論電子商務(wù)中的詐騙罪

1、論電子商務(wù)中的詐騙罪依托于網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，社會(huì)經(jīng)濟(jì)、文化、政治生活正經(jīng)歷著一場(chǎng)史無前例的變革，而形形色色的網(wǎng)絡(luò)犯罪給這場(chǎng)變革提出了全方位、不容忽視的挑戰(zhàn)。本文僅僅針對(duì)利用電子商務(wù)活動(dòng)中詐騙犯罪的新特征、立足于刑法學(xué)的立場(chǎng)，提出自己的觀點(diǎn)，以期有助于司法實(shí)踐、有助于刑法理論。一、電子商務(wù)中E-詐騙罪的新特征 電子商務(wù)中的詐騙罪，是以非法占有為目的，通過網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相，騙取數(shù)額較大的財(cái)物的行為。在法律形式上，電子商務(wù)中的詐騙罪跨越了現(xiàn)行刑法中規(guī)定的普通詐騙罪和特別詐騙罪，但在實(shí)際生活中，它又僅僅是這些犯罪的一種表現(xiàn)形式。傳統(tǒng)的詐騙犯罪，運(yùn)用現(xiàn)代的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段，大致上有兩大類型：一種是

2、在網(wǎng)上發(fā)送虛假信息，騙取受害人同意將若干財(cái)物交付給行為者的行為；一類是以其他有權(quán)人的身份，進(jìn)入特定網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)，在網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)中增加、輸入一定信息，將有權(quán)人所有或占有的電子貨幣劃撥到自己的帳戶上，進(jìn)而兌現(xiàn)的行為。前一類行為僅僅是詐騙罪在行為手段上的翻新，從刑法學(xué)的角度看，利用現(xiàn)有的刑法理論可以解決其中的問題。后一類的客觀行為則不同，與刑法中的普通詐騙罪、特別詐騙罪有極大差別，為了科學(xué)界分它和前幾類行為的區(qū)別以及方便討論，本文稱之為E-詐騙罪。以網(wǎng)絡(luò)作為工具從事犯罪，其主要方法有：活動(dòng)天窗、特洛依木馬術(shù)、意大利香腸術(shù)、數(shù)據(jù)欺詐、蠕蟲、邏輯炸彈、冒名頂替、乘機(jī)侵入、儀器掃描、破解口令截取信息等等。

3、但是，E-詐騙罪只是利用這些方法中的一部分。行為人為了獲得電子貨幣，一般不會(huì)采取破壞信息系統(tǒng)的方法，而是利用網(wǎng)絡(luò)中的技術(shù)弱點(diǎn)，以達(dá)到目的。E-詐騙犯罪的主要步驟：第一步，獲取有權(quán)信息。有權(quán)信息包括訪問權(quán)限，如有權(quán)人的身份、使用權(quán)限、密鑰、通行字。取得有權(quán)信息的方法，既可以通過打聽、套聽、收集等方式，也可以利用技術(shù)截獲信息，如行為人可以在互聯(lián)網(wǎng)、電話網(wǎng)上搭線，或安裝截收電磁波的設(shè)備，獲取傳輸?shù)南到y(tǒng)信息。有的甚至于通過分析信息流的方向、流量、通信頻度、長(zhǎng)度的參數(shù)，取得有用信息。第二步，改變信息。如改變信息流動(dòng)的次序、方向，增加、刪除、更改信息內(nèi)容。由于網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)被作用力影響，從而引起由其扶持的設(shè)

4、備設(shè)施的運(yùn)作發(fā)生混亂、或者發(fā)出錯(cuò)誤的指令，其結(jié)果是將他人帳戶上的電子貨幣通過網(wǎng)絡(luò)劃撥到行為人開設(shè)的帳戶上。第三步，信息兌現(xiàn)，即行為人在消費(fèi)中支出該電子貨幣或?qū)⒅畠稉Q為紙幣。這是因?yàn)樵p騙罪是結(jié)果犯。通常，網(wǎng)絡(luò)被視為虛擬社會(huì)，這一點(diǎn)對(duì)于認(rèn)識(shí)網(wǎng)絡(luò)犯罪極其重要。我們不妨將網(wǎng)絡(luò)犯罪發(fā)生的場(chǎng)所分為虛擬空間和現(xiàn)實(shí)空間，如此一來，E-詐騙犯罪活動(dòng)除中止犯外，在刑法上表現(xiàn)為三種樣態(tài)：第一，發(fā)生于現(xiàn)實(shí)階段的預(yù)備犯，如行為人通過分析受害者遺棄的文件、紙張，從中尋求密碼、通行證。第二，發(fā)生于虛擬空間的預(yù)備犯和未遂犯。第三，發(fā)生于現(xiàn)實(shí)空間的未遂犯和既遂犯。二、E-詐騙罪的對(duì)象 E-詐騙罪和其他類型的詐騙罪取得財(cái)物的方式

5、不同，一般的詐騙活動(dòng)，行為人與一定自然人之間有一定的意思溝通，即“人人對(duì)話”；而E-詐騙罪則不然，行為人更多通過“人機(jī)對(duì)話”的方式，達(dá)到初步目的。正是由于人機(jī)對(duì)話的技術(shù)特點(diǎn)，決定行為人所取得的只是代表一定金額的數(shù)字符號(hào)，從而關(guān)于這種犯罪的對(duì)象是數(shù)據(jù)記錄還是數(shù)據(jù)的載體、亦或是現(xiàn)金實(shí)物，目前尚無定論。有學(xué)者在研究利用計(jì)算機(jī)盜竊電子資金時(shí)，提出應(yīng)將電子資金作為盜竊對(duì)象，這樣犯罪的對(duì)象就是“存在于電子資金過戶系統(tǒng)中代表一定的資產(chǎn)所有關(guān)系的電子數(shù)據(jù)記錄”。其理由是：第一、盜竊犯罪對(duì)象的內(nèi)容應(yīng)隨著社會(huì)的發(fā)展進(jìn)步而不斷擴(kuò)展；第二、電子資金不同于一般的知識(shí)信息，要將他人帳戶上的資金通過計(jì)算機(jī)秘密劃撥到自己的帳

6、戶上來，被害人帳戶上的資金必須相應(yīng)減少，否則計(jì)算機(jī)會(huì)拒絕運(yùn)行；第三、電子資金在性質(zhì)上和有價(jià)支付憑證、有價(jià)證券、有價(jià)票證相同，后者既然可被視為犯罪的對(duì)象，也就沒有理由拒絕將前者也作為犯罪的對(duì)象；第四、刑法和司法解釋已經(jīng)把電力、煤氣、天然氣和電信服務(wù)規(guī)定為盜竊罪的對(duì)象，也應(yīng)當(dāng)將電子資金當(dāng)作盜竊罪的對(duì)象；第五、把電子資金歸入盜竊罪的犯罪對(duì)象，有利于保護(hù)金融財(cái)產(chǎn)。這些理由的實(shí)質(zhì)是提出無形物可以作為犯罪對(duì)象。的確有學(xué)者主張：“犯罪的對(duì)象是人或物。物，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀存在的物質(zhì)；物的存在形式是時(shí)間與空間，物的外在表現(xiàn)是狀態(tài)；物包括有形物與無形物?！?這似乎可以應(yīng)證上述觀點(diǎn)。因?yàn)檎f到底，電子貨幣也

7、如電力、煤氣、天然氣和電信服務(wù)一樣，是一種無形物。過去，筆者認(rèn)為該罪的對(duì)象是代表電子貨幣的載體，如電子票據(jù)、電子錢包、電子錢夾等，但是現(xiàn)在仔細(xì)考慮，覺得不妥，并且認(rèn)為，錢物依然是該罪的犯罪對(duì)象。原因在于：其一，將無形物不加區(qū)別地作為犯罪對(duì)象把握，就幾乎將刑法學(xué)中的物與哲學(xué)范疇的物等同視之。這樣一來，無疑就擴(kuò)大了犯罪對(duì)象所考察的范圍。無形物在法律屬性和價(jià)值屬性上也有差別，以電子貨幣符號(hào)和煤氣為例，前者被占有的具體表現(xiàn)是特定的價(jià)值損耗或滅失，而后者被占有并不足以表明相應(yīng)物的價(jià)值耗損或滅失，有權(quán)人發(fā)現(xiàn)自己的帳戶資金出現(xiàn)問題后，可以采取通知的發(fā)式，使行為人的意圖被阻卻。把前者作為犯罪的對(duì)象是說得過去的

8、，但是把后者與前者類比從而將其當(dāng)作犯罪對(duì)象難以成立。其二，如果把電子貨幣符號(hào)作為犯罪的對(duì)象，就會(huì)導(dǎo)致與一般詐騙罪完全相反的結(jié)論。傳統(tǒng)刑法理論認(rèn)為，“犯罪對(duì)象是指刑法分則條文規(guī)定的犯罪行為所作用的客觀存在的具體人或者具體物?！?犯罪對(duì)象不僅是具體的物，而且必須反映客體的損害。如果認(rèn)為電子貨幣是犯罪對(duì)象，也就是說行為人占有了電子貨幣符號(hào)，就造成了實(shí)害結(jié)果，也即犯罪既遂。前面已經(jīng)說過，E-詐騙罪是隔離犯，行為與實(shí)害結(jié)果之間發(fā)生的時(shí)間、場(chǎng)所都可能不一致；另外，該罪是結(jié)果犯，行為人占有數(shù)字符號(hào)并不表示他取得了錢財(cái)，詐騙罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)關(guān)鍵在于行為人獲得了較大數(shù)額的財(cái)物，所以把電子貨幣符號(hào)作為犯罪的對(duì)象，就將犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)提前，而擴(kuò)大刑法的懲治范圍。其三，筆者認(rèn)為，對(duì)于E-詐騙罪，有必要區(qū)分犯罪對(duì)象和