論名稱權及其民法保護探討與研究

1、積分都是垃圾撒旦發(fā)生發(fā)大水范德薩發(fā)撒旦論名稱權及其民法保護楊立新、吳兆祥上傳時間:2001-6-13瀏覽次數:6558字體大?。捍?中 小一、名稱權的基本含義和范圍名稱權是法人、個體工商戶和個人合伙的一項重要的人身權， 其客體是法人、個體工商戶和個人合伙的名稱。法學界的學者們對名稱權的認識不盡相同。有的認為，名稱是社會組織相互區(qū)別的標志，是使該組織特定化的符號，它起著與自然人的姓名同樣的作用。 有的認為，名稱是指非自然人的權利主體在社會活動中用以表現(xiàn)自己并區(qū)別于他人的標志。 還有的認為，名稱又稱字號，是法人、個體工商戶、個人合伙等民事主體之間相互區(qū)別的特定標志，是它們享有獨立人格的基礎 。這些

2、定義，雖然從不同的角度揭示了名稱這一概念的內涵，但仍有一定缺陷，前兩個定義對名稱的主體界定不夠準確，后一個定義對名稱特征的表述略嫌不足。我們認為，名稱是指法人及特殊的自然人組合等主體在社會活動中，用以確定和代表自身，并區(qū)別于他人的文字符號和標記。名稱并不是自然人的文字符號和標記，而是法人或特殊的自然人組合的文字符號和標記。特殊的自然人組合，是指個體工商戶、個人合伙等不享有法人資格，但又不是自然人個體的其他組織，增加其彈性容量，以涵括個體工商戶、個人合伙以外的非法人組織，如不具有法人資格的私營企業(yè)等。名稱的基本作用在于使上述主體在社會活動中確定自身的稱呼，以代表自身，并區(qū)別于其他公民、法人和其他

3、組織。名稱是一種文字符號和標記，不是圖形，也不是形象，這一點是與姓名相同的。研究名稱，還應當弄清名稱與字號、商號的關系。字號，在中國古代有兩種含義，一是指以文字作為編次符號;二是指商店名稱，舊時商店標牌皆稱字號，開設商店，亦云開設字號。現(xiàn)代語義學稱字號為商店的名稱，已不再使用原第一種含義。在現(xiàn)實生活中，字號不再局限于商店的名稱，還擴展到個體工商戶、個人合伙所使用的名稱;此外，字號往往具有廠店合一的特點，往往采取前店后廠的形式，店、廠使用同一字號。商號，亦稱商業(yè)名稱，是商業(yè)主體依商法申請登記，用以表示自己營業(yè)之名稱，亦即商業(yè)主體在營業(yè)上所使用的名稱。 它的特征是：商業(yè)主體享有，依法登記，在營業(yè)上

4、使用。在英國商法，區(qū)分商行名稱和營業(yè)名稱。相互之間結成合伙關系的多個人的集合稱為商行，商行名稱是指全體合伙人姓名的簡稱;而營業(yè)名稱是獨資商、合伙或公司以其真實名字以外的名稱從事經營，稱之為商號。 這種立法值得借鑒，以明確商號是商業(yè)主體在營業(yè)時使用的名稱這一法律特征。字號和商號均為名稱之一種，并不是名稱的全部。名稱除字號和商號以外，還包括非商業(yè)主體法人的名稱，如機關法人、事業(yè)法人以及其他社團法人等。字號與商號之間的差別在于：(1)主體種類有所不同。字號的主體不包括法人，一般是指個體工商戶、個人合伙等特殊的自然人組合;商號事實上是由企業(yè)法人在營業(yè)時使用，主體是從事商業(yè)活動的企業(yè)法人。但是這一區(qū)別并

5、不是絕對的。歷史上沿用下來的老字號，經工商登記仍然使用，既是字號，又是商號。(2)確立形式不同。確立字號，采取自由主義，可以登記，也可以不登記;確立商號，則非經登記不能取得。(3)使用范圍不同。字號既可以稱其個體工商戶或個人合伙的自身，也可用于商業(yè)營業(yè);商號則僅指商業(yè)主體在營業(yè)時使用的名稱。由此可見，名稱概念的外延，包括字號、商號和非商業(yè)主體法人的名稱這樣三個部分。二、名稱權及其內容名稱的起源晚于姓名，但確認其為權利，卻與姓名權幾乎為同時。名稱起源于合伙，作為合伙的字號而廣泛使用。但這只是一個事實，在法律上并不認其為權利，亦不受私法的保護?？v觀古代羅馬法和日耳曼法，對合伙認其為契約，并無名稱的

6、規(guī)定。至中世紀，公司在意大利沿海都市興起并在后半葉迅速發(fā)展，公司的商號廣泛應用，但仍未作為私法上的權利予以法律保護。在近代民事立法中，各國法律開始對商號權予以重視，并采取私法方法對其進行法律保護。采取民商分立的國家，率先在商法中確認商號權。1890年公布、1899年施行的日本商法設專章規(guī)定商號，認定商號權是指商人對其商號所具有的權利，包括不妨礙他人使用商號的權利，即商號使用權和他人以不正當的目的冒用其商號時可以請求制止使用的損失賠償權利即商號專用權。 采取民商合一立法例的，則將商號權概括在姓名權中，一并加以保護。在舊中國，國民政府制定民法典，采民商合一制，對姓名權擴大解釋，將商號權概括在姓名權

7、中，采取同一的法律保護。司法解釋確認他人冒用或故用類似他人已經注冊之商號，比照民法第19條關于姓名權保護規(guī)定，受害人得呈請禁止其使用。 在英美法國家，名稱與姓名為同一概念，確認姓名權，即確認名稱權。在我國立法者看來，名稱與姓名是兩個概念，名稱權與姓名權不能混同;商號僅是名稱的一種，不能概括名稱的全部外延，不能用商號權替代名稱權。故在制定民法通則的時候，在99條第一款規(guī)定了公民的姓名權以后，設立第2款，規(guī)定：法人、個體工商戶、個人合伙享有名稱權。企業(yè)法人、個體工商戶、個人合伙有權使用、依法轉讓自己的名稱。這一立法例，開創(chuàng)了認名稱權為民事權利的先河，將字號、商號權的范圍予以擴大，包含了更多、更廣泛

8、的內容。關于名稱權概念的界定，我國民法學界的研究不夠深入。有代表性的定義，如認為名稱權是法人、個體工商戶、個人合伙依法享有的決定、使用、改變自己的名稱，并排除他人干涉、盜用、冒用名稱的權利; 認為名稱權是社會組織依法對自己名稱享有的專用權;認為名稱權是指企業(yè)法人、個體工商戶、個人合伙依法決定、使用和改變自己名稱的權利， 是它們重要的人格權; 認為法人、個體工商戶和個人合伙的,姓名權,稱為,名稱權,。上述定義，均有不當之處。在主體上，僅包括企業(yè)法人和個體工商戶、個人合伙顯系不當;在權利客體上稱名稱權是法人等主體的姓名權，更為不妥;在權利的內容上，沒有容納名稱權的轉讓權，則為重大疏漏。我們認為，名

9、稱權是指法人及特殊的自然人組合依法享有的決定、使用、改變自己的名稱，依照法律規(guī)定轉讓名稱，并排除他人非法干涉、盜用或冒用的人格權。它具有以下法律特征：1.名稱權的性質是人格權，具有人格權的一切基本屬性。因此，名稱權是絕對權、專屬權、固有權、必備權。概言之，名稱權是法人、個人合伙、個體工商戶等之所以為主體的基本權利之一，不享有名稱權，民事主體不能成立。2.名稱權的主體是法人和個體工商戶、個人合伙等特殊的自然人組合。法人應包括企業(yè)法人和其他非企業(yè)法人。個體工商戶、個人合伙均是特殊的自然人組合，也包括不具有法人資格的私營企業(yè)及其他類似的組織。3.名稱權的客體具有間接的財產利益因素。人格權以不具有直接

10、的財產因素或不具有財產因素為基本特征，名稱權屬于前者。這主要表現(xiàn)在商業(yè)名稱上，老字號、老商號、名牌企業(yè)效益好、信譽高，因而其名稱具有較高的使用價值?；诖?，名稱權具有可轉讓性這一顯著特征，以區(qū)別于其他人格權，也區(qū)別于姓名權。關于名稱權的具體內容，有些學者依據民法通則第99條規(guī)定，認為只包括名稱使用權和名稱轉讓權。這是不完整的。我們認為，名稱權包括以下4種具體權利。1.名稱設定權。法人及特殊自然人組合享有名稱權的最基本內容，就是為自己設定名稱的權利，他人不得強制干預。對于名稱的設定，各國采取不同做法，一是采取自由主義，法律不加限制，可以自行選定自己的名稱;二是采取限制主義，法律規(guī)定商號、法人的名

11、稱應當表明其經營種類、組織形式，非經登記不發(fā)生效力，甚至規(guī)定對未設定名稱的，法院因利害關系人或檢察官的請求，應予以規(guī)定。 對此，我國立法采折衷主義，即對法人尤其是企業(yè)法人，必須設定名稱，并且依照法律的規(guī)定設定，非經依法登記，不發(fā)生效力，不取得名稱權。對于個體工商戶、個人合伙等自然人組合，依其自愿，可以設定名稱，也可以不設定名稱。2.名稱使用權。名稱權主體對其名稱享有獨占使用的權利，排除他人非法干涉和非法使用。名稱經依法登記，即產生名稱權主體的獨占使用效力，法律予以保護，在登記的地區(qū)內，他人不得再登記經營同一營業(yè)性質的該名稱;未經登記而使用者，為侵害名稱權。在同一地區(qū)內，數個單位曾使用同一名稱，

12、其中一方經登記后，其他單位不得再使用該名稱，否則亦為侵權。名稱使用的范圍，應以其登記核準的范圍為限，限于在本省、本市、本縣以至本鎮(zhèn)內使用，在核準使用的范圍內，該名稱獨占使用。國家級企業(yè)的名稱，在全國范圍內使用，其它單位均不得在國內使用同一名稱。名稱的獨占使用，限于同一行業(yè)，不排除不同行業(yè)使用，但使用時必須標明行業(yè)的性質，如東海商廈與東海制藥廠。3.名稱變更權。名稱權主體在使用其名稱的過程中，可以依法變更自己登記使用的名稱。名稱變更，可以部分變更，也可以全部變更。變更名稱必須依法進行變更登記，其程序與設定名稱相同。名稱一經變更登記后，原登記的名稱視為撤銷，不得繼續(xù)使用，應當使用新登記的名稱進行經

13、營活動。名稱變更應依主體意志而為，他人不得強制干涉。4.名稱轉讓權。依民法通則規(guī)定，企業(yè)法人、個人合伙、個體工商戶有權轉讓其名稱，非企業(yè)法人的名稱不得轉讓。名稱轉讓可以是部分轉讓，即將名稱使用權轉讓于他人使用;也可以是全部轉讓，即將名稱權全部轉讓于他人享有。部分轉讓者，名稱權人仍享有名稱權，仍得自行使用名稱，但名稱使用人依其使用權的轉讓，而依約定使用該名稱。全部轉讓者，原名稱權人喪失名稱權，不得繼續(xù)使用;受讓人成為該名稱的權利人，享有專用使用權及名稱權的一切權利。三、名稱權的轉讓各國立法均承認商號等名稱權的轉讓行為為合法行為，準許名稱權主體依一定程序全部或部分轉讓其名稱權。我國民法通則亦承認企

14、業(yè)法人、個體工商戶、個人合伙享有名稱轉讓權。名稱權的轉讓，包括名稱使用權部分轉讓、名稱權讓與和名稱權繼承。(一)名稱使用權部分轉讓雙方當事人對名稱使用達成協(xié)議，準許名稱權受讓人部分使用該名稱，即成立名稱使用權部分讓與行為，對雙方當事人發(fā)生法律約束力。名稱使用權部分轉讓行為的性質是什么?國外學者一般稱其為商號借貸契約。如日本學者認為，允許他人使用自己的姓名或商號進行營業(yè)的契約，為姓名商號借貸契約，也稱為名義借貸契約或字號借貸契約。其內容是，有信用的人準許他人使用自己的姓名，取得營業(yè)許可者把名義借貸給未取得許可者使用。 其性質至為明顯。我國民事立法稱名稱使用權部分轉讓行為為名稱借貸契約或合同，不甚

15、恰當。其理由是：一、部分轉讓名稱使用權行為與借貸主旨不同。依我國民法理論，可資借貸者，為物，名稱權屬于人格權，非借貸之標的。二、部分轉讓名稱使用權，不僅包括將名稱權準予無營業(yè)名義之人使用，也包括準予有其他名義之人使用該名稱。前者如無工商登記的合伙等掛靠有名稱權的經營單位而營業(yè);后者如同類企業(yè)使用同類知名企業(yè)名稱為聯(lián)合生產同類產品者。這兩種情況，依借貸合同則無法包容。我們認為，部分轉讓名稱使用權行為的性質，為名稱使用合同。首先，該種行為的性質是合同，因其符合雙方意思表示一致，設立、變更或消滅民事法律關系，在平等、自愿基礎上進行，約定對雙方均具有法律拘束力等合同的基本特征。其次，該種行為的內容是使

16、用名稱，而非借貸。名稱使用，可以有償使用，亦可無償使用，依當事人約定。稱其使用，更貼切，且符合我國法律用語的習慣。再次，能夠確定雙方當事人的權利義務關系，發(fā)生糾紛，亦可依約定和合同法的原則處理。名稱使用合同的主體只能是名稱權人和名稱使用人，其他人不能成為該合同的主體。就使用第三人的名稱而達成協(xié)議，不成立名稱使用合同。名稱使用合同的客體是對名稱的使用，名稱權人把自己的名稱使用權部分地轉讓給使用人，使用人在約定的范圍內使用該名稱。此種約定，須采明示方式，默示不發(fā)生效力，名稱使用合同的內容依雙方約定，有償的名稱使用合同，為雙務合同，雙方就名稱權的使用及報酬進行約定，互享權利，互擔義務;無償的名稱使用

17、合同為單務合同，使用人享有使用名稱的權利，名稱權人負有準許使用人部分使用名稱的義務，使用人違反約定，名稱權人享有合同解除權。名稱使用合同是諾成性的要式合同，雙方意思表示一致，采書面形式，并經登記而發(fā)生合同效力。應當強調指出，名稱使用合同具有人身權讓與使用的性質，承諾使用人使用自己名稱的名稱權人，對于誤認使用人為名稱權人而為交易者，就交易產生的債務，名稱權人與名稱使用人員連帶清償責任。(二)名稱權讓與名稱權讓與是名稱權人將其享有的權利全部讓與受讓人，其效力是受讓人成為該名稱權的主體，出讓人喪失名稱權。名稱權讓與，歷來有兩種學說。一是絕對轉讓主義，認為名稱轉讓應當連同營業(yè)同時轉讓，或者在營業(yè)終止時

18、轉讓，名稱轉讓以后轉讓人不再享有名稱權，受讓人獨占該名稱權。各國商法典一般采此學說。二是相對轉讓主義，又稱自由轉讓主義，即名稱轉讓可以與營業(yè)分離而單獨轉讓，并可以由多個營業(yè)同時使用同一名稱，名稱轉讓以后，轉讓人仍享有名稱權，受讓人亦取得名稱權。我們認為，絕對轉讓主義更符合名稱權讓與的本質，有利于維護商業(yè)秩序和民事流轉秩序，有利于保護當事人的合法權益，故應采納之。相對轉讓主義容易造成名稱使用、管理上的混亂，不宜采納，如僅系名稱使用權轉讓，則應依名稱使用合同確立名稱使用權部分轉讓的法律關系。名稱權讓與為名稱權的絕對轉讓，因而，名稱權人在轉讓其名稱時，只能將名稱與其營業(yè)一起轉讓，或者在其終止營業(yè)時將

19、名稱權轉讓。在民間，個體字號連同營業(yè)一并轉讓，常稱之為兌，即為前者;后者則是營業(yè)主體在停業(yè)清算后，僅將名稱轉讓給受讓人，營業(yè)并不轉讓。名稱權讓與后，出讓人喪失該名稱權，在該名稱登記的地區(qū)，出讓人不得再使用該名稱，也不得再重新登記該名稱，否則為侵權行為。至于名稱權與營業(yè)一起轉讓者，是否可以在同一地區(qū)再經營同一營業(yè)，日本商法為防止不正當競爭，規(guī)定當事人如無另外意思表示，則轉讓人在20年內不得于同一市鎮(zhèn)村內或相鄰市鎮(zhèn)村內經營同一營業(yè);轉讓人有不經營同一營業(yè)特約時，該特約只在同一府縣內及相鄰府縣內，在不超過30年的范圍內有效。目前我國立法對此沒有限制，似應參照日本立法，做出適當規(guī)定，但不應限制過嚴，期

20、限也不亦過長。名稱權受讓人承受名稱權后，得繼續(xù)使用該名稱，并成為名稱權人。受讓人承受該名稱權時，應就原來營業(yè)的債權、債務關系與原名稱權人協(xié)商處理辦法，有明確約定的，依約定處理;沒有約定或約定不明確無法執(zhí)行的，營業(yè)與名稱一并受讓的受讓人，對于轉讓人因營業(yè)而產生的債務，亦負清償責任，轉讓人的債權人就轉讓人因營業(yè)而產生的債權向受讓人實行清償時，以清償人系善意且無重大過失情形為限，其清償為有效;受讓人清償債務和受領清償之后，可以將其后果轉移給轉讓人。(三)名稱權繼承對于名稱權可否繼承，也有不同意見?？隙ㄕf認為，名稱權雖為人格權，但因其具有無體財產性質，可以發(fā)生繼承，但限制于個體工商戶和個人合伙，法人不

21、發(fā)生名稱權繼承問題 。否定說認為，名稱權為人格權，不是無體財產權，不能發(fā)生繼承問題。我們認為，名稱權是人格權，雖然不是無體財產權，但卻具有某些無體財產權的性質，其可轉讓性，就是其特征之一。同時，對于非公有制的企業(yè)法人，以及特殊的自然人組合的營業(yè)實體，是以自然人及其團體為其特征，當營業(yè)實體的自然人死亡后，其財產應當由其繼承人繼承。當繼承人繼承該營業(yè)時，當然發(fā)生名稱權的繼承問題。我們贊同肯定說的主張，但對于繼承的主體范圍，則應適當擴大，不應只局限于個體工商戶和個人合伙，還應包括私營企業(yè)等以自然人身份開辦的各種營業(yè)實體。對于公有制企業(yè)法人，因其公有性質，不具有親屬法上的身份權，因而不發(fā)生繼承名稱權問

22、題。當一企業(yè)撤銷而另一企業(yè)承受該名稱時，其性質是名稱權的讓與，而非名稱權繼承。名稱權繼承，一般應連同營業(yè)一并繼承，也可以在營業(yè)終止時繼承。在營業(yè)終止后的一定時期內，繼承人未聲明繼承并進行繼承登記的，視為放棄名稱權的繼承，該名稱應停止使用。名稱權繼承以后，在一定時期內，繼承人不再繼續(xù)營業(yè)也未轉讓他人使用的，則喪失該名稱權。名稱權繼承應當進行繼承登記。商業(yè)主體死亡后，由繼承人依法繼承營業(yè)時，應依其繼承事由，申請繼承登記。商業(yè)繼承登記，不僅為商業(yè)之繼承登記，而且包括商業(yè)名稱之繼承登記在內。 經過登記，繼承人便取得該名稱權。名稱權主體在終止后，其字號、商號等商業(yè)名稱只有其繼承人有權使用，他人未經繼承人

23、同意而使用該名稱的，構成對名稱權的侵權行為。四、名稱權的民法保護侵害名稱權的行為為侵權行為，并責令侵權人承擔侵權損害賠償等民事責任，是民法保護名稱權的基本方法。確定侵害名稱權損害賠償責任的構成，仍須具備侵權民事責任的一般構成要件，即具備侵害名稱權的違法行為、名稱權有受損害的客觀事實、該違法行為與損害結果有因果關系和主觀上的過錯。以下侵害名稱權的行為，構成侵權損害賠償責任：1.干涉名稱權的行為。這是指對他人名稱權的行使進行非法干預的行為。非法干預，包括對名稱設定、專有使用、依法變更和依法轉讓的干預，具備其中之一，即為非法干涉。干涉名稱的行為大都為故意的行為，如強制法人或其他組織使用或不使用某一名

24、稱，阻撓名稱的轉讓、變更的行為。非法宣布撤銷他人的名稱，也屬于干涉名稱權的行為。2.非法使用他人名稱的行為。是指未經他人許可，冒用或盜用他人登記的名稱。盜用名稱是未經名稱權人同意，擅自以他人的名稱進行活動。冒用名稱是冒充他人的名稱，以為自己的目的而行為，即冒名頂替。盜用和冒用他人名稱，即為非法使用，各國立法均認其為侵權行為。在名稱登記范圍內，同行業(yè)的營業(yè)不得以不正當競爭目的而使用與登記名稱相似或易于為人誤認的名稱。此種行為為名稱的混同，也是非法使用他人名稱的侵權行為。3.不使用他人名稱的行為。應當使用他人名稱而不使用或改用他人的名稱，同樣構成對名稱權的侵害。如甲商店出售乙廠的產品，卻標為丙廠的

25、名稱，甲對乙名稱的不使用，構成對乙廠名稱權的侵害。構成侵害名稱權，應承擔民事責任的最主要形式是賠償損失。根據損害名稱權行為的特點，其賠償損失的基本方法包括以下幾種，可以根據具體情況選擇使用：1.以受害人在名稱權受到侵害期間的財產利益損失為標準，確定賠償數額。名稱權受到侵害所受到的直接損失，其最基本的表現(xiàn)形式，就是受害人在侵權期間所受到的財產不利益，即受到的損失。當這種損失很明顯，具有可計算的因素時，采用這種方法計算受害人的財產利益損失并予以賠償，是最準確的賠償數額。其計算公式是：W=(P-C)(A，1-A，2)其中W是損失數額，P是單位產品(或服務)的價格，C是單位產品(或服務)的成本，A，1

26、是指在侵權期間受害人應銷售的產品量(或提供的服務量)，A，2是在侵權期間實際產品銷售量(或服務量)。依此公式，即可計算出受害人在侵權期間應得的財產利益和實得的財產利益之間的差額，即為財產損失數額，亦為賠償的數額。2.以侵權人在侵權期間因侵權而獲得的財產利益數額為標準，確定賠償數額。侵權人因侵權行為所獲得的利益，是不法所得，是通過侵害他人名稱權，使他人財產利益受到損害而獲得的。如果受害人損失的財產利益無法計算或不易計算，以侵權人在侵權期間所獲利益推定為受害人所受到的損失，至為公平、合理。其計算公式是：W=A(P-C)W是所獲利益額，A是侵權人在侵權期間銷售的產品量(或提供的服務量)，P為單位產品(或服務)的價格，C是單位產品(或服務)的成本。依此公式，即可計算出侵權人在侵權期間所獲的不法利益，推定其為受害人的財產利益損失額，依此確定賠償數額。3.在受害人的財產利益實際損失或侵權人在侵權期間所獲財產利益均無法計算或不易計算時，可以采取綜合評估的方法確定賠償數額。這就要根據侵害名稱權的具體因素，綜合評估，