yè)不能正常生產(chǎn)而無法交貨 此時(shí)作為買受方應(yīng)該積極依據(jù)買賣合同的約定保護(hù)自己合法權(quán)益 同時(shí)要尋找新的貨源 避免損失的擴(kuò)大 否則根據(jù) 合同法 第119條的規(guī)定 賣方違約后 買受方有義務(wù)防止損失的擴(kuò)大 否則 因沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的 對(duì)于擴(kuò)大的損失買受方無權(quán)要求出售方進(jìn)行賠償 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 8 違約責(zé)任這是指當(dāng)事人雙方在合同中規(guī)定任何一方違反合同規(guī)定或者不按照合同規(guī)定履行時(shí)應(yīng)承擔(dān)的支付違約金 賠償金及其計(jì)算辦法等 違約責(zé)任是對(duì)違約方的一種懲罰性約定 當(dāng)事人也可以在合同中訂明對(duì)產(chǎn)品實(shí)行包修 包退 包換的條件 違約金的比例由當(dāng)事人雙方按照國家有關(guān)規(guī)定 在訂立合同時(shí)協(xié)商確定 但實(shí)踐中很多合同對(duì)違約責(zé)任沒作約定或約定太過籠統(tǒng) 不具可操作性 比如有的合同約定 違反合同約定 支付違約金10萬元 這個(gè)約定就太過籠統(tǒng) 實(shí)務(wù)中很難操作 違約責(zé)任應(yīng)根據(jù)違約方具體的違約情況約定相應(yīng)違約責(zé)任 如質(zhì)量不合約定應(yīng)如何處理等等 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 9 解決爭議的方法合同雙方一旦發(fā)生爭議 協(xié)商不成的只能求助于仲裁機(jī)構(gòu)或法院 那么具體選擇哪一種方式 則需要當(dāng)事人雙方約定 如果選擇仲裁機(jī)構(gòu)就一定要明確是哪個(gè)仲裁委員會(huì) 否則就會(huì)因約定不明而致約定條款元效 當(dāng)然雙方也可以約定管轄的法院 而約定法院則只能在被告所在地法院 原告所在地法院 合同履行地法院 合同簽訂地法院 標(biāo)的物所在地法院中選擇其一 而不能隨意選擇 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 10 合同的解除與生效一般來說 合同中應(yīng)約定合同的解除及合同的生效條款 合同一般可約定雙方簽字 蓋章 時(shí)生效 但也可約定附條件或附時(shí)間生效 在此還應(yīng)注意簽字生效 簽字 蓋章生效 簽字加蓋章生效的區(qū)別 合同的解除可分為協(xié)議解除或單方解除 協(xié)議解除雙方同意即可 單方解除是一方可行使合同解除權(quán)的行為 這種單方解除的情形雙方當(dāng)事人可以進(jìn)行約定 并明確解除時(shí)的通知義務(wù)及責(zé)任的分擔(dān) 最后寫明合同的份數(shù)和簽訂合同的日期 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 以上是一般買賣合同的基本條款 買賣合同具備以上條款 當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)一般就能得到較為明細(xì)的確定 當(dāng)然 由于買賣合同的標(biāo)的物 當(dāng)事人等具體情況不同 其內(nèi)容也會(huì)因情況而異 例如 標(biāo)的物是不動(dòng)產(chǎn) 就不存在運(yùn)輸問題 只有在涉外買賣合同中才涉及支付貨幣與價(jià)格術(shù)語的選擇問題 國內(nèi)買賣則一律以人民幣結(jié)算 同樣 只有涉外買賣合同才涉及到選擇合同所適用的法律問題 為減少合同風(fēng)險(xiǎn) 當(dāng)事人最好對(duì)上述條款作出明確的約定 這樣也有利于糾紛發(fā)生后維護(hù)自身的合法權(quán)益 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 四 如何在買賣合同中選擇對(duì)自己有利的管轄法院在一般情況下 無論賣方或者買方當(dāng)事人 都希望合同糾紛發(fā)生后 由自己所在地的法院來管轄案件 買賣合同糾紛管轄權(quán)的確定依據(jù)是 民事訴訟法 第24條 因合同糾紛提起的訴訟 由被告住所地或合同履行地人民法院管轄 的規(guī)定 也就是說 買賣合同發(fā)生糾紛時(shí) 被告所在地的人民法院肯定是有管轄權(quán)的 但是 如果買賣雙方分別在兩個(gè)地區(qū) 選擇對(duì)方所在地為起訴地話 會(huì)增加很大的訴訟成本 除了訴訟費(fèi) 律師費(fèi)外 原告還要支付相當(dāng)大的一筆差旅費(fèi) 而這些差旅費(fèi)只能由原告自己承擔(dān) 因此 科學(xué)地選擇訴訟的管轄法院 可以節(jié)省開支 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 那么 合同當(dāng)事人如何做 才能達(dá)到選擇管轄法院的法律效果呢 對(duì)此 雙方必須簽訂書面的買賣合同 口頭買賣合同在雙方對(duì)合同履行地約定有爭議而無法確定的情況下 一般由被告所在地法院管轄 當(dāng)事人在簽訂書面的買賣合同中應(yīng)訂立約定管轄的條款 直接選擇與合同有關(guān)聯(lián)的具體某一個(gè)法院管轄 被選擇的法院必須與合同有關(guān)聯(lián) 即只能在被告住所地 合同履行地 合同簽訂地 原告住所地 標(biāo)的物所在地的法院中選擇某一法院 如果約定上述兩個(gè)以上法院或者約定上述以外的法院管轄的均無效 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 同時(shí) 合同中約定既可訴訟又可仲裁 供合同雙方選擇的條款無效 如 若產(chǎn)生合同糾紛對(duì)可向供方所在地法院提起訴訟或向有權(quán)的仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁 合同雙方要么約定向某一法院提起訴訟 要么約定向某一仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁 同時(shí)約定提起訴訟的法院和申請仲裁的機(jī)構(gòu)則該條款元效 如果在書面合同中選擇合同履行地的法院作為管轄法院 還必須注意下述事項(xiàng) 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 首先 必須明確約定合同履行地 未明確約定履行地點(diǎn)的 約定的交貨地點(diǎn)可以視為合同履行地 合同中約定的貨物到達(dá)地 到站地 驗(yàn)收地 安裝調(diào)試地等 均不是合同履行地 其次 當(dāng)事人在合同中明確約定了履行地點(diǎn)或交貨地點(diǎn) 但在實(shí)際履行中以書面方式或雙方當(dāng)事人一致認(rèn)可的其他方式變更約定的 以變更后的約定確定合同履行地 當(dāng)事人未以上述方式變更原約定 或者變更原合同而未涉及履行地問題的 仍以原合同的約定確定履行地 再次 如果約定了明確的合同履行地或者交貨地 但沒有實(shí)際交付貨物 并且合同雙方的住所地均不在約定的履行地或者交貨地的 不能選擇合同履行地的法院管轄 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 值得一提的是 實(shí)踐中很多的買賣合同最后演變?yōu)榍房罴m紛的案件 如原來是供貨合同 即工業(yè)品買賣合同或其他 后來買方由于各種原因無法結(jié)清全部欠款 于是雙方又簽訂一份 還款計(jì)劃 或 欠條 如此一來 當(dāng)債務(wù)方不履行還款義務(wù)而被訴至法院時(shí) 案由便是欠款糾紛 而管轄法院也只能是被告住所地 因此 當(dāng)買受人出現(xiàn)無力還款時(shí) 出賣方應(yīng)綜合考慮后再?zèng)Q定是否要與之簽訂還款協(xié)議之類的文書 以免將來在管轄地方面限于被動(dòng) 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 五 常見買賣合同的漏洞處理買賣合同作為合同最普通 最一般的形式 其條款紛繁復(fù)雜 相應(yīng)的 買賣合同的漏洞種類也最多 各種不同種類的漏洞有不同的處理方法 歸納如下 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 第一 交貨地點(diǎn)約定有漏洞的 可以先協(xié)商 協(xié)商不成根據(jù)合同的相關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定 不能確定的 區(qū)別情況作如下處理 標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交第一承運(yùn)人以交給買受人 標(biāo)的物不需要運(yùn)輸 出賣人和買受人訂立合同時(shí)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的 出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物 不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的 應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時(shí)的營業(yè)地交付標(biāo)的物 第二 交貨期限約定有漏洞的 可以先協(xié)商 協(xié)商不成 根據(jù)合同相關(guān)條款積和交易習(xí)慣確定 不能確定的 出賣人可以隨時(shí)交付標(biāo)的物 買受人也可以隨時(shí)要求對(duì)方交付標(biāo)的物 但是需要給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 第三 貨物質(zhì)量約定有漏洞的 當(dāng)事人可以先協(xié)商 達(dá)成質(zhì)量補(bǔ)充協(xié)議 達(dá)不協(xié)議的 可以根據(jù)合同的相關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定 仍不能確定的 按照國家標(biāo)準(zhǔn)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn) 沒有國家行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的 按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同的特定標(biāo)準(zhǔn)履行 第四 貨物檢驗(yàn)期間約定有漏洞的 買受人應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn) 而且應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)r者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人 買受人在合理期間或者在標(biāo)的物收到之日起2年內(nèi)未通知出賣人的 視為標(biāo)的物的數(shù)量或者度量符合約定 但對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量有保證期的 不適用該2年的規(guī)定 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 第五 貨物包裝方式有漏洞的 可以先協(xié)商 達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議 協(xié)商不成 可以根據(jù)合同的相關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定 仍不能確定的 應(yīng)當(dāng)按照通用的方式包裝 沒有通用方式的 應(yīng)當(dāng)采取足以保護(hù)標(biāo)的物的包裝方式 第六 管轄約定有漏洞的 可以先協(xié)商 而后簽訂書面協(xié)議 我國 民事訴訟法 第25條規(guī)定 合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告所在地 合同履行地 合同簽訂地 原告住所地 標(biāo)的物所在地人民法院管轄 但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 由此可見 協(xié)議管轄是指合同雙方在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后 以書面形式約定管轄法院 其約定可以是合同中的條款 也可以是單獨(dú)訂立的管轄協(xié)議 但是實(shí)踐中 不少公民 法人和其他組織對(duì)這一規(guī)定仍不理解或者不完全理解 致使合同雙方?jīng)]有在合同中約定管轄法院 或者是達(dá)成的協(xié)議管轄條款元效 當(dāng)事人未在合同中約定合同履行爭議的管轄法院或者約定的管轄無效時(shí) 如果當(dāng)事人不能協(xié)商重新達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議 則應(yīng)適用合同糾紛案件的一般管轄原則 即由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 六 買賣合同簽訂后的管理上面我們詳細(xì)闡述了買賣合同的簽訂要點(diǎn)和技巧 但是簽訂了一份內(nèi)容齊備的合同并不代表沒有任何風(fēng)險(xiǎn) 在實(shí)際履行中有可能出現(xiàn)惡意履行的情況 比如借口產(chǎn)品質(zhì)量差而拒付貨款 產(chǎn)品有質(zhì)量問題而故意不告知 在發(fā)生多交貨時(shí)不予通知 在對(duì)方履行不符合約定時(shí) 不及時(shí)采取措施避免或減少損失的發(fā)生等 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 因此 簽訂一個(gè)完備的合同只是一個(gè)良好的開端 合同的履行才是真正重要的環(huán)節(jié) 在實(shí)際買賣活動(dòng)中 由于合同往往履行過程較長 期間需要合同雙方或者多方的配合 這固然需要在合同中詳細(xì)約定相關(guān)細(xì)節(jié) 但更需要合同當(dāng)事人根據(jù)實(shí)際情況以及合同的約定作出補(bǔ)充或者修改 因此 為保障合同項(xiàng)目能夠順利履行 合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同簽訂后即指定專人 最好是法務(wù)人員或者律師 負(fù)責(zé)履約管理 包括妥善保管合同以及履行過程中所形成的任何文件 針對(duì)合同履行過程中出現(xiàn)的問題即時(shí)與合同相對(duì)方協(xié)商解決方案并形成補(bǔ)充協(xié)議或者備忘錄 簽收對(duì)方送達(dá)的函件或者其他書面文件并作出相應(yīng)的回應(yīng)等等 這樣不僅能及時(shí)處理合同履行過程中出現(xiàn)的問題 而且能保障合同如期 順利履行 實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人買賣貨物的目的 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 三 案例說法 一 傳真詢問對(duì)方是否有貨 是否屬于要約 某百貨公司因建造一棟大樓 急需鋼材 遂向本省的甲 乙 丙鋼材廠發(fā)出傳真 傳真中稱 我公司急需標(biāo)號(hào)為01型號(hào)的鋼材200噸 如貴廠有貨 請速來傳真 我公司愿派人前往購買 三家鋼材廠在收到傳真以后 都先后向百貨公司回復(fù)了傳真 在傳真中告知他們備有現(xiàn)貨 且告知了鋼材的價(jià)格 而甲鋼材廠在發(fā)出傳真的同時(shí) 便派車給百貨公司送去了100噸鋼材 在該批鋼材送達(dá)之前 百貨公司得知丙鋼材廠所生產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好 且價(jià)格合理 因此 向丙鋼材廠發(fā)去傳真 稱 我公司愿購買貴廠200噸01型號(hào)鋼材 盼速送貨 運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān) 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 在發(fā)出傳真后第二天上午 丙鋼材廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨 下午 甲鋼材廠將100噸鋼材送到百貨公司后被告知 百貨公司已決定購買丙鋼材廠的鋼材 因此不能接受其送來的鋼材 甲鋼材廠認(rèn)為 百貨公司拒收貨物己構(gòu)成違約 雙方因協(xié)商不成 甲鋼材廠遂向法院提起訴訟 請問 百貨公司拒收貨物己構(gòu)成違約 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 確定本案被告是否構(gòu)成違約 前提是判定該買賣合同是否成立 根據(jù) 合同法 的規(guī)定 當(dāng)事人訂立合同 采取要約和承諾的方式 承諾生效時(shí)合同成立 要判定本案合同是否成立 關(guān)鍵在于認(rèn)定被告向原告所發(fā)出的傳真在性質(zhì)上是要約 還是要約邀請 辰合同法 第14 15條分別對(duì)要約和要約邀請作了規(guī)定 本案被告向原告發(fā)出的傳真 在性質(zhì)上屬要約邀請 而非要約 現(xiàn)依據(jù) 合同法 的有關(guān)規(guī)定具體分析如下 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 首先 從當(dāng)事人的意愿角度來看 應(yīng)屬于要約邀請 要約是希望和他人訂立合同的意思表示 一項(xiàng)要約應(yīng)當(dāng)含有當(dāng)事人受要約拘束的意愿 表明一經(jīng)受要約人承諾 合同即告成立 要約人即受該意思表示約束 故要約是一種能導(dǎo)致合同關(guān)系產(chǎn)生的法律行為 而要約邀請則是希望對(duì)方主動(dòng)向自己提出訂立合同的意思表示 不能導(dǎo)致合同關(guān)系的產(chǎn)生 只能誘導(dǎo)他人向自己發(fā)出要約 如果當(dāng)事人在其訂約的建議中提出其不愿意接受要約的拘束力 或特別聲明其提議是要約邀請 而非要約 則應(yīng)認(rèn)為該提議在性質(zhì)上是要約邀請 而非要約 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 本案中 被告向原告發(fā)出的傳真稱 如貴廠有貨 請速來傳真 我廠愿派人前往購買 請速來傳真 表明被告希望原告向自己發(fā)出要約 我廠愿派人前往購買 應(yīng)理解為是派人前去協(xié)商購買 而并不是前往原告處提貨 一般在原告尚未來函告知價(jià)格等情況 被告亦未派人前去查驗(yàn)鋼材質(zhì)量的情況下 不能決定要購買該貨物 而且是原告送貨上門 可見 該傳真是要約邀請 而非要約 本案被告在給丙鋼材廠發(fā)去的傳真中明確指出 盼速發(fā)貨 運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān) 可見 該傳真內(nèi)容中已明確具有被告愿受該傳真拘束的意思 一旦發(fā)貨 被告不僅要接受貨物 而且要承擔(dān)運(yùn)費(fèi) 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 其次 從傳真的內(nèi)容上來看 是要約邀請而非要約 要約的意思表示不應(yīng)當(dāng)抽象籠統(tǒng) 模糊不清 而應(yīng)當(dāng)具體確定 只要受要約人接受該要約后就能夠使合同成立 具體來說應(yīng)當(dāng)按 合同法 第12條規(guī)定的合同條款作出具體明確的意思表示 即使不能按 合同法 第12條規(guī)定的合同條款作出具體明確的意思表示 至少應(yīng)提出合同主要條款 也即決定著未來合同是否成立并生效的核心條款 這樣才能因承諾人的承諾而成立合同 其余欠缺條款可以按 合同法 第62條處理 而要約邀請 則旨在希望對(duì)方當(dāng)事人提出要約 故不必包含合同的主要條款 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 在本案中 由于未來合同是買賣合同 所以被告向原告發(fā)出的傳真 如果構(gòu)成要約 就必須具備買賣合同要具備的主要條款 我國司法實(shí)踐及理論都認(rèn)為標(biāo)的與價(jià)款是買賣合同的基本條款 從本案來看 被告在傳真中只明確規(guī)定了標(biāo)的和數(shù)量 200噸 1型號(hào)的鋼材 但并未提價(jià)款 被告顯然是希望原告向其告知價(jià)款 以進(jìn)一步與其協(xié)商是否購買其鋼材 由于傳真內(nèi)容中缺少價(jià)格條款 不符合要約的構(gòu)成條件 所以只能視為要約邀請 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 至于原告回復(fù)傳真和發(fā)運(yùn)鋼材的行為 應(yīng)認(rèn)定為是一種要約行為 原告以傳真告知貨物的價(jià)格并發(fā)出貨物來作為訂立合同的提議 該提議已具備了未來合同的基本條款 且表明了原告愿意訂立合同的明確意思 相對(duì)而言被告則處于承諾人的地位 被告可以承諾也可以不承諾 被告拒收貨物 表明其拒絕承諾 所以合同根本沒有成立 自然不能要求被告承擔(dān)違約責(zé)任 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 此外 按照 合同法 的規(guī)定 在合同不成立情況下 如果一方當(dāng)事人在締約過程中具有過失 則應(yīng)當(dāng)根據(jù)誠實(shí)信用原則 承擔(dān)締約過失責(zé)任 但從本案來看 被告發(fā)出傳真及拒絕收貨 都不能認(rèn)定其具有過失 因此 其也不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 二 合同中約定向第三人交貨 義務(wù)方應(yīng)向誰承擔(dān)違約責(zé)任 2008年7月某日 甲公司與乙公司訂立一項(xiàng)水泥購銷合同 合同的附則規(guī)定 有關(guān)交貨事宜由丙公司出面協(xié)調(diào)解決 同時(shí)該合同約定雙方交貨的地點(diǎn)在A地 同年9月 甲公司因嫌交貨地點(diǎn)及交貨時(shí)間不合適 便找到丙公司 要求變更時(shí)間和地點(diǎn) 丙公司即與甲公司達(dá)成一份補(bǔ)充協(xié)議 協(xié)議中將交貨地點(diǎn)由A地變更為B地 將交貨時(shí)間由2008年12月變更為2008年11月 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 補(bǔ)充協(xié)議訂立后 甲公司將該協(xié)議送交給乙公司 要求乙公司于2008年12月將貨物發(fā)往B地 乙公司收到該協(xié)議以后 提出因交貨時(shí)間提前而無法準(zhǔn)備貨源 并提出交貨地點(diǎn)變更 使其費(fèi)用增加 甲公司必須為此提供補(bǔ)償 雙方不能達(dá)成協(xié)議 甲公司便以乙公司構(gòu)成違約為由 向法院提起訴訟 甲公司認(rèn)為 2008年7月甲乙丙公司訂立合同時(shí)約定 有關(guān)交貨事宜由丙公司出面協(xié)調(diào)解決 現(xiàn)丙公司已經(jīng)根據(jù)甲公司的需要將雙方約定的時(shí)間地點(diǎn)作了改變 乙公司不履行協(xié)議的規(guī)定已經(jīng)構(gòu)成違約 因此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任 請問 乙公司不履行協(xié)議的規(guī)定是否已經(jīng)構(gòu)成違約并承擔(dān)違約責(zé)任 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 合同是平等主體的自然人 法人或其他組織之間設(shè)立 變更 終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 所以 合同必然發(fā)生在特定兩個(gè)或兩個(gè)以上的主體之間 合同關(guān)系一般只能在特定的當(dāng)事人之間發(fā)生效力 這一特點(diǎn)在學(xué)理上稱為合同的相對(duì)性 合同的相對(duì)性主要包括合同主體的相對(duì)性 合同內(nèi)容的相對(duì)性和違約責(zé)任的相對(duì)性 其中最為重要的是合同內(nèi)容的相對(duì)性 即除法律 合同另有規(guī)定外 合同依法成立生效之后 對(duì)當(dāng)事人就具有了法律上的拘束力 因此 本案中合同的當(dāng)事人是甲公司與乙公司 而丙公司只是合同關(guān)系以外的第三人 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 本案中 丙公司雖然與甲公司訂立了補(bǔ)充協(xié)議 但是該協(xié)議對(duì)乙公司產(chǎn)生約束力的前提是丙公司具有乙公司的有效授權(quán) 否則該補(bǔ)充協(xié)議僅在丙公司和甲公司之間發(fā)生效力 對(duì)乙公司不具有任何拘束力 因此 本案處理的焦點(diǎn)就在于合同附則中規(guī)定的 有關(guān)交貨事宜由丙公司出面協(xié)調(diào)解決 是否意味著丙公司具有有效授權(quán) 從而使補(bǔ)充協(xié)議在甲公司與乙公司之間發(fā)生效力 其實(shí) 本案中丙公司實(shí)際上并未取得授權(quán) 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 其原因在于 第一 合同的附則規(guī)定 有關(guān)交貨事宜由丙公司出面協(xié)調(diào)解決 此處只是規(guī)定由丙協(xié)調(diào)解決有關(guān)交貨事宜 協(xié)調(diào)的含義主要是指作為中介人或者斡旋人 召集合同雙方協(xié)商解決有關(guān)問題 而其本身不能認(rèn)為包含某種授權(quán)的意思 也就是說 雙方并沒有授權(quán)丙公司可以出面代理任何一家訂立任何合同 第二 如果把協(xié)調(diào)理解為包含了雙方的授權(quán) 這就意味著丙公司可以代理雙方來訂立合同 顯然構(gòu)成了雙方代理 不符合代理的基本規(guī)則 此種代理行為應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定無效 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 第三 丙公司與甲公司達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議涉及到對(duì)交貨時(shí)間和地點(diǎn)的變更問題 這些都是買賣合同的重要條款 它不僅影響到履行費(fèi)用的增加 而且關(guān)系到因時(shí)間提前是否能夠履行的問題 由于履行時(shí)間和地點(diǎn)涉及合同的主要條款 由此決定了對(duì)履行時(shí)間和地點(diǎn)的變更必須要取得乙公司的明確同意 從本案中看 乙公司顯然沒有對(duì)丙公司做出上述授權(quán) 所以不能認(rèn)為丙公司有權(quán)代理乙公司訂立上述補(bǔ)充協(xié)議 因此 由于丙公司并沒有獲得乙的授權(quán) 所以無權(quán)代理乙公司變更合同 甲公司以其與丙公司簽訂的補(bǔ)充合同要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任的請求不能成立 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 三 以口頭形式訂立的合同受法律保護(hù)嗎 2008年2月20日 某外貿(mào)公司到某化工廠擬購買原料300噸 雙方多人現(xiàn)場看了樣品 包裝樣品及產(chǎn)品說明書 并口頭商定 由化工廠于同年4月10日前將300噸化工原料托運(yùn)到外貿(mào)公司倉庫 產(chǎn)品質(zhì)量達(dá)到國家標(biāo)準(zhǔn) 每噸價(jià)格為1500元 付款結(jié)算辦法為先由化工廠發(fā)貨 然后由化工廠憑本廠發(fā)票及鐵路托運(yùn)票證到外貿(mào)公司結(jié)算 發(fā)一批貨 結(jié)一次款項(xiàng) 此次商談的兩天之后 外貿(mào)公司給化工廠打來電話稱 將原定數(shù)量300噸改為00噸 質(zhì)量 價(jià)格 到站地點(diǎn)與原商定一樣 無變化 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 由于外貿(mào)公司未與外商正式簽訂合同 外商改變了從中國進(jìn)口此貨的計(jì)劃 在此情況下 外貿(mào)公司既未通知化工廠停止發(fā)貨 也未從某倉庫將貨物取走或轉(zhuǎn)為內(nèi)銷 10月9日 外貿(mào)公司發(fā)現(xiàn)此批化工原料已經(jīng)變質(zhì) 遂找到化工廠 要求化工廠處理此貨 此時(shí) 化工廠與該外貿(mào)公司已經(jīng)結(jié)算了全部貨款 化工廠以合同已經(jīng)履行完畢 該化工原料已超過保質(zhì)期為由拒絕處理 雙方協(xié)商不成 外貿(mào)公司以雙方口頭約定不明確 產(chǎn)品質(zhì)量有問題為由 將化工廠起訴至法院 要求將貨退回化工廠 并由化工廠承擔(dān)一切損失 請問 化工廠是否應(yīng)該將貨退回 并承擔(dān)一切損失 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 我國 合同法 第10條規(guī)定 當(dāng)事人訂立合同 有書面形式 口頭形式和其他形式 法律 行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的 應(yīng)當(dāng)采用書面形式 當(dāng)事人約定采用書面形式的 應(yīng)當(dāng)采用書面形式 合同的形式是訂立合同的當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議的外在表現(xiàn)形式 它主要有口頭形式和書面形式兩種 當(dāng)事人在訂立合同時(shí)究竟是采用口頭形式還是采用書面形式 在一般情況下 可由當(dāng)事人自行決定 但是 如果法律規(guī)定必須采用書面形式 則當(dāng)事人應(yīng)遵循法律的規(guī)定 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 合同法 第36條規(guī)定 法律 行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同 當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù) 對(duì)方接受的 該合同成立 本案中 當(dāng)事人所訂立的口頭合同 在實(shí)質(zhì)要件上完全符合 合同法 的有關(guān)規(guī)定 具備法律規(guī)定的主要條款 根據(jù)本案合同履行的實(shí)際情況 化工廠托運(yùn)后 憑廠方發(fā)票和鐵路托運(yùn)單結(jié)算 交一批貨結(jié)一筆款 外貿(mào)公司已全部付清貨款 所以 本案合同的履行實(shí)際上是即時(shí)清結(jié)的 而且合同主要義務(wù)已經(jīng)履行完畢 因此 該口頭合同有效成立 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 外貿(mào)公司產(chǎn)生損失的原因主要是其在未得到外商訂單的情況下 盲目經(jīng)營 大量組織貨源而引起的 外商改變從中國進(jìn)貨的情況下 外貿(mào)公司也未積極處理庫存貨物 結(jié)果造成貨物超過保質(zhì)期而變質(zhì)損壞 因此 外貿(mào)公司應(yīng)負(fù)全部責(zé)任 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 四 承諾期限應(yīng)當(dāng)如何計(jì)算 2009年3月12日 某商場銷售部以信件的形式向該市的第一紡織廠及相鄰市的紅星紡織廠發(fā)出要約 說其商場有一批棉花待售 將棉花的數(shù)量 價(jià)格 質(zhì)量等一系列主要條款都作了詳細(xì)介紹 并特別注明 希望在15日內(nèi)得到答復(fù) 但由于工作人員疏忽 信件沒有說明起算日期 信件的落款也沒有寫明日期 第三天 也就是3月14日 工作人員才將該信投寄 由于郵政編碼書寫有失誤 直到3月27日紅星紡織廠才收到信件 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 恰巧 該紡織廠正急需一批棉花生產(chǎn)布匹 第二天即拍發(fā)電報(bào) 告知該商場同意其所提出的一切條件 請其盡快友貨 郵局3月29日將電報(bào)送達(dá)某百貨公司 而某百貨公司由于在3月27日沒有收到紅星紡織廠的回信 已將棉花賣給第一紡織廠 于是沒有回復(fù)紅星紡織廠的電報(bào) 紅星紡織廠幾次催貨未果 遂起訴該商場 要求其賠償由于信賴其要約而造成的一切損失 請問 該商場是否應(yīng)當(dāng)賠償紡織廠由于信賴其要約而造成的一切損失 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 承諾必須在要約所要求的期限內(nèi)到達(dá)要約人 換言之 要約是有時(shí)效性的 因此 承諾必須在要約人所希望的期限內(nèi)作出 這既是對(duì)要約人意志的尊重 也是適應(yīng)市場變化的需要 要約沒有確定承諾期限的 承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá) 1 要約以對(duì)話方式作出的 應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾 但當(dāng)事人另有約定的除外 2 要約以非對(duì)話方式作出的 承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá) 對(duì)于要約人已經(jīng)確定承諾期限的要約 其承諾期限的計(jì)算適用以下規(guī)則 要約以信件或者電報(bào)作出的 承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算 如果信件未載明日期的 自投寄信件的郵戳日期開始計(jì)算 要約以電話 傳真等快速方式作出的 承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算 買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)防范 本案中 該商場的要約中雖載明了承諾期限 15日 但并未載明起算日 因此 承諾期限應(yīng)從投寄該要約信件的郵戳日期開始計(jì)算 亦即從3月14日開始計(jì)算 至3