國(guó)有控股上市公司治理與國(guó)資監(jiān)管沖突問(wèn)題探討

1、國(guó)有控股上市公司治理與國(guó)資監(jiān)管沖突問(wèn)題探討 【摘要】國(guó)有控股上市公司治理和國(guó)資監(jiān)管沖突問(wèn)題 由來(lái)已久，已經(jīng)嚴(yán)重制約了上市公司的發(fā)展和自主經(jīng)營(yíng)權(quán)， 也剝奪了廣大中小股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)，本文以國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓為例， 分析了公司治理與國(guó)資監(jiān)管沖突的現(xiàn)狀和形成原因，并因此 提出改進(jìn)建議，國(guó)資委應(yīng)當(dāng)通過(guò)股東大會(huì)和其委派的董事行 使權(quán)力，尊重和落實(shí)公司的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。 【關(guān)鍵詞】上市公司；國(guó)資委；公司治理；監(jiān)管沖突 一、公司治理的含義 隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，國(guó)有企業(yè)改革的不斷深入， 國(guó)內(nèi)外學(xué)者對(duì)公司治理的研究也不斷增多。西方學(xué)者對(duì)公司 治理內(nèi)涵的界定，主要是圍繞著控制和監(jiān)督經(jīng)理人員行為以 保護(hù)股東利益、保護(hù)公司利益

2、相關(guān)者利益兩個(gè)主題展開(kāi)的。 而國(guó)內(nèi)學(xué)者的研究，主要聚焦于國(guó)有企業(yè)公司化改革后，公 司股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層的權(quán)力如何制約與分 配，以及如何處理新老“三會(huì)”的關(guān)系。雖然國(guó)內(nèi)外學(xué)者對(duì) 公司治理做出了許多定義，但還存在著只把公司治理理解為 相互制衡，而忽視了科學(xué)決策的問(wèn)題。根據(jù)中國(guó)公司治理研 究的先行者李維安對(duì)公司治理的研究，他認(rèn)為，公司治理是 指通過(guò)一套包括正式或非正式的、內(nèi)部的或外部的制度或機(jī) 制來(lái)協(xié)調(diào)公司與所有利害相關(guān)者之間的利益關(guān)系，以保障公 司決策的科學(xué)化，從而最終維護(hù)公司各方面的利益的一種制 度安排。 二、國(guó)有控股上市公司治理的現(xiàn)狀和存在的問(wèn)題 在我國(guó)的上市公司中，國(guó)有上市公司

3、起著主導(dǎo)地位和作 用，這對(duì)于鞏固公有制經(jīng)濟(jì)有著巨大的意義。但是，國(guó)有控 股上市公司往往都是由大中型國(guó)有企業(yè)改制重組而來(lái)，雖然 這些上市公司都按照公司法的要求，建立了完整的股東大會(huì)、 董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層，但由于長(zhǎng)期的發(fā)展，原來(lái)國(guó)有企 業(yè)的管理模式和弊病仍然根深蒂固。 （一）股東大會(huì)與國(guó)資監(jiān)管的沖突。國(guó)有控股上市公司 的國(guó)有股東，持股比例往往超過(guò) 50%，國(guó)有股一股獨(dú)大，使 得公司整體的經(jīng)營(yíng)效率低下，而政府和國(guó)資委常常通過(guò)行政 化的方式插手上市公司的日常經(jīng)營(yíng)，特別是人事任免，職業(yè) 經(jīng)理人制度得不到落實(shí)，例如，上市公司想聘請(qǐng)一名獨(dú)立董 事或總經(jīng)理，需要事前得到國(guó)資委的同意，甚至是直接由國(guó) 資委提

4、名，但是，根據(jù)公司法的規(guī)定，聘任董事是股東大會(huì) 的職權(quán)，只需要股東大會(huì)批準(zhǔn)即可。顯然，國(guó)資委的插手， 使得屬于股東的權(quán)利被剝奪了。 （二）董事會(huì)與國(guó)資監(jiān)管的沖突。董事會(huì)是現(xiàn)代企業(yè)管 理制度的核心，擁有著公司許多重大事項(xiàng)的決策權(quán)。但是， 董事會(huì)人員的組成結(jié)構(gòu)不合理，使得董事會(huì)的作用不能有效 發(fā)揮。例如，很多公司的執(zhí)行董事占比達(dá)到了三分之一，雖 然有著提高決策效率的優(yōu)勢(shì)，但是，也很容易造成“內(nèi)部人 控制現(xiàn)象”，削弱了董事會(huì)與管理層之間的互相制衡作用。 下面以國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓為例，來(lái)分析董事會(huì)與國(guó)資監(jiān)管的 沖突。 一家國(guó)資控股的上市公司欲轉(zhuǎn)讓其孫公司的股權(quán)，因該 孫公司長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)不善，業(yè)務(wù)不具備核心競(jìng)爭(zhēng)力

5、，轉(zhuǎn)讓的話， 可以止住虧損源，且該公司規(guī)模相當(dāng)小，總資產(chǎn) 900 萬(wàn)，負(fù) 債 750 萬(wàn)，所有者權(quán)益 150 萬(wàn)，評(píng)估價(jià)值僅為 300 萬(wàn)。該股 權(quán)轉(zhuǎn)讓按照上市公司決策程序，經(jīng)過(guò)了董事會(huì)批準(zhǔn)，但是， 按照國(guó)資委的要求，還需要上市公司的母公司董事會(huì)批準(zhǔn)， 再報(bào)國(guó)資委審批和資產(chǎn)評(píng)估、審計(jì)、掛牌轉(zhuǎn)讓，這一系列程 序下來(lái)之后，可能公司面臨的行業(yè)形勢(shì)已經(jīng)發(fā)生了重大變化， 從而錯(cuò)失良機(jī)。 三、公司治理和國(guó)資監(jiān)管沖突的形成原因 關(guān)于國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，主要的法律法規(guī)有公司法 、企 業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法 、企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例 、企業(yè) 國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法 。 企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法 第二條： 本法所稱企業(yè)國(guó)有資產(chǎn) （

6、以 下稱國(guó)有資產(chǎn)） ，是指國(guó)家對(duì)企業(yè)各種形式的出資所形成的 權(quán)益。企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法 第五條： 本法所稱國(guó)家出資企業(yè)， 是指國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司，以及國(guó)有資 本控股公司、國(guó)有資本參股公司。企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法第五 十一條：本法所稱國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，是指依法將國(guó)家對(duì)企業(yè)的 出資所形成的權(quán)益轉(zhuǎn)移給其他單位或者個(gè)人的行為；按照國(guó) 家規(guī)定無(wú)償劃轉(zhuǎn)國(guó)有資產(chǎn)的除外。 國(guó)務(wù)院企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例第三條：本 條例所稱企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)，是指國(guó)家對(duì)企業(yè)各種形式的投資和 投資所形成的權(quán)益，以及依法認(rèn)定為國(guó)家所有的其他權(quán)益。 國(guó)資委企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法第二條：本 辦法所稱企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)，是指國(guó)家對(duì)企業(yè)以各

7、種形式投入形 成的權(quán)益、國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)各種投資所形成的應(yīng)享有的 權(quán)益，以及依法認(rèn)定為國(guó)家所有的其他權(quán)益。 從以上法律法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定可以看出，國(guó)資委將 條例所稱的企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)改稱為企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)，并因此擴(kuò)大 了企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)的概念外延，將國(guó)家出資企業(yè)的再投資等投 資權(quán)益都包括在了企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)的范圍內(nèi)，增加了“國(guó)有及 國(guó)有控股企業(yè)各種投資所形成的應(yīng)享有的權(quán)益”。簡(jiǎn)單的說(shuō)， 就是爺爺不僅要管自己對(duì)兒子的投資退出，還要管兒子對(duì)孫 子的投資退出，甚至還要管孫子對(duì)重孫子的投資退出這樣越 級(jí)管理現(xiàn)象，如此審批，完全違反了公司法規(guī)定的企業(yè)法人 財(cái)產(chǎn)權(quán)這樣的基本權(quán)利，剝奪了股東大會(huì)投票權(quán)和董事會(huì)決 策權(quán)。 四、解決公司治理與國(guó)資監(jiān)管沖突的建議 公司和股東的關(guān)系應(yīng)該是股東通過(guò)股東大會(huì)或者其選 派的董事通過(guò)董事會(huì)代表股東行使對(duì)公司重大事務(wù)的決策 權(quán)和選擇公司管理者的管理權(quán)，而不是股東直接以股東的名 義對(duì)公司重大事項(xiàng)行使管理權(quán)，而公司的對(duì)外投資或者公司 的投資權(quán)益的轉(zhuǎn)讓是根據(jù)公司章程的規(guī)定由公司的相關(guān)權(quán) 力機(jī)關(guān)行使相應(yīng)的決策權(quán)和執(zhí)行權(quán)，尤其是當(dāng)公司有兩個(gè)或 兩個(gè)以上的股東時(shí)，股東的程序性權(quán)利除非公司章程另有規(guī) 定，應(yīng)該是平等的。因此，建立現(xiàn)代企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，應(yīng) 當(dāng)真正落到實(shí)處，防止股東權(quán)利行使行政化，國(guó)資委不再直 接管理公司，而是通過(guò)監(jiān)管其直接投資的國(guó)有資本