關于夫妻財產約定立法和公證

1、關于夫妻財產約定立法和公證夫妻約定財產制，亦稱為契約財產制，是指夫妻通過協(xié)商就婚前財產所得財產和婚后所得熏財產的歸屬、處分和婚姻的對外責任以及婚姻終止時財產清算，分割達成協(xié)議，并蛟排斥或部分排斥法定夫妻財產制適用的夫姿妻財產制度。1夫妻財產約定包含婚前約審定和婚后約定兩種情況。隨著中國市場經閼濟的快速發(fā)展，個人財富的增長，離婚率播的上升，使原本少人問津的夫妻財產約定嶙一時間成了社會關注的焦點和人們追求的揞一種新時尚。然而筆者認為目前的夫妻財咧產約定立法尚不完善，公證實務也有待進仲一一、夫妻約定財產制在我國的臌立法沿革我國對夫妻約定財產制的立法經歷了三個階段。目前的夫妻財產約定立法是對80年婚姻

2、法的發(fā)展。我國第一部婚姻法即50年婚姻法并沒有關蹬于夫妻財產約定的內容，當時國家并不承豹認夫妻有財產約定的權利，夫妻財產約定也不符合當時計劃經濟體制的國情。到了即第二部婚姻法即80年婚姻法誕生，猴開始涉及到夫妻財產約定的內容，這是我必國實行改革開放政策的結果，也是婚姻立法上的一大進步。不過它只作了“但書”規(guī)定，具體在該法第十三條第一款規(guī)定：蔻“夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產，歸夫妻共同所有，雙方另有約定的除外。?！憋@然，國家只是原則性賦予公民夫妻財蠆產約定的權利，由于太原則化，缺乏可操作性，也在實踐中帶來了很大的麻煩。最傭近一次婚姻法修改是2001年4月28日由人大常委會通過的婚姻法修正案蠲

3、，該案對80年婚姻法有較大修改，驏對夫妻財產約定的立法內容也作了較多擴禧展，從以前的“但書”到獨立成第十九條睜，并具體規(guī)定了三款內容。具體解決了夫翩妻約定財產制約定的主體、約定的時間、鵬約定的標的、約定的內容、約定的形式、庖約定的對外效力以及自愿、無效、債務清式償等法律問題。新法與80年婚姻法原約懲定制相比，有了較大變化：首先，新婚鉈姻法對約定的內容更為明確。新法第十九抬條第一款規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關系髀存續(xù)期間所得的財產以及婚前財產歸各自魅所有、共同所有或部分各自所有、部分共鯰同所有。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定?！狈€(wěn)具有更強的可操作性。其次，新婚姻法凱要求夫

4、妻訂立財產約定應當采用書面形式耗，而原法沒有提出形式要求。第三，新僦婚姻法就夫妻財產約定的效力作出了明確軸規(guī)定，而原婚姻法沒有此內容。二、目前的夫妻財產約定立法并不系統(tǒng)、尚不緙完善。2001年婚姻法修改案雖衙然對80年婚姻法就夫妻財產約定有了較大的發(fā)展，但缺失較多，如法律條文鑄含糊不清，生效問題、變更或撤銷問題、廬約定的原則問題、約定的救濟途徑問題、輒約定的解釋問題等均未作出明確規(guī)定，突出表現如下幾個方面：1、對夫妻財產蟮約定內容是否受限制，立法模棱兩可民陪法學界不少學者認為新婚姻法第十九條第一款對夫妻財產約定內容的立法陳述是選日擇了一種封閉式立法模式，認為其已明確宸地提出三種夫妻財產制度即一

5、般共同制、灘分別財產制、限定共同制供婚姻當事人選擇約定。當事人只能選擇其中的一種，夫妻財產約定才有效，夫妻財產約定若以法寂律明文允許以外的夫妻財產制為對象，財矜產約定無效，當事人仍適用法定夫妻財產坂制2。而法律實務界普通認為，目前的夫逯妻財產約定制立法仍然是一種開放式立法模式，婚姻當事人仍然可以對其財產約定遙內容進行自由選擇，只要不違法，不損害醮公共利益、公序良俗，該約定就應認定為有效。對同一法條、同一問題，學術界和鐺實務界在理解上出現了嚴重的分歧，而立瑯法對此沒有作出進一步明確的界定，長期京下去，在實踐操作中勢必將帶來很大的麻煩。2、夫妻財產契約何時生效問題，鉻立法沒有作明確規(guī)定筆者認為，夫

6、妻財濃產契約，是婚姻契約的從契約；夫妻訂立嘹財產所有關系的契約，不能獨立存在，只猁能依附于締結夫妻關系的婚姻契約，婚姻腭契約經國家審查批準生效，附隨于婚姻契喟約成立的夫妻財產契約才能生效。婚姻依鎘法成立以后的夫妻財產契約，由于婚姻契揮約已經生效，當然可以附隨生效；而婚前孓財產契約則只能在婚姻契約生效時生效。3、夫妻財產契約是否變更可以或撤銷，鹽立法沒作出明確規(guī)定一些國家規(guī)定在夫進妻約定財產以后，不得變更或撤銷。如日本民法典第758規(guī)定：“夫妻的財桕產關系，于婚姻申報后，不得變更?！狈蛐羝挢敭a約定既為契約性質，自應允許變更或撤銷，但應有一定的條件和程序。我國銘立法沒有這種規(guī)定，原則上應準許變更或

7、函撤銷，但又沒有規(guī)定變更或撤銷的條件和程序。筆者認為，夫妻財產契約在訂立生效后可以變更或撤銷，但變更或撤銷必須盎經夫妻雙方意思表示一致方可為之，沒有鰭變更或撤銷的一致意思表示，夫妻財產契嘸約不能變更或撤銷，繼續(xù)發(fā)生效力。4、目前的夫妻財產約定立法并沒有解決公癱示問題，這對約定當事人財產權益保障不力現行婚姻法只要求婚姻當事人應當以瑕書面形式作出約定，而沒有規(guī)定以某種公娶示形式對抗善意第三人。在對外效力上，訃法律要求約定為分別財產制的夫妻在對外外經濟活動中有告知的義務，并承擔舉證責櫓任，以此對抗第三人，否則按以共同債務凝承擔清償義務，這無異損害約定另一方的貧正當財產權益。筆者個人，如何平衡解決桶善

8、意第三人和夫妻一方的財產利益問題，體走財產約定公示制度是最好的選擇，國外床已有較多先例。當然，公示制度的建立是一個復雜的社會系統(tǒng)工程，需要社會進步汊，科學的發(fā)展和全社會的共同努力。就鉗選擇何種程序來滿足公示要求，筆者認為，所有夫妻財產約定必須公證，由公證機構具體把握約定的合法性及真實、有效性蟈問題，然后由婚姻登記部門在結婚登記時危一并登記或變更登記，并可供人們隨時查齔詢，而查詢范圍應有所區(qū)別：對于一般公二眾，只能通過網絡或電話查詢到某人是否磕有財產約定及登記地；對利害關系人，在菌提供利害關系證明后，方可查閱具體約定。夫妻財產約定以登記對抗第三人，不登記，只發(fā)生對內效力，不發(fā)生對外效力。5、是否

9、允許婚姻當事人對財產的使用權淺、收益權、處分權進行約定，立法也應有媽所涉及夫妻對財產作出約定并不是只為蛛可能發(fā)生離婚作準備的，夫妻財產約定不應理解為是一種“保險”，而應該是為婚似姻的美滿穩(wěn)定服務的。因此，法律不應該銅僅僅解決離婚時，約定財產歸屬問題，而睬應該同時涉及到夫妻在存讀期間對其財產廁的使用、收益權、處分權是否可以約定以及如何約定等法律內容。例如，夫妻雙方帳約定，男方工資收用于購置家電、家具等隸大件用品，女方工資用于購買糧油副食等懲生活消耗物，所有權仍為共同共有。這種約定即為各自工資使用的約定。三、楞公證人員在辦理夫妻財產約定書公證中應盆注意的幾個問題由于目前婚姻立法中就黯夫妻財產約定的

10、內容存在諸多問題，所以公證人員在依法辦理夫妻財產約定書公證懨時應有一個清醒的認識，并需注意如下幾痧個問題：1、應注意到立法對約定的旆對外效力的規(guī)定并不完整現行婚姻法誨第十九條第三款規(guī)定：“夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該鍘約定的，以夫或妻一方所有的財產清償?！北緱l僅對婚后所得的財產約定為分別財楂產制時，一方個人對外債務在告知第三人嘔的情況下由其個人財產清償進行了明確，犰而對約定部分各自所有、部分共同所有的換情況下，一方告知第三人了，其對外債務猝該如何清償未作出規(guī)定。舉個例子，丈夫凄欲開一家私營企業(yè),為防止經營失敗，夫黑妻約定將婚后購得的一處房

11、產和一部小汽糅車歸其妻子個人所有，其余歸共同所有，后丈夫果然經營失敗，資不抵債，這種情修況下，妻子的一處房產和一部小汽車是否瀧也應清償債務呢？在丈夫有充分證據證明其事先均已告知債權人的情況下，筆者個囝人認為，不應該將該房子和汽車用于抵債謎。因為是從民法原理上講，“不違法的就馇是合法的”，丈夫在充分告知債權人的前提下，其已盡了最大誠信，債權人仍與其發(fā)生民事交易是一種默認行為，是自愿、裔真實的意思表現，根據民事行為意思自治幼原則，故該對外債務不能以妻子的個人財鷙產來償還。2、在夫妻對債務約定問題鐳上應注意的問題夫妻財產約定不僅僅是編財產權利的一種分配，也是債務的一種分翳配，夫妻在對積極財產進行約定

12、時，對相藻應的消極財產即債務也應同時作出約定，該債務既應包括是現實存在的，也應包括陋潛在的。公證人員在具體辦案的過程中，尉應有一種意識，就是當事人對婚前財產歸怵屬作出約定，應對婚前債務也作出約定；漁對婚后財產歸屬作出約定，應對婚后債務厄也作出約定；對特定財產作出約定，也應獫對該財產所帶來的債務作出約定。這里是苕容易出現問題的，舉個例子，一對夫妻約脆定，將婚前財產歸各自所有，婚后債務各震自承擔。表面上看，該約定好象是有效的敢，但仔細分析，是存在問題約定的。因為蹺該案中在雙方約定婚前財產各自所有，但壹并沒有對婚前債務作出約定，在其將婚后雕債務作出約定時，并沒有對相應的婚后財捫產歸屬作出約定。根據現

13、行婚姻法第另十九條第一款規(guī)定：“沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的貯規(guī)定”即對約定書中沒有約定或約定不明買確的，適用法定夫妻財產制即婚后所得共同制，則該約定對婚后財產依法應屬夫妻螽共同所有，而雙方又約定婚后債務各自承蛋擔，既然所得財產歸共有所有，何以債務要各自承擔呢？又拿什么來承擔呢？除非鼠以負債方婚前財產來償還婚后債務，實踐中，往往一方婚前財產較多，而擔心另一猓方婚后負債才作約定的，因此，婚后負債方往往沒有婚前財產或很少，即使有婚前諏財產足以償還婚后債務，這也顯然有失公硇平的。故公證人員在處理這類約定時，應殮該清楚當事人對債務進行約定的前提是對相應財產歸屬約定是明確的。3、

14、在辦理婚后夫妻財產約定書公證時應注意的丟問題防止當事人借約定來逃避債務。夫妻一旦發(fā)生對外重大債務就可能會想方設鸛法逃避債務，當事人也可能會選擇夫妻財產約定來實現其逃避債務的目的。因此，公證人員在辦理婚后夫妻財產約定時應特塊別注意預防出現這類問題。由于申請人有閌逃避債務的故意，所以，當事人會隱滿事實甚至提供虛假信息，這時，需要公證人員有警惕意識，經驗和敏銳的觀察能力也彝顯得十分重要。在約定的對外效力上，鰉公證人員有告知的義務婚后夫妻進行財晤產約定，除了為逃避債務這種各例外，往往是夫妻一方將從事個人合伙經營或私營碎企業(yè)，因該類經營個人須承擔無限連帶責蜿任，為防止經營失敗的風險，特約定將婚挎后部分財

15、產如房產或汽車等貴重財產約定歸另一方所有。這種約定是合法的，但公霧證人員應告知該約定的對外效力，即在日鈉常的經營活動中，對可能會發(fā)生資不抵債宸的情況，從事經營的約定一方應告知第三蜿人，從誠信角度出發(fā)，也應同時告知夫妻另一方。這種告知最好是書面形式，以防羊止因舉證不能而帶來的風險。4、公證喚人員應指導當事人將法律未明確的重要事瘐項在具體的約定中加以明確這些內容包茬括夫妻財產約定的生效問題、變更或撤銷郇約定的程序問題等，同時，公證人員應該嘩清楚地了解夫妻財產約定適用的法律應該漾是婚姻法，而不是合同法，避免在公證書中出現引用法律錯誤。5、在黜辦理涉外夫妻財產約定公證中應注意保障驍外國人一方合法的知情

16、權筆者曾辦過一鵑涉外婚前財產約定，女方是中國人，男方啃是美國人，共同在中國登記結婚，女方婚啼前在紹興、杭州共有三處房子，而男方沒有財產，還有小筆債務，雙方在婚前進行約定，將女方在中國的三處房產婚后仍歸女方所有，男方的婚前債務自己承擔。像這類案子中，公證人員在辦理時應當注意鲞約定一方的特殊性，即一方為外國人。這連種情況下，如何充分保障這位外國人的知觸情權是有現實意義的，因此，如果該外國臂人看不懂中文或聽不懂中國話，有條件的撞公證處應提供翻譯，沒有條件的情況下起馇碼應將該約定書的中文文本譯為英文，在咸該外國人看懂后，再雙方簽字，并將該英文譯本附在約定書后面或約定中英文本具笨有同等效力。6、應注意到

17、約定財產的鬏靜態(tài)性和動態(tài)性問題這里說的財產靜態(tài)性，是指約定書中涉及的某項具體財產，蜊如具體現存的房屋、汽車、銀行存折、股滑票帳戶等等，這些財產是現實已存在的特定物，在夫妻財產約定書中，表現為靜態(tài)欣財產。財產動態(tài)性是指在夫妻財產約定書疇中約定的某項財產隨著夫妻關系的存續(xù)而頇發(fā)生增值、減值、財產的消滅、所有權的粲轉移等情況。如果當事人僅僅約定將婚前一輛小汽車為夫或妻個人所有，那么，隨鑲著夫妻關系的存續(xù)，隨著小汽車的貶值、潘毀損、滅失，該財產約定也將變得不重要或沒有意義，夫妻財產問題仍回到法定財挑產制的軌道上來；另一個問題，該小汽車奚在婚姻存續(xù)期間轉賣或毀損，則由此所得發(fā)的價款或保險賠償金是否還屬于

18、其個人財耦產？如果約定書只約定該財產的所有權，蘸沒約定該財產所帶來得其他財產利益的歸屬，是否可以理解為賣車所得的價款或保溟險賠償金不歸個人所有呢！其實，這些問戴題實質就是約定財產的靜態(tài)性和動態(tài)性的艨矛盾問題。這個問題的解決需要約定當事毖人對此有認識，約定時有一定的預見性，鶻作出合理的處理；如果當事人沒有意識到禊，公證人員應該認識到并給當事人一定的煮指導，如告知最好直接對種類財產進行約定，如婚前財產、婚后工資、獎金、知識起產權、生產經營收益約定為個人或共同所抓有，盡量避免直接對特定的某項具體財產臬進行約定；確有必要的，在約定某項財產紲歸屬時應同時約定該財產所產生之權益的歸屬。四、總結夫妻財產約定是時代锫發(fā)展的產物，夫妻財產約定的完善和發(fā)展滕也體現了時代的進步。具體到婚姻當事人撮來說，在選擇夫妻財產約定時應慎重，須姻同時考慮兩個問題，其一是結合自身情況麋考慮是否有必要作出財產約定，因