經(jīng)濟(jì)合同簽訂的基本注意事項

1、經(jīng)濟(jì)合同簽訂的基本注意事項 經(jīng)濟(jì)合同管理是公司管理的一項重要內(nèi)容，搞好經(jīng)濟(jì)合同管理，對于公司經(jīng)濟(jì)活動的開展和經(jīng)濟(jì)利益的取 得，都有積極的意義，同時它的管理有賴于各公司有關(guān)部門的配合和努力。在經(jīng)濟(jì)合同的管理中我們應(yīng)該 注意許多問題，而合同簽訂無疑是其中非常重要的一個方面。在對外簽訂經(jīng)濟(jì)合同時，經(jīng)辦人首先應(yīng)注意對簽約的相對方進(jìn)行資格審查。這包括兩個方面：一是對 相對方的簽約人進(jìn)行資格審查。簽約的相對方可能是個人也可能是公司或者其他單位，后兩者在簽約時除 了加蓋公司或單位印章外通常還委派簽約人在合同上代表公司或單位簽字。公司或者單位的簽約人一般是 法定代表人或者持有法人授權(quán)委托書或公司（單位）授權(quán)委

2、托書的被委托人。法定代表人的行為當(dāng)然代表 企業(yè)，而作為法定代表人的授權(quán)委托人則應(yīng)在授權(quán)委托書明確規(guī)定的代理權(quán)限內(nèi)進(jìn)行代理簽訂經(jīng)濟(jì)合同的 工作。在公司的合同管理中也碰到過相對方的簽約人未經(jīng)授權(quán)就代表公司簽訂合同，或者超越代理權(quán)限代 表公司簽訂合同的情況。應(yīng)該說上述的情況都是不允許發(fā)生的。二是對對方公司或單位是否具有簽約資格進(jìn)行審查。在實踐中可能會出現(xiàn)簽約單位為分公司情況，由 于分公司不具有獨立的法人資格，從而直接影響到履約能力，所以一般要求與具有獨立法人資格的總公司 簽約或者要求分公司出示總公司的授權(quán)。經(jīng)過投標(biāo)簽訂的合同，有時還會出現(xiàn)投標(biāo)中標(biāo)的為母公司，簽訂 合同和履行投標(biāo)書項下所有權(quán)利義務(wù)的卻

3、是子公司的情況，由于母子公司在法律上仍是兩個獨立的公司， 且招標(biāo)投標(biāo)法也明令禁止中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓，因此這種情況也是應(yīng)該嚴(yán)格禁止的。此外，在簽訂重大的合 同時，還應(yīng)認(rèn)真了解相對方有否經(jīng)營權(quán)、有否履約能力及其資信等等情況。對簽約相對方進(jìn)行資格審查無疑是加重了經(jīng)辦人簽約前的責(zé)任，但也應(yīng)看到它有利于及時防范公司風(fēng) 險于未然狀態(tài)，同時對于經(jīng)辦人而言，也有利于免予事后承擔(dān)簽約過錯責(zé)任。事前預(yù)防的成本要遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于 事后處理糾紛的成本，從這一點來看即使在簽約前麻煩點，但比起亡羊補(bǔ)牢卻更具可取性。 公司經(jīng)濟(jì)合同風(fēng)險控制的幾個要點 合同行為是公司存續(xù)期間最重要的活動事項，在執(zhí)業(yè)過程中律師注意到，合同管理制度不健全一直是

4、困擾 眾多公司經(jīng)營發(fā)展的一大問題。在司法實踐中，大量合同法律糾紛的產(chǎn)生及不利法律后果的承受均系公司 自身 “合同行為 ”不慎所致。作為發(fā)展中的公司，必須盡快理順 “合同管理 ”制度，才有助于避免合同風(fēng)險， 促進(jìn)對外正常經(jīng)營活動的開展。一、“合同管理 ”的基本內(nèi)涵“合同管理 ”并不是一個法律上的嚴(yán)格概念，而是公司相對應(yīng) “合同行為 ”的每個階段而進(jìn)行全過程管理活動 的總稱。實踐中，公司開展的經(jīng)營活動均是依靠 “合同行為 ”（包括書面形式、口頭形式和其他形式）來完 成，鑒于 “合同行為”在公司對外經(jīng)營中活動中的重要地位，公司必須將 “合同管理 ”作為公司內(nèi)部最基本的 管理制度之一，并給予高度重視。

5、必須注意的是， “合同行為 ”并不局限于與合同相對人簽署合同這樣一個靜態(tài)的時間點，而是一個動態(tài)、連 續(xù)的過程，包括：合同樣本的制定、技術(shù)性條款的設(shè)立、合同相對人資信狀況的調(diào)查、合同條款的談判、 特別條款的約定、合同的簽訂、合同內(nèi)容的履行、爭議事項的發(fā)生及解決等一系列環(huán)節(jié)。公司 “合同管理 即是圍繞 “合同行為 ”這一系列具體環(huán)節(jié)而展開的風(fēng)險預(yù)防和實時控制活動。律師在執(zhí)業(yè)活動中也注意到：外資公司較內(nèi)資公司更重視 “合同管理 ”，并多將 “合同管理 ”作為公司經(jīng)營過 程中的一項日常工作來抓； “合同管理 ”制度健全、落實到位的公司，在經(jīng)營活動中爭議事項發(fā)生較少，即 使有爭議事項出現(xiàn)，該等爭議事項的

6、法律后果也大都在公司制度可預(yù)期的范圍內(nèi)。因此加強(qiáng)公司的 “合同 管理”是保障公司經(jīng)營安全、最大程度降低經(jīng)營風(fēng)險的必要舉措。二、合同管理制度的相關(guān)制度設(shè)計 律師認(rèn)為，鑒于公司經(jīng)營活動中 “合同行為 ”涉及面廣、內(nèi)容復(fù)雜，本著安全與效率并舉的原則，并借鑒有 關(guān)公司的成熟操作經(jīng)驗，公司內(nèi)部的合同管理可以實行 “分級管理制度 ”、“歸口管理制度 ”并落實 “承辦人 負(fù)責(zé)制度 ”。1. 實行分級管理制度所謂分級管理是指將合同行為按照一定標(biāo)準(zhǔn)（如合同金額、合同標(biāo)的、合同期限、付款時間等）進(jìn)行劃分， 再區(qū)別進(jìn)行管理。以合同銷售金額為例，公司可規(guī)定銷售金額在 1000 元以下的合同，可由具體業(yè)務(wù)人員 負(fù)責(zé)審核

7、、簽署，而 1000 元以上的合同行為須由公司法定代表人審核。這種管理模式的優(yōu)勢在于可對業(yè) 務(wù)人員適當(dāng)放權(quán)，減少公司管理層的工作量，同時公司又能將風(fēng)險控制在較低范圍內(nèi)。2. 實行歸口管理制度 所謂歸口管理是指公司內(nèi)部應(yīng)當(dāng)建立相應(yīng)集中管理公司合同文本、控制合同進(jìn)度的相應(yīng)機(jī)構(gòu)（或由相關(guān)部 門兼負(fù)起這個職能） 。合同管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)將公司所有合同文本、往來信函、傳真件原件、信函憑證、送貨 憑證的原件及業(yè)務(wù)人員的業(yè)務(wù)報表進(jìn)行統(tǒng)一保管。公司合同歸口管理的必要性在于：可實現(xiàn)公司合同文本的集中、統(tǒng)一管理，不致發(fā)生合同原件的散落、遺 失；便于公司負(fù)責(zé)人及時了解公司全部合同的進(jìn)展情況；便于集中審查公司業(yè)務(wù)人員的業(yè)務(wù)

8、進(jìn)展情況，也 有利于對公司業(yè)務(wù)人員實現(xiàn)業(yè)績考核。3. 實行承辦人負(fù)責(zé)制度 承辦人負(fù)責(zé)制度設(shè)計的目的在于確保公司每筆合同都有相應(yīng)的專門負(fù)責(zé)人跟進(jìn)，不致發(fā)生遺忘及業(yè)務(wù)人員 責(zé)任不清、相互扯皮現(xiàn)象。業(yè)務(wù)承辦人工作應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的連續(xù)性、穩(wěn)定性，從每筆業(yè)務(wù)開始，注意審查 對應(yīng)客戶的主體資格、資信狀況、對應(yīng)客戶授權(quán)代表（或業(yè)務(wù)代表）的權(quán)限范圍；合同簽署后負(fù)責(zé)跟進(jìn)合 同生效期限、貨物發(fā)放簽收情況、貨款進(jìn)帳情況、往來信函資料的收集等事項；糾紛發(fā)生后還應(yīng)配合公司 負(fù)責(zé)人、公司法律顧問進(jìn)行相關(guān)訴訟、仲裁活動。此外，業(yè)務(wù)承辦人還應(yīng)定期（如以每月為例）將手頭工作進(jìn)帳情況向公司負(fù)責(zé)人書面匯報（如以工作月 報表形式），工

9、作月報表內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：截至本月經(jīng)手合同數(shù)量、合同編號、對應(yīng)客戶、發(fā)貨情況、 應(yīng)付款情況、實付款情況、逾期付款天數(shù)、對方聯(lián)系方式、其他說明事項等。公司負(fù)責(zé)人簽閱后退還承辦 人，承辦人再將公司負(fù)責(zé)人簽閱后的工作月報表交歸口管理機(jī)構(gòu)存檔、保管。承辦人負(fù)責(zé)制度可與公司崗位責(zé)任制度建設(shè)相結(jié)合，如業(yè)務(wù)承辦人應(yīng)將所有資料原件（如：合同文本、信 函、掛號信函憑證、傳真件、公司負(fù)責(zé)人簽閱的工作月報表等等）交歸口管理機(jī)構(gòu)存檔，自己可保留 相應(yīng)的復(fù)印件，或需要使用時到歸口管理機(jī)構(gòu)借閱；歸口管理機(jī)構(gòu)人員負(fù)責(zé)定期向業(yè)務(wù)人員索要近期資料； 業(yè)務(wù)承辦人員應(yīng)及時就貨款進(jìn)帳情況與財務(wù)人員溝通，財務(wù)人員應(yīng)及時將貨款進(jìn)帳情況予以反

10、饋等；遇有 對應(yīng)客戶逾期付款狀況的，業(yè)務(wù)承辦人應(yīng)及時與財務(wù)人員溝通制作對帳單前往對帳，財務(wù)人員應(yīng)予積 極配合等。三、合同文本及技術(shù)性條款的制定1. 標(biāo)準(zhǔn)化合同文本的訂立是合同有效管理的必要前提 律師認(rèn)為實現(xiàn)公司合同的標(biāo)準(zhǔn)化是實現(xiàn)公司合同有效管理的必要前提。零散、雜亂的合同格式是公司實現(xiàn) 有效合同管理的一大障礙。作為公司加強(qiáng) “合同管理 ”活動的第一步，實現(xiàn)合同文本的標(biāo)準(zhǔn)化十分重要。因 此公司應(yīng)當(dāng)重視制定標(biāo)準(zhǔn)化的合同文本，并應(yīng)注意在實踐中盡可能要求客戶接受公司提供的標(biāo)準(zhǔn)化合同文 本。與標(biāo)準(zhǔn)化合同文本的制定相關(guān)的是與客戶合同文本的主要條款（如付款方式、違約責(zé)任、爭議解決機(jī)制、 擔(dān)保問題等等）不能輕

11、易進(jìn)行變動；若合同文本內(nèi)容最終發(fā)生了變動，則應(yīng)重新認(rèn)真審查變更后合同文本 的合法性、嚴(yán)密性和可行性；必要時由律師進(jìn)行審查。此外，鑒于公司與某些客戶的交易行為往往具有連續(xù)性，若每筆交易都視作一個單獨的合同，一旦客戶方 長期拖欠貨款發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛，則勢必會給公司將來的訴訟（或仲裁）帶來不便，因為民事訴訟（或仲裁） 中存有“一事一理 ”的基本理念，即一個訴訟只能針對同一法律關(guān)系。為減少將來可能發(fā)生的訴訟（或仲裁） 過程中的不便，建議公司與類似客戶可簽訂長期供貨合同，將單筆的交易納入一個長期供貨合同的框架之 中，這同時也有利于公司對合同的總體管理。2. 合同中可約定特定事項的授權(quán)代表 合同行為中涉及訂單

12、發(fā)送、確認(rèn)簽字、貨物簽收等一系列行為，可能涉及人員較多，如條件許可，律師認(rèn) 為在合同行為中應(yīng)當(dāng)直接明確雙方授權(quán)代表及其受權(quán)范圍。如目前客戶方對公司的送貨單簽收相對比較混 亂，而確認(rèn)客戶確已收到貨物又是一旦雙方將來發(fā)生爭議公司進(jìn)行訴訟的重要依據(jù)，故在合同文本中可約 定客戶方對貨物簽收的簽字一個或數(shù)個貨物簽收授權(quán)代表，并在合同中預(yù)留簽字字樣，如授權(quán)代表發(fā)生變 動的，應(yīng)在第一時間將授權(quán)人變動情況及新的簽字字樣及時書面函告對方。3. 合同中所涉的印章使用及送達(dá)地址確認(rèn)問題 針對目前大多數(shù)公司印章使用相對混亂的行為，也可在合同中約定各種印章在合同行為中的使用規(guī)則，如 簽署合同或補(bǔ)充條款應(yīng)使用 “公章 ”

13、或“合同專用章 ”；對帳應(yīng)使用 “公章 ”、“合同專用章 ”或“財務(wù)專用章 ”； 簽收貨物可使用 “公章 ”、“合同專用章 ”、“財務(wù)專用章 ”或“業(yè)務(wù)專用章 ”等。另外，鑒于目前大量的公司注冊地與實際經(jīng)營地不一，或一家公司擁有多處經(jīng)營地，為防止糾紛發(fā)生時可 能出現(xiàn)的雙方溝通不暢，函件無法送達(dá)等情形，可在合同文本中確認(rèn)雙方信函、文件等的送達(dá)地址，明確 任何一方地址發(fā)生變動的，應(yīng)及時書面通知對方，并約定一方按確認(rèn)地址發(fā)出有關(guān)信函兩日后，即可推定 對方已收到。4. 對合同中的違約責(zé)任的設(shè)定要慎重 必須注意的是，合同文本中對違約責(zé)任的約定是把 “雙刃劍 ”，必須進(jìn)行合理的運(yùn)用。在買賣雙方市場地位 基

14、本對等的情況下，違約責(zé)任的設(shè)定更應(yīng)適當(dāng)合理，這樣也更有利于客戶同意接受我方提供的合同文本。 在司法實踐中，違約責(zé)任設(shè)定過高或過于苛刻往往會被法院或仲裁委員會認(rèn)定無效，這就等同于沒有約定 違約責(zé)任，反而會不利于公司利益的維護(hù)。5. 重視爭議解決問題的約定 現(xiàn)行法律對合同中爭議問題的解決方式給予了較大的自由選擇空間。根據(jù)民事訴訟法規(guī)定： “合同的 雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在 地人民法院管轄 ”；根據(jù)我國仲裁法規(guī)定： “當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達(dá)成仲裁 協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。 ” 另

15、，在涉外案件的爭議解決機(jī)制中，必須注意有部分國家可能會對我國法院判決的認(rèn)定及執(zhí)行設(shè)有障礙， 相比較而言，仲裁裁決的可執(zhí)行力要優(yōu)于法院判決。故用足法律授權(quán)，在合同文本中對管轄地作出有利于 自身的約定尤為重要。四、合同的調(diào)查、簽署及履行所涉問題1. 合同行為應(yīng)當(dāng)重視調(diào)查 公司在經(jīng)營過程中與客戶進(jìn)行交易應(yīng)當(dāng)重視對相關(guān)信息的調(diào)查，特別在一些交易數(shù)額較大的交易活動中， 類似的調(diào)查活動更顯得尤為重要。這些調(diào)查的范圍主要有如下三種：（1）對合同相對人進(jìn)行調(diào)查?？蛻羰枪窘灰椎闹苯酉鄬θ耍瑹o論是新客戶還是老客戶，當(dāng)合同交易額 巨大或有跡象表明客戶履約能力發(fā)生異常時，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要的調(diào)查。調(diào)查內(nèi)容包括：主體的真實

16、性、合法 性、公司資產(chǎn)（車輛、房屋、上一年度會計報表等）狀況等。（2）對合同相關(guān)方展開調(diào)查。合同相關(guān)方是可能與合同有關(guān)的擔(dān)保方，債務(wù)承擔(dān)方（如約定由第三方付 款），合同履行過程中，相關(guān)方擔(dān)保能力、債務(wù)履行能力出現(xiàn)異常亦有可能危及合同的正常履行，因此也 有必要進(jìn)行一定的調(diào)查。（3）對合同行為的相關(guān)財產(chǎn)進(jìn)行調(diào)查。如合同交易中擔(dān)保方提供擔(dān)保財產(chǎn)的權(quán)屬情況，有無設(shè)定抵押、 查封等他項權(quán)利等情形。對上述調(diào)查活動應(yīng)由公司業(yè)務(wù)承辦人具體負(fù)責(zé)，必要時也可由律師前往進(jìn)行調(diào)查。2. 合同簽署過程中所涉時間問題 律師在執(zhí)業(yè)活動中發(fā)現(xiàn)：部分合同當(dāng)事人對合同文本上的一些涉及時間的事項往往十分大意，甚至出現(xiàn)了 雙方當(dāng)事人

17、均對合同蓋過公章但又均未標(biāo)注蓋章日期的情形，在這種情況下一旦雙方發(fā)生爭議，往往難以 確認(rèn)雙方交易的具體時間，導(dǎo)致事實不清、責(zé)任不明，甚至還有可能蘊(yùn)涵其他法律風(fēng)險。合同的生效時間也很容易被忽略。合同簽署及履行過程中必須審查合同中有無附條件、附期限等，如有條 件或期限約定，應(yīng)在條件成就或期限屆滿時再履行合同。在司法實踐中，若合同尚未生效而一方即實際發(fā) 放貨物的，一旦發(fā)生爭議，法院也只能以 “不當(dāng)?shù)美?”為由判令受貨方返還原物，而不能按合同中的約定的 相關(guān)違約責(zé)任要求對方承擔(dān)，這種狀況無疑將不利于公司利益的維護(hù)。3. 合同履行過程中的不時對帳、發(fā)函 合同履行過程中，若客戶方存有拖欠貨款達(dá)到一定金額或

18、一定期限，公司應(yīng)當(dāng)安排具體業(yè)務(wù)承辦人或財會 人員與對拖欠貨款的客戶進(jìn)行對帳。通過對帳行為，一方面可提示該客戶及時付款；另一方面也可明確雙 方債權(quán)債務(wù)關(guān)系的具體數(shù)額，為可能進(jìn)行的訴訟（或仲裁）做必要準(zhǔn)備。如客戶方存有拒絕對帳或拒絕蓋章的，則公司應(yīng)當(dāng)注意：其一，該客戶是否已經(jīng)不具有相應(yīng)的支付能力； 其二，要審查該筆債務(wù)發(fā)生的時間，注意不要超過兩年的訴訟時效，如時間已經(jīng)接近兩年，則應(yīng)盡快發(fā)出 催討款項的公函（應(yīng)當(dāng)通過郵局掛號或雙掛號） ，以中斷訴訟時效并為下一步擬采取的法律手段爭取時間。實踐證明，規(guī)范化運(yùn)作的大型公司、外資企業(yè)之所以重視 “合同管理 ”就在于他們認(rèn)識到 “合同管理 ”對于公 司經(jīng)營安

19、全的重要意義。規(guī)范、有效的 “合同管理 ”制度是公司正常經(jīng)營的必要條件，也是公司做大做強(qiáng)的 制度保障。簽訂經(jīng)濟(jì)合同要遵循哪些基本原則？ 簽訂經(jīng)濟(jì)合同是一種法律行為，因此，當(dāng)事人在簽訂經(jīng)濟(jì)合同時，必須遵循一定的基本的原則，根據(jù)經(jīng) 濟(jì)合同法及有關(guān)法律規(guī)定，當(dāng)事人在簽訂經(jīng)濟(jì)合同時，必須遵守以下三項原則：1. 遵守國家的法律和行政法規(guī)的原則。 經(jīng)濟(jì)合同法第四條規(guī)定： “訂立經(jīng)濟(jì)合同，必須遵守法律 和行政法規(guī) ”。這一規(guī)定是對當(dāng)呈人在簽訂經(jīng)濟(jì)合同時最基本的要求，當(dāng)事人只有遵循這一原則，簽訂的 經(jīng)濟(jì)合同，才能得到國家的認(rèn)可和具有法律效力，當(dāng)事人的利益才能受到保護(hù)。這里所說的法律和行政法 規(guī)，不僅包括經(jīng)濟(jì)合

20、同法及其配套的條例，而且包括一切與訂立經(jīng)濟(jì)合同有關(guān)的法律、規(guī)范性文件及 地方性法規(guī)。2. 遵守平等互利、協(xié)商一致的原則。 經(jīng)濟(jì)合同法第五條規(guī)定： “訂立經(jīng)濟(jì)合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等互 利、協(xié)商一致的原則 ”。這項原則主要包含二個要素，一是經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人的法律地位平等。在我國經(jīng)濟(jì) 合同當(dāng)事人無論是法人，還是個體工商戶，無論是國有企業(yè)，還是私營企業(yè)，無論是大企業(yè)，還是小企業(yè)， 它們的主體資格，即權(quán)利能力都是平等的，任何一方都不能對他方強(qiáng)迫命令，不能要求不平等的權(quán)利。二 是當(dāng)事人在簽訂經(jīng)濟(jì)合同時，必須協(xié)商一致。經(jīng)濟(jì)合同的簽訂是當(dāng)事人自愿的行為，是建立在當(dāng)事人各方 自愿基礎(chǔ)之上的，因此，當(dāng)事人在簽訂經(jīng)濟(jì)合同

21、時，必須要進(jìn)行充分協(xié)商，只有經(jīng)過充分協(xié)商，考慮到各 方利益，才能最終達(dá)成一致協(xié)議，并達(dá)到各自的經(jīng)濟(jì)目的。3. 遵守誠實信用的原則。誠實信用原則也是當(dāng)事人在簽訂經(jīng)濟(jì)合同時應(yīng)當(dāng)遵循的一項基本原則，這項 原則的核心是要求當(dāng)事人在簽訂經(jīng)濟(jì)合同時，主觀上沒有損害國家、社會利益和他人利益的故意，做到不 欺詐、不規(guī)避法律，恪守信用，尊重商品交易的道德和習(xí)慣，尊重社會公德。淺析合同風(fēng)險的防范法規(guī)規(guī)定 ,如果有國家規(guī)定的指令性或指導(dǎo)性價格的，價格條款應(yīng)予遵守。對于買賣合同，合同的履行期 限、地點和方式，應(yīng)特別加予注意。合同法規(guī)定，標(biāo)的物的所有權(quán)自交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當(dāng)事 人另有約定的除外。所謂法律另有規(guī)

22、定的除外，是指不動產(chǎn)所有權(quán)自登記之日起轉(zhuǎn)移，部分動產(chǎn)如船舶和 民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅也應(yīng)進(jìn)行登記的。在所有權(quán)保留的買賣合同中，標(biāo)的物所有權(quán)自買 受人交清最后一筆款項時轉(zhuǎn)移給買受人。雖然之前出賣人早已將標(biāo)的物交付給買受人。標(biāo)的物的風(fēng)險并不 是隨所有權(quán)轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，而是按照標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)的控制原則承擔(dān)。 此外注意，貨款的結(jié)算方式必需符合財務(wù)制度的規(guī)定。掌握好合同交易性條款中的相關(guān)法律規(guī)定，對于避免違法違規(guī)帶來的制度風(fēng)險很重要。而合同的救濟(jì) 性條款是為了保證合同的交易安全，主要針對合同違約的信用風(fēng)險的條款。 合同法第十二條，合同一 般應(yīng)有的條款后兩項，就是

23、救濟(jì)性條款。1、 違約責(zé)任：違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同約定的義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的法律后果。違約責(zé)任 制度在合同法中居于十分重要的地位。英美法系國家的合同法站在“保護(hù) ”的角度，將這種制度稱為 “違約 救濟(jì)”。我國現(xiàn)行合同法規(guī)定的違約責(zé)任實行的是無過錯責(zé)任的歸責(zé)原則，也就是說只要存在違約事實就 應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé)任的賠償， 合同法第 113 條采用了合理預(yù)見規(guī)則。在違約責(zé)任的各種形式中， 最常見的是損害賠償。實踐中如何確定損失數(shù)額，尤其是如何界定間接損失，這是一個很復(fù)雜也很有趣的 問題。按照一般邏輯推理，在兩個事物之間找因果關(guān)系，并不困難。但只要有因果關(guān)系的損失，違約方就 應(yīng)當(dāng)賠償?shù)脑?，?/p>

24、踐中就可能發(fā)生損失無限擴(kuò)大的情況。為此，創(chuàng)立了 “合理預(yù)見規(guī)則 ”，即違約方在訂約 時已經(jīng)或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約將會發(fā)生的損失，才是他應(yīng)當(dāng)賠償?shù)膿p失。 合同法第 119 條還規(guī)定了防 止損失擴(kuò)大規(guī)則。對于合同雙方自行約定的違約金，合同法也確立了適當(dāng)性的原則。這些規(guī)定都有利于限 制違約風(fēng)險的無限擴(kuò)大。2、 解決爭議的方法： 合同法規(guī)定，當(dāng)事人可以通過和解、調(diào)解解決合同爭議，及根據(jù)仲裁協(xié) 議或條款向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。企業(yè)應(yīng)根 據(jù)法律規(guī)定選擇既有利于解決爭議又能保護(hù)自身利益的爭議解決方法。并應(yīng)特別注意訴訟的時效及中止和 中斷的規(guī)定。除上述兩個原則

25、性條款，還應(yīng)注意具體的救濟(jì)性條款。違約救濟(jì)除了要求全面履行和賠償損害外，還包括：1）定金：定金的特征包括從屬性，即合同無效，定金約定亦無效。實踐性，以定金的交付為 成立要件。要式性，應(yīng)當(dāng)書面形式約定。限定性，具體數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不能超過主合同標(biāo)的額 的 20 。定金可以廣泛應(yīng)用于多種合同。 2）違約金：違約金有法定違約金和約定違約金，約定違約金如 果太高，訴訟時法院可以在一定范圍適當(dāng)確定。違約金與定金，當(dāng)事人只能選擇適用。另外，合同中還常 有其他類似條款： 3）擔(dān)保人和物：為了保證合同的依法履行，擔(dān)保法還規(guī)定了對于合同可以設(shè)立人和物 的擔(dān)保。 4）預(yù)付款和訂金等： 和定金不同，訂金不是一個規(guī)范的概念 ,是預(yù)付款的一部分，是當(dāng)事人的 一種支付手段，不具有擔(dān)保性質(zhì)。最高人民法院的解釋規(guī)定 “當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約 金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利