淺議我國公證制度與電子簽名制度的契合

1、淺議我國公證制度與電子簽名制度的契合范文在世界進入第3個千年之時，隨著信息技術特別是網(wǎng)絡技術的不斷發(fā)展，國際互聯(lián)網(wǎng)的全球化熱潮使婭人類社會進入了一個新的信亳息時代。由于國際互聯(lián)網(wǎng)具鄹有不受時間、地域限制的特性，一種與傳統(tǒng)形態(tài)截然不侖同的、通過國際互聯(lián)網(wǎng)進行鬻交易的電子商務、電子金融撤形式應運而生。未來若干年袋內(nèi)，國際互聯(lián)網(wǎng)將成為全球最大的交易市場所在地，將懿成為我國經(jīng)濟發(fā)展新的增長謳點，其蘊含的商機無可限量掘。在日常生活和工作中郴，往往有很多文件、命令、慢條約、協(xié)議、合同等需要簽坂署，以便在法律上能夠認證辱、核準、生效。傳統(tǒng)上我們葡采用手書簽名或印章的方式鰉。在電子商務和金融活岱動中，各方不存

2、在有形的或剌書面形式的文件，一般以電嚌子文檔方式確認交易過程。迪商事交易的傳統(tǒng)形式正逐漸忭為無紙化形式所替代，能夠云以手書簽名在其Q寫或固定的有形載體越來越少！這就產(chǎn)生了對以什么東西作為簽名并得到法律承認的困惑。電子簽名是目前使用較為點廣泛的一種傳統(tǒng)簽名替代形稹式，它所帶來的對傳統(tǒng)簽名鷲方式的變革將會為人們從事已電子商務活動提供方便、快弩捷、安全的手段。然而，電濤子簽名卻是一種全新的事物湫。由于現(xiàn)有法律的規(guī)定不盡虛完善，造成其與現(xiàn)行公證制潛度的契合存在一定的障礙。廾在電子商務時代，由電碳子簽名簽署法律文書而引發(fā)荔的司法糾紛遲早或已經(jīng)出現(xiàn)，現(xiàn)代新經(jīng)濟形式的不斷發(fā)頸展對公證制度提出了新的要謎求，我

3、們在此有必要對電子喻簽名制度與公證制度的契合項問題進行一番探討。電遺子簽名的概念、特點及實現(xiàn)侯方式電子簽名的概念。所謂電子簽名，也稱作數(shù)字制簽名。它是指用符號及代碼夂組成電子密碼進行“簽名”謎來代替書寫簽名或印章。它采用規(guī)范化的程序和科學化蘞的方法，用于鑒定簽名人的跨身份以及對一項數(shù)據(jù)電文內(nèi)活容信息的認可。電子簽名的特點。電子簽名具有如栩下特點：唯一性。首先，一喃個電子簽名只能和唯一的簽致名者連結(jié)，使人能夠識別該展簽名者；其次，電子簽名以工一種能使簽名者排他地控制鉀該簽名的方式創(chuàng)造出來，杜絕了假冒簽名的可能。完整潺性。電子簽名和電子文件及櫬資料緊密相連，以致于任何許外來的改動都能被發(fā)現(xiàn)，從掄而

4、保證了電子文件和資料的完整不受侵犯。不可否認性舄。由于電子方式的函件幾乎洌是在發(fā)出的同時到達接受方詭，所以發(fā)方一旦將電子簽名臟的信息發(fā)出，就不能再加以否認。以上特性保證了現(xiàn)行屋的電子簽名形式基本滿足了預司法實踐對傳統(tǒng)簽名的要求秒，因而使得電子簽名從技術上講符合作為簽名的資格。同時電子簽名又具有如笳下特性：保密性。這表現(xiàn)為雙方的通信無需書面形式的阱傳遞，因而通信內(nèi)容高度保覽密，第三方無從知曉。瞬時博性。電子簽名的本質(zhì)是數(shù)據(jù)嫩的傳輸和驗證。由于現(xiàn)代計箝算機網(wǎng)絡技術的完備，電子簽名基本是在一瞬間完成的鯛，其過程的短暫是人類感官糯無法感知的。以上特性使得電子簽名幾乎不可能以?，F(xiàn)行的針對簽章、印鑒的公懣

5、證方式進行公證，因為公證臍人員沒有時間和空間介入簽署行為的見證活動。電母子簽名的實現(xiàn)方式。要實現(xiàn)電子簽名。用戶就需要申請碥數(shù)字證書。數(shù)字證書，打個刺比方，就像我們的身份證，渤是用戶進行電子商務活動的網(wǎng)上身份證。有了它，在網(wǎng)虺上進行事務處理或貿(mào)易處理櫞時，雙方只要互相出示各自儆的數(shù)字證書，就不用再擔心礤對方的真實身份了。電子簽互名是數(shù)字證書的用途之一，糶大家還可以用數(shù)字證書進行呲安全電子郵件的通信，在網(wǎng)鎏上安全傳送電子公文進行網(wǎng)裘上報稅、網(wǎng)上申請執(zhí)照等各繩種事務活動，或者進行安全的網(wǎng)上購物、網(wǎng)上銷售、網(wǎng)礤上交費等各種貿(mào)易活動。數(shù)騍字證書應該向提供數(shù)字認證怎服務的機構(gòu)申請。在確認了盒簽署者的確切身

6、份之后電子竹簽名承認人們可以用多種不連同的方法簽署一份電子記錄敢。它可以用多種技術制作，嗖比如：附于電子文件的手書同簽名的電子形象；一個讓收件人能辨識發(fā)件人身份的秘歟密代號、密碼或個人身份辨窿別數(shù)碼；一個獨一無二的以生物統(tǒng)計學為基礎的識別標識，例如手英聲音印記或視網(wǎng)膜掃描；甚至鼠標點擊。我國公證制度與電子簽蹌名制度契合的法律障礙釧電子簽名引發(fā)的法律問題。痘中華人民共和國公證暫行條例第4條對我國的阜公證業(yè)務范圍作了界定，其中包括：第2款證明合同、啦委托、遺囑；第4款證明文藹件的簽名、印鑒屬實。那么沂，電子簽名是否包含在現(xiàn)行牽法規(guī)所指的“簽名、印鑒”睥范圍之內(nèi)呢？是否可以納入綣現(xiàn)行公證制度的業(yè)務范

7、圍呢磔？在通常的利用電報、電傳朐及傳真訂立合約時，沒有對筘簽名問題提出疑義，并且都琚認為存在著簽名。這是因為麂在發(fā)電報、電傳及傳真時，首先需要在源發(fā)稿上簽名，醇因此其簽名問題與傳統(tǒng)的簽名概念其實是一致的。但如朕果我們把電子簽名簽署的法主律文書歸入“書面形式”之糌后，就會引發(fā)如下法律問題：第1個問題是電子簽名的嘭價值。電子簽名的表現(xiàn)形式是通過計算機網(wǎng)絡、借助數(shù)歟據(jù)信息完成的，可以是數(shù)字俐或者符號，與手書簽名沒有排內(nèi)在聯(lián)系。電子簽名是否可暝以達到與手書簽名同等的效糌力，這往往關系到合同是否鱧成立等關鍵問題。第2個問蝎題是電子證據(jù)的效力。電子抱證據(jù)在訴訟中能否被法院采腡納為證據(jù)，精確地說，就是“法院

8、能否接受計算機可讀滄形式存儲數(shù)據(jù)記錄作為證據(jù)”2的問題。每個國家的法灰律對于證據(jù)的形式都有具體唁的規(guī)定，而電子簽名作為一完種新生事物，具有區(qū)別于傳柢統(tǒng)物質(zhì)的屬性。我國法槊律中電子簽名的相關規(guī)定及耒差距1、電子簽名的價骯值。目前我國的多數(shù)法律條文仍嚴格規(guī)定必須采用書面賦簽字形式，而不賦予電子形昏式簽字的合法地位。這樣既鮮不利于電子商務的推廣應用鄒，也使得我國法律在此方面不能與國際公約和國際慣例接軌。例如，我國票昆據(jù)法第7條規(guī)定：“票據(jù)上的簽章，為簽名、蓋章或芬者簽名加蓋章。法人和其他使用票據(jù)的單位在票據(jù)上的簽章，為該法人或者該單位嶠的蓋章加其法定代表人或者玀其授權(quán)的代理人的簽章。在熟票據(jù)上的簽名

9、，應當為該當銑事人的本名。”由此可見，桐我國現(xiàn)行的票據(jù)法并不壩承認經(jīng)過電子簽名的非紙質(zhì)若的電子票據(jù)的支付和結(jié)算方彐式。在合同法建議草案芪第28條第款中，規(guī)定“簽斧字”指“當事人及其授權(quán)代表人的親筆簽名，或者在運用機器如電腦的情況下，能綸識別信息傳遞的合理方法”梗。但該款規(guī)定在合同法跬正式文本中未被采納。可見啜，我國的現(xiàn)有立法中，簽名欣的概念還沒有能夠涵蓋“電摳子簽名”這一范疇。而我國碭合同法避開了電子簽名嵐問題，提出了另一個辦法，即“簽訂確認書”。這實際驪上是繞開了必須有確定身份仳的“電子簽名”問題，簽訂韁確認書并不能使電子合同完懦成簽字人或依賴方認證的要求，電子合同也根本無法擺喳脫手書簽名法

10、律的束縛。如脧果電子簽名在法律上并不享拜有與傳統(tǒng)手書簽名同等的價慰值，則對由電子簽名簽署生岵效的法律文書以及電子簽名癀本身進行公證也就無從談起餞了。2、電子簽名的證據(jù)效力。按現(xiàn)行法規(guī)，書面顓形式的證據(jù)必須是有形的書面文件，而且必須是“原物惕”。而電子證據(jù)使用的是磁性介質(zhì)，其打印出來的書面形式的證據(jù)充其量也僅是復院印件而已，是否具有證據(jù)效曉力，還是一個有待決斷的法朔律問題。公證的作用是戚提升現(xiàn)有證據(jù)的證據(jù)力價值。但如果法律根本排斥電子桿簽名作為證據(jù)的可能性，則探討公證對電子簽名的證據(jù)猿力提升問題就變得毫無意義鲇了。世界其他國家對于氆電子簽名的法律規(guī)定。目前傳，國際社會已越來越多地接受電子簽名的可

11、行性，讓我佟們來看一下，世界其他國家和主要國際組織在電子簽名型問題上的相關立法。1、電子簽名的價值。聯(lián)合寒國貿(mào)易法委員會電子商貿(mào)示枸范法第7條規(guī)定了簽字的母問題：“如法律要求有一個髖人簽字，則對于一項數(shù)據(jù)電文而言，倘若情況如下，即穴滿足了該項要求：使用了一發(fā)種方法，鑒定了該人的身份痛，并且表明該人認可了數(shù)據(jù)電文內(nèi)含的信息；和從所有蠔各種情況看來，包括根據(jù)任庖何相關協(xié)議，所用方法是可坶靠的，對生成或傳遞數(shù)據(jù)電文的目的來說也是適當?shù)?。素”顯然，在聯(lián)合國貿(mào)易法委員會電子商貿(mào)示范法的百立法過程中，已經(jīng)考慮到電逯子簽名與傳統(tǒng)手書簽名的并黻存問題，而對電子簽名的地惹位給予了肯定。在美國，2000年晚些時候

12、批準通過的電子簽名法案允許消址費者和商業(yè)企業(yè)使用電子簽篦名填寫支票、貸款抵押服務沭以及商業(yè)買賣合同。它幾乎涵蓋了所有傳統(tǒng)簽名應用的韻范圍。但仍然有一些場合不能使用電子簽名，如有關訂鰣立和簽署遺囑、遺囑修改或饞遺囑信托；取消功用設施服務、健康保險或福利、人壽驀保險福利的通知等。3美國嗔各州也可以作出一些自己的申規(guī)定。加利福尼亞就規(guī)定房鞴地產(chǎn)買賣以及其他法律特別指出需要書面合同的地方將噼不適用電子簽名。2、徂電子簽名的證據(jù)效力。聯(lián)合核國1996年頒布的電子商務示范法第5條就規(guī)定敦：“不得僅僅以某項信息采毳用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否定其法律效力、有效性和可蕭執(zhí)行性?！彪娮佑涗浀囊粋€森至關重要的問題是有

13、關身份漸認證的問題，亦即電子簽名崠。由此應明確規(guī)定電子簽名牘的合法地位，即：“任何采用字符、字母和數(shù)字等形式憎的簽名，只要使用有效的技夙術條件，按照電子簽名的程序所成立的即具有法律效力君”。歐盟部分成員國原黼先的立法中，并不承認電子卅簽名的證據(jù)效力。如法國，原先的簽名證據(jù)力立法中，姬僅承認書面的憑證具有證據(jù)腑力，而且這種證據(jù)力具有優(yōu)育越性。哪怕僅僅因為雙方非糟書面的合意而生效的合同，寬如果雙方想證實這個合同的晏話，還必須回到一個書面協(xié)槊議上來。但在1999年1笄2月13日生效的歐洲議會銹及歐盟理事會在集體范圍內(nèi)弓關于電子簽名的指令中，則纜規(guī)定：如果一個由安全的電子簽名產(chǎn)生裝置發(fā)出的電子簽名，經(jīng)

14、過合格的認證，并孌且其滿足成員國國內(nèi)法對紙質(zhì)媒介上的簽名的其他要求，那么該簽名具有法律上的等證據(jù)力，被視為與傳統(tǒng)的簽蔽名等價。美國會參眾兩湯院分別通過了有關電子簽名罌的法案。參議院通過的法案碉題為第3個千年電子商務旱法案，眾議院通過的法案夼則稱作全球及國內(nèi)商務電扁子簽名法案。國會通過這錘兩個法案的目的是要保護以銘電子簽名為基礎的商業(yè)交易吮或合同在法律上不受任何歧抻視。兩個法案均強調(diào)，應當讓“自由市場力量”而不是茴政府指定的技術來保護以電礪子方式簽署的貿(mào)易合同。不彘過它們所指的文件種類卻各有不同。參議院的法案規(guī)定鰨數(shù)字化簽名只可在合同上使丑用；而眾議院的法案則規(guī)定隍其它類型的文件也可以使用電子簽

15、名來代替?zhèn)鹘y(tǒng)的簽名職，比如經(jīng)紀人公司與消費者氣進行交易時，雙方依據(jù)合同懸進行電子交易，消費者收到年終納稅文件后，可以只以舛電子方式簽署法律文件而不芳必提供相應的紙質(zhì)文件4.可見，我國公證制度與電宿子簽名制度契合的前提，是滓法律承認電子簽名在效力價疙值和證據(jù)效力兩方面均具有閃與傳統(tǒng)手書簽名同等的地位蕭。我國電子簽名相關立法的濞欠缺不但阻礙了電子商務的嗅進一步發(fā)展，更成為公證制暮度介入電子商務領域的障礙毗。世界其他國家或組織已經(jīng)在這方面的立法上進行了有帛益的嘗試。我國的當務之急飽，是修改現(xiàn)行的簽名規(guī)定或華者制定新的電子簽名法以明澉確電子簽名的法律地位和法襟律效力。當前可行的公弄證制度與電子簽名制度

16、的契晾合點電子認證過程是一痛個可行的契合點。當然，即娑使完善了電子簽名的相關立潰法，仍不能完全解決公證與飛電子簽名的契合問題。前面哇我們已經(jīng)提到，電子簽名所稃特有的保密性和瞬時性，使湓現(xiàn)行的針對簽名、印鑒的公嶼證方式根本無從實施，公證人不可能親自見證簽名行為溪。這就要求我們?yōu)橐陨蟽煞N蠛制度尋找一個具有可操作性的契合點。筆者認為，電子簽名所特有的一個關鍵白環(huán)節(jié)，即認證過程，完全可馮能成為公證制度與電子簽名橫制度的一個可行的契合點。理由1、由電子認證普的要求決定。從前文的敘述馥我們可以看到，對于以電子簽名簽署合約的信用度問題繆，幾乎完全依賴于認證機構(gòu)資的工作。因而，電子簽名制度的實施，對認證機構(gòu)的

17、合砰法性、權(quán)威性、標準性以及矗設立的條件都提出了高要求。我國目前的商業(yè)信用體制侈很不完善，電子商務技術應暗用能力又落后于西方發(fā)達國嘁家，故隨意地開放電子認證經(jīng)營業(yè)務，造成電子認證行害業(yè)的低門檻準入，勢必不利櫨于我國電子商務活動的健康發(fā)展。所以，必須有一種可弒信度高的程序或機構(gòu)介入到認證過程中來。公證，隱作為一種準司法程序，具有官署的性質(zhì)；我國公證機構(gòu)丁，積累多年從事商業(yè)法律事務的經(jīng)驗，與市場經(jīng)濟環(huán)境凰下的新經(jīng)驗形式結(jié)合緊密。踔綜上，由公證機構(gòu)在電子簽萘名形成的初期，即認證階段，便提前介入，以社會公信藿力作為保障，提升認證的信擺用度，是符合電子商務對電偕子認證活動的要求的。逼2、參與電子認證與公

18、證業(yè)恚務的宗旨是一致的。電子認奢證，決不是一個單純的技術行為，而是一個賦予電子簽名其應具備的法律效力，明治確法律屬性的過程。規(guī)范嚴救格的電子認證，可以減少、甚至避免電子商務中因簽署行為而引發(fā)的法律糾紛，從疤而提升交易的安全性。姿同樣，公證在商事活動中的作用也體現(xiàn)在保障交易安全的功能上。中華人民共和坎國公證暫行條例第1條中即明確：“為健全國家的公商證制度，以維護社會主義法制，預防糾紛，減少訴訟，逢特制定本條例”。“預防糾莎紛、減少訴訟”是公證活動的初衷?？梢?，電子認證與毒公證的主旨是相一致的，公瑞證理應介入電子認證業(yè)務。3、電子認證工作的內(nèi)容決定了公證介入的可操作間性。電子認證的目的是“證明電子簽章的使用人與該簽整章所表示的簽署人為同一人跬”5，而不是見證簽署者在盧電子交易中的具體簽署行為跎；電子認證發(fā)生在電子簽名孺實施之前，其工作主要內(nèi)容笳是對簽署者資格的審查，是室書面文件資料審查工作，因囿此，它回避了前面講到的電夾子簽名保密性和瞬時性的特鏍點，使公證人有可能介入其續(xù)中，在實踐中具備可操作性崽。世界其他國家對此已紕有先例。日本為推進IT革磐命，明確電子簽名及認證制珈度，提高在匿名性高、容易樹篡改的數(shù)字世界里進行交易陔的安全性，于2001